服務(wù)貿(mào)易規(guī)則與世貿(mào)關(guān)系探析論文

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一、世界貿(mào)易組織服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定

（一）服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定簡介

世界貿(mào)易自十九世紀(jì)八十年代起變得比以往更為復(fù)雜也更為重要。伴隨著這股潮流，全球經(jīng)濟一體化急聚發(fā)展，而原關(guān)貿(mào)總協(xié)定所未能規(guī)范的國際投資領(lǐng)域一時間受到舉世矚目。在此情勢下，大多數(shù)原關(guān)貿(mào)總協(xié)定成員認為啟動新一輪談判以圖加強和擴展該多邊貿(mào)易體系已迫在眉睫。于是一場劃時代的貿(mào)易對話于1986年9月28日在烏拉圭拉開帷幕。歷時七年之久，經(jīng)過各種利益集團的不同較量、討價還價以及相互妥協(xié)，遂產(chǎn)生了世人稱之為烏拉圭回合的重要成果之一的服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定GATS。

（二）一般原理

1.范圍與定義

總協(xié)定覆蓋的國際服務(wù)貿(mào)易：

A“跨境交付cross－bordersupply”例如外貿(mào)海運；

B“境外消費consumptionabroad”如境外旅游；

C“商業(yè)存再commercialpresence”比如某外資銀行在他國成立分行并開展業(yè)務(wù)；

D“自然人流動presenceofnaturalpersons”例如，英國律師在香港提供法律服務(wù)。

2.機構(gòu)與運行機制

服務(wù)貿(mào)易理事會（TheCouncilofTradeinServices）。服務(wù)貿(mào)易理事會實質(zhì)上是總協(xié)定的行政管理機構(gòu)，它行使總協(xié)定及世貿(mào)組織總理事會為其設(shè)置的諸項功能。此外，理事會必須審查被賦予（連續(xù)行使）超過5年以上的任何例外，并決定產(chǎn)生這種例外的基礎(chǔ)是否有效存在。

爭端解決機制與決議執(zhí)行機制DisputeSettlementandEnforcement。本協(xié)定在處理成員國之間的貿(mào)易爭端時，仍沿用了《世貿(mào)組織爭端解決規(guī)則及程序的諒解》（UnderstandingonRulesandProceduresGoverningtheSettlementofDisputes－DSU）所采用的程序與規(guī)則。［1］（三）普遍義務(wù)與準(zhǔn)則

1.最惠國待遇TheMostFavourNation－MFN

最惠國待遇是服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定中一項中心原則，它實質(zhì)上是一項義務(wù)－即一國給予另一國及其公民的待遇不得低于（現(xiàn)在或?qū)恚┧o予／可能給予第三國及其公民的待遇。然而，這項普遍義務(wù)不適用于成員國在簽訂本協(xié)定時所作的保留與例外。［2］2.透明度原則Transparency

每一個成員國必須公布其與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的所有相關(guān)法律、法規(guī)、行政規(guī)章以及其參加的國際協(xié)定。但是，機密信息、披露將導(dǎo)致阻礙法律執(zhí)行的信息、與公共利益相違背的信息以及使合法的商業(yè)利益受到損害的信息不在此限。

3.經(jīng)濟一體化EconomicIntegration4.國內(nèi)規(guī)章DomesticRegulations

5.相互承認Recognition

鼓勵成員國之間相互承認教育學(xué)歷、資歷、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、許可證、資質(zhì)證書以及相關(guān)協(xié)定。

6.支付與劃撥PaymentandTransfers

7.政府采購GovernmentProcurement

幾乎所有的國家使用其公共資金引導(dǎo)和發(fā)展產(chǎn)業(yè)尤其是國防和科研。此外，政府開支已成為創(chuàng)造就業(yè)的重要途徑之一。因此，服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定提請各成員國迅速將這一領(lǐng)域框架協(xié)議納入多邊貿(mào)易機制，希望在隨后的各輪談判中盡快達成一致協(xié)議。

8.一般例外GeneralExceptions

總協(xié)定對環(huán)保、人類健康和國防安全等“例外”做出解釋。

9.補貼Subsidies

盡管世貿(mào)組織設(shè)專章（即以“補貼及抵消措施議定書”）將補貼問題納入其一體化的管理，但服務(wù)貿(mào)易尚不適用該議定書。

（四）具體承諾

1.市場準(zhǔn)入MarketAccess

烏拉圭回合就市場準(zhǔn)入問題促成了一項初步對等的妥協(xié)方案。

2.國民待遇NationalTreatment

國民待遇是僅次于市場準(zhǔn)入的重要義務(wù)。當(dāng)一國制定其產(chǎn)業(yè)政策時，依照本協(xié)定它有義務(wù)將給予其國內(nèi)服務(wù)和服務(wù)供應(yīng)商同等的（沒必要是完全一致）待遇擴大至其它成員國。

（五）有關(guān)服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的部長會議決定

部長會議決定旨在清理一系列（WTO協(xié)議生效前）未完成的工作。部長會議有關(guān)金融服務(wù)的決定結(jié)果是達成一份稱之為《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定第五議定書》的文件；有關(guān)電信服務(wù)領(lǐng)域則達成《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定第四議定書》。此外就專業(yè)服務(wù)ProfessionalServices、船舶運輸、自然人的流動、服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定內(nèi)部機構(gòu)安排、爭端解決程序以及服務(wù)貿(mào)易與環(huán)境保護等達成部長會議決定。

（六）對服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的簡要評價

服務(wù)的種類包羅萬象，而服務(wù)幾乎囊括了現(xiàn)代經(jīng)濟發(fā)展的全部要素：資本流動、信息、技術(shù)與人員。今天，無論是發(fā)達國家還是發(fā)展中國家都面臨著緊急穩(wěn)定增長的壓力。確保實現(xiàn)這一目標(biāo)的措施，似乎毫無爭議也頗為直接：即在增加就業(yè)的同時提高居民的生活水平。眾所周知，服務(wù)業(yè)不但直接吸納了大量的服就業(yè)人口還會在境內(nèi)外間接得創(chuàng)造許多的就業(yè)機會。此外，隨著服務(wù)水準(zhǔn)的提高，人人均可從中受益。故服務(wù)貿(mào)易的自由化不但符合多邊貿(mào)易機制的利益，更是世界經(jīng)濟的根本潮流。［3］無可置疑，基于這種對競爭地位混合式的妥協(xié)性質(zhì)，服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定不可避免得存在結(jié)構(gòu)性不足。例如，該總協(xié)定第二部分有關(guān)水平義務(wù)與紀(jì)律的規(guī)定被附加上不少的條件與限制。附條件的最惠國待遇連同自選式的例外，很可能剝奪某些成員國應(yīng)享有的（貿(mào)易）自由化利益，而使另一部分成員成為規(guī)則的特權(quán)階層。美國在金融領(lǐng)域武斷且自行其是地羅列最惠國待遇例外就是最好的例證。其所持的態(tài)度頗為強硬：它可以靈活得評估其它成員國服務(wù)供應(yīng)商的申請，并在對等的基礎(chǔ)上（即美國企業(yè)可在對方市場享受的待遇條件）做出申請人能否進入美國市場的結(jié)論。［4］對服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定持批評態(tài)度較多的方面還集中在其第十九章的規(guī)定上。因為它允許“針對不同的發(fā)展中國家，在它們開放新的部門、放寬某些交易、按照它們的發(fā)展水平逐步擴大市場準(zhǔn)入以及當(dāng)外國投資進入它們市場的條件成熟時，附加旨在促進它們參與世界經(jīng)濟的條件等方面采取‘適當(dāng)’的靈活性。”這一點被認為賦予了發(fā)展中國家實質(zhì)性特權(quán)，成為它們限制可能提供的開放措施的最有利屏障。［5］中國有句古語“沒有規(guī)矩，不成方圓。”從歷史上看，被稱之為無煙工業(yè)的服務(wù)貿(mào)易曾經(jīng)一度，受各國非貿(mào)易壁壘的嚴重制約，這種壁壘往往也是無形的。許許多多的努力，如統(tǒng)一或規(guī)范有關(guān)服務(wù)貿(mào)易的國際貿(mào)易法律、法規(guī)均以失敗告終。即便是廣為世界各國所接受的《1980年維也那國際銷售合同公約》也未能將服務(wù)貿(mào)易涵括在內(nèi)。［6］服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的誕生使世界范圍的自由化浪潮為之一振。它首開先河，為解放限制服務(wù)貿(mào)易的政府性措施而引入一套國際化的機制，使世界上的絕大多數(shù)國家約束自律。其潛在的影響在于：它為提高服務(wù)產(chǎn)業(yè)的運作效能、增加出口及和平解決爭端，建立起一整套可預(yù)測的和以規(guī)則為導(dǎo)向的機制。［7］例如，依照金融服務(wù)的臨時協(xié)議，所有成員國已在最惠國待遇基礎(chǔ)上將它們的新承諾擴大到其它成員國。就連被稱之為“規(guī)則的玩弄者”的美國，雖在談判之初始終不愿做出最惠國待遇的承諾。最終，它還是采取積極態(tài)度重新考慮其廣受批評相關(guān)貿(mào)易政策。

此外，針對透明度和壟斷性服務(wù)，該總協(xié)定既包括了一般性亦包括了附條件的義務(wù)條款；而針對支付與劃撥及國內(nèi)規(guī)范，僅規(guī)定了附條件的義務(wù)。這些均顯示了總協(xié)定的靈活性。進一步講，大量未完工的附件、部長級會議決定以及持續(xù)進行的談判，似乎展示了總協(xié)定在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域，不斷增強的逐步和有效得消除歧視性和違反公平競爭的信譽度與能力。

作為一項框架性協(xié)議，總協(xié)定僅僅是最終使國際服務(wù)貿(mào)易邁向全面自由化的萬里征程的第一步。伴隨著服務(wù)產(chǎn)業(yè)近年來對全球經(jīng)濟的巨大貢獻，總協(xié)定已成功得讓全世界認識到其本身的價值。在全球經(jīng)濟越來越一體化的今天，對總協(xié)定的深遠影響持懷疑態(tài)度的作法，必將被證明是不可取的。總而言之，無論總協(xié)定存在這樣或那樣的瑕疵與不足，它都是一次對全球貿(mào)易（含無形貿(mào)易）劃時代得解放。［8］二十一世紀(jì)之初，全球經(jīng)濟增長速度開始減緩。面對金融和商品市場劇烈波動，倒退回保護主義、放棄對外開放與增加貿(mào)易機會、放棄經(jīng)濟改革的作法只能適得其反。歷史的經(jīng)驗教訓(xùn)告訴我們，只有不斷得擴大和加強經(jīng)濟合作，任何一個國家才能從一體化的經(jīng)濟中受益。

二、中國加入服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的法律問題

（一）中國加入世界貿(mào)易組織／服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的程序問題

Marrakesh《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》，第2條2款規(guī)定：“附件1.2.3所含協(xié)議及相關(guān)法律文件，……是本協(xié)定的組成部分，對全體成員國均有約束力。”它隱含著，任何一方申請加入服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定，必須首先成為WTO成員國。按照WTO的組織機構(gòu)，總理事會依照上述《議定書》第十二條之規(guī)定，負責(zé)審查申請方的申請。第十二條，作為WTO準(zhǔn)入規(guī)范，范圍不夠?qū)拸V且在精確的操作性程序缺方面缺乏細致的規(guī)定。這種局限性使WTO對形形色色申請方敞開大門，也造就WTO多元化的特征……若某個申請方是一個可觀的經(jīng)濟大國，這意味著它迅速給它的貿(mào)易伙伴提供無數(shù)的商機。因此，必然吸引眾多的WTO成員直接參與談判-其后果是使談判變得更為復(fù)雜和冗長。在某種意義上，WTO準(zhǔn)入談判的申請方與感興趣成員國，就貿(mào)易妥協(xié)和期望的體制改革等問題上的討價還價存在很大的偶然性。因此，以最后的加入議定書方式達成退讓的機率，大小國家均等。雖然WTO本身以法理清晰和可預(yù)見性等原則作為其基石，但中國的加入過程卻遵循了一條疲勞性談判的不平坦道路。

（二）中國履行世界貿(mào)易組織／服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的法律問題［9］

1.我國的法律淵源

在我國對法律淵源的理解，一般指效力意義上的淵源，主要是各種制定法。也就是說，當(dāng)代中國法的淵源主要以憲法為核心的各種制定法，包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)的規(guī)范性文件、特別行政區(qū)的法律法規(guī)、國際條約國際慣例等。因此，從某種程度上講，我國實際存在著多個機關(guān)行使立法權(quán)的情況，即中國國內(nèi)法律、法規(guī)、規(guī)章依它們的制定機關(guān)不同呈現(xiàn)出不同的等級效力。

2.國內(nèi)法律淵源作為我國法院審理案件定案依據(jù)的等級效力

我國各級法院必須遵守基本法、法律、行政法規(guī)以及各省、市、自治區(qū)制定的地方性法規(guī)。此外，根據(jù)最高人民法院的有關(guān)司法解釋，各級法院可援引國務(wù)院各部門及各委員會、省、市（直轄市、省會城市、計劃單列市）人民代表大會及政府的規(guī)章及其他規(guī)范性文件，所有這些法律、法規(guī)及規(guī)章均有不同的等級效力：除憲法外，全國人民代表大會制定的法律具有最高的法律效力。依此為全國人民代表大會常務(wù)委員會制定的法律、國務(wù)院制定的行政法規(guī)、省、市人民代表大會制定的地方法規(guī)和國務(wù)院各部門各委員會制定的行政規(guī)章，最后為地方人民代表大會及政府制定的規(guī)章。

這種等級序列意味著處于低一級規(guī)章或法規(guī)若與高一級的法規(guī)或法律相抵觸，即沒有法律效力。例如，省、市人民代表大會制定的地方法規(guī)，只有與全國人民代表大會和國務(wù)院制定的法律、法規(guī)不相抵觸才具有約束力。就我國的法律系統(tǒng)而言，采納高一級別法律規(guī)范的機關(guān)，有權(quán)識別該規(guī)范與低級別的規(guī)范之間的沖突，并進而宣布該低級別規(guī)范無效。換句話說，全國人民代表大會有權(quán)修改和廢止全國人民代表大會常務(wù)委員會作出的不當(dāng)決議；全國人民代表大會常務(wù)委員會則有權(quán)廢止國務(wù)院制定的行政法規(guī)以及省、直轄市、自治區(qū)人民代表大會和政府機關(guān)頒布的地方法規(guī)；國務(wù)院有權(quán)廢止其下屬的各部門、各委員會及地方政府制定的規(guī)章，依此類推等等。但任何一個有管轄權(quán)的法院，在審理案件中，即便發(fā)現(xiàn)對于一個法律問題同時存在相互抵觸的兩個以上的不同級別的法律規(guī)范，也無權(quán)修改和廢止低級別的法律規(guī)范。進一步說，依照我國《立法法》，法院無權(quán)提出動議制定、修改、或廢止任何一部法律，因此它幾乎不可能引用法律條文要求有權(quán)機關(guān)進行適當(dāng)?shù)男拚?/p>

這里有必要討論一下最高人民法院指令在我國的法律地位。我國憲法對此尚屬空白。但考慮到統(tǒng)一適用法律的需要，全國人民代表大會常務(wù)委員授權(quán)最高人民法院可以在審理有關(guān)的案件當(dāng)中解釋法律和法令。從以往的司法實踐看，最高人民法院對此的理解是，它有權(quán)以司法解釋的形式就有關(guān)案件適用法律和法規(guī)，具體做出對各級法院有約束力的指令。因而在事實上，基于這種普遍的約束力，使它的各相指令享有了與法律、法規(guī)同等的法律效力。

3.我國批準(zhǔn)和認可國際條約的法律與實踐

我國憲法第89條第9項規(guī)定“國務(wù)院管理對外事務(wù)，同外國締結(jié)條約和協(xié)定……”。該法第64條第14項則規(guī)定“全國人民代表大會常務(wù)委員會行使決定同外國締結(jié)的條約和重要協(xié)定的批準(zhǔn)和廢除的權(quán)力”。而依照我國1990年《締結(jié)條約程序法》，第7條第4項“條約和重要協(xié)定”系指，與我國法律有不同規(guī)定的條約和協(xié)定。理論上講，我國憲法隱含著“不重要”的國際協(xié)定無須全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)。事實上，《締結(jié)條約程序法》第8條“其它法律文件需經(jīng)國務(wù)院審核和通過。故從憲法角度出發(fā)，全國人民代表大會常務(wù)委員會存在著拒絕批準(zhǔn)某項條約或重要協(xié)定的可能性。

實踐中，基于政治架構(gòu)和權(quán)利運作的需要，談判加入繼而批準(zhǔn)某項條約或重要協(xié)定往往是由中央最高領(lǐng)導(dǎo)層實質(zhì)決策的。透過締結(jié)和批準(zhǔn)《聯(lián)合國經(jīng)濟、社會和文化權(quán)利公約》的整個過程，不難得出這樣一種推論，若以國務(wù)院的名義締結(jié)某項條約或重要協(xié)定，全國人民代表大會常務(wù)委員會實質(zhì)上不會行使其否決批準(zhǔn)權(quán)，至少迄今尚無這樣的先例。

4.條約作為法律淵源在我國國內(nèi)法的地位

鑒于國際條約對于國家如何履行其條約義務(wù)并未形成統(tǒng)一的確定的規(guī)則，除非某項條約另有約定，它的履行和實施就取決于各締約國的法律傳統(tǒng)和憲法體制。換句話說，一項按正規(guī)程序締結(jié)和批準(zhǔn)的國際條約對各締約方均有法律上的約束力，但這并不意味著該條約必然成為某締約國法律體系有機組成部分。各國的實踐在理論上大體可歸結(jié)為“一元論”和“二元論”。前者認為，國際法與國內(nèi)法并非兩種彼此獨立的法律，而是同一法律體系的不同組成部分。且傳統(tǒng)意義上的一元論者主張國內(nèi)法律規(guī)范是從國際法派生出來的，因此國際法可以自動成為國內(nèi)法的一部分并且在效力上高于國內(nèi)法。屬于這種類型的主要是德國、法國、瑞士、日本等一些大陸法系國家。后者則認為，國際法與國內(nèi)法屬于兩種不同的法律體系，國際法所調(diào)整的僅限于主權(quán)國家之間的關(guān)系，是為主權(quán)國家創(chuàng)設(shè)權(quán)利和義務(wù)的法律，而國內(nèi)法所調(diào)整的是本國權(quán)力管轄之下的法律主體之間的法律關(guān)系。因雙方之間不存在彼此隸屬關(guān)系，國際條約必須借助于國內(nèi)法才能在國內(nèi)層面發(fā)生效力，必須在轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法之后才能得到適用，換句話說，對條約當(dāng)事國來說可適用的是該國實施國際條約的法律，而非國際條約本身。奉行二元論的主要是英美法系國家。

理論上講，很難確定我國是屬于“一元論”或“二元論”系統(tǒng)。實踐上，我國在條約適用方面并未采取統(tǒng)一的或單一的模式。首先，我國憲法對條約的法律地位及適用問題未做出明確的規(guī)定，迄今也尚未確立一般性原則。從我國歷次憲法的情況來看，憲法雖然也涉及條約事項，但基本上限于締約程序方面，而未明確條約在國內(nèi)法中應(yīng)如何適用。1990年《締結(jié)條約程序法》首次以法律形式對條約問題作了調(diào)整，但仍僅限于條約的締結(jié)和國內(nèi)審批程序而未涉及條約在國內(nèi)的實施問題。其次，我國立法實踐中有多種不同的條約實施方式：1）將條約轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法律，在加入時制定專項法律，將條約的內(nèi)容和原則在國內(nèi)法中加以直接規(guī)定，或者雖不直接提及條約的規(guī)定，但在國內(nèi)相關(guān)立法中體現(xiàn)條約的原則精神以實施國際條約。1992年，全國人民代表大會依照我國加入的聯(lián)合國《消除對婦女一切形式歧視公約》而制定的《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》即是很好的立法例。2）不具體規(guī)定條約的內(nèi)容，而是在立法中確立處理條約與法律關(guān)系的基本原則，一般是明確國內(nèi)法律與條約有不同規(guī)定的優(yōu)先適用國際條約的規(guī)定。例如，《中華人民共和國民法通則》第142條第2款、《中華人民共和國民事訴訟法》第238條均規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定，但中華人民共和國聲明保留的條款除外。”這里產(chǎn)生一個問題：在國際條約規(guī)定不允許有保留條款的前提下，國際條約是否應(yīng)毫無保留得加以適用？值得注意的是，上述的規(guī)定有限制國際條約在國內(nèi)法體系中之效用的嫌疑。因為，它們暗示只有國際條約與國內(nèi)法發(fā)生沖突時，才考慮適用前者。這無疑會使WTO成員對我國履行加入承諾的誠信度，打上一個不大不小的問好。

5.法律、法規(guī)的統(tǒng)一性問題

長期以來，我國在一些政策制定程序、法律體系和一些經(jīng)濟貿(mào)易、金融政策制度缺乏透明度，加之有些法規(guī)和政策在各地執(zhí)行時不統(tǒng)一，已經(jīng)給國內(nèi)外的投資者造成很大的疑慮。因利益驅(qū)使，而導(dǎo)致的一些地方通過立法、執(zhí)法和司法表現(xiàn)出來的嚴重地方保護主義問題，更成為影響我國社會主義市場經(jīng)濟發(fā)展的巨大障礙之一。中國加入WTO后，會有更多的外國投資、外國服務(wù)進入中國市場，如果地方保護主義仍不解決，我國按WTO原則所做一系列承諾就會受到破壞，很有可能引發(fā)國家間的無休止的貿(mào)易爭端。公務(wù)員之家

WTO法無論在性質(zhì)和內(nèi)容上都與一般國際條約明顯不同，這樣一種國際協(xié)議在我國如何履行并不是一個簡單的問題。但無可置疑，對于WTO這樣一個內(nèi)容廣泛以及經(jīng)濟貿(mào)易利益重要的協(xié)定，使得及時制定相應(yīng)法律成為各國共同的必要選擇。我國未來的可持續(xù)發(fā)展，離不開WTO多邊貿(mào)易機制的有效合作。要取得其他貿(mào)易伙伴的信賴，除了用實際行動在經(jīng)濟領(lǐng)域展示我們擴大開放的誠意，一個良好的法制環(huán)境必將有助于使我們的理念獲得世界廣泛的認同。

（三）中國加入世界貿(mào)易組織／服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的法律實務(wù)問題

作為一名WTO成員，它必須保證接受WTO／GATS的全部條款而無所保留。它還必須確保，其本國的法律、法規(guī)、行政規(guī)章符合WTO／GATS項下的一攬子義務(wù)。這項義務(wù)發(fā)達國家須在WTO協(xié)議生效立后即執(zhí)行；發(fā)展中國家5年內(nèi)執(zhí)行；最不發(fā)達國家10年內(nèi)執(zhí)行。

1.中國的談判地位問題

服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定包含了不少對發(fā)展中國家相對優(yōu)惠的內(nèi)容。因為在談判之初，大多數(shù)發(fā)展中國家認為它們的服務(wù)貿(mào)易產(chǎn)業(yè)十分脆弱無法與發(fā)達國家成員公平競爭，故而極不情愿加入到烏拉圭回合構(gòu)筑起來的服務(wù)貿(mào)易大家庭。發(fā)展中國家的另一重憂慮聚焦于開放服務(wù)貿(mào)易市場可能給其本國脆弱的經(jīng)濟帶來災(zāi)難性后果。值得慶幸的是，經(jīng)過仔細權(quán)衡入關(guān)后可能獲得的巨大經(jīng)濟、政治利益；以及服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定將會認可，它們?yōu)榇龠M本國發(fā)展目標(biāo)而制定和執(zhí)行新的措施的特殊的經(jīng)濟權(quán)利與需要，最終都在協(xié)議上簽了字。作為相互妥協(xié)的結(jié)果，總協(xié)定一方面許可給予發(fā)展中國家特別是最不發(fā)達國家，不同的甚至是優(yōu)惠待遇及最低限度的承諾，以鼓勵它們積極參與國際貿(mào)易、提高這一領(lǐng)域的競爭力。另一方面，總協(xié)定敦促發(fā)達成員建立相關(guān)機制以資助發(fā)展中國家，在進入它們市場時獲得與服務(wù)有關(guān)的信息、商業(yè)與技術(shù)幫助、注冊登記、認可和獲得專業(yè)資格證書。［10］例如，在其第四、五、十五、十九章等等，總協(xié)定提請將特殊的照顧和特別的靈活性賦予發(fā)展中國家尤其是最不發(fā)達國家，以便它們加快逐步服務(wù)貿(mào)易自由化的進程。但是，發(fā)展中國家也被期望采取積極和有效的措施充分得開放本國市場，以便在不久的將來使它們權(quán)利與義務(wù)逐漸趨于對等。

談判之初，中國以何種身份（即發(fā)展中國家或發(fā)達國家）加入GATT／WTO（GATS），成為中外各方爭執(zhí)的法律焦點問題之一。雖然中國主張它日漸趨向市場經(jīng)濟（而大多數(shù)成員國并不認同這一點），但無可否認，中國經(jīng)濟在服務(wù)產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域的開放程度較總協(xié)定的基本要求有明顯的差距。不僅如此，中國的談判對手們將中國視為極具潛在威脅的競爭者。大多數(shù)成員-發(fā)達國家和主要的發(fā)展中國家極力反對給予中國發(fā)展中國家的談判地位；中國則據(jù)理力爭要求對方充分考慮其承擔(dān)一攬子義務(wù)與國內(nèi)支持的承受能力問題。因為放棄這個“底線”，意味著中國在入關(guān)后立即承擔(dān)起發(fā)達國家的義務(wù)，而不是像發(fā)展中國家那樣有5年的過渡期。通常，所有的WTO成員無一例外要求一個申請方確保：統(tǒng)一國內(nèi)貿(mào)易法律、法規(guī)和行業(yè)規(guī)范；取消所謂的不平等交易規(guī)則；公示其重要的對公平競爭可能產(chǎn)生影響的商業(yè)和司法文件以及采取其它的“透明”措施。換句話說，中國顯然不能這排斥些服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域基本的義務(wù)。作為一個在上國際貿(mào)易領(lǐng)域上升的經(jīng)濟大國，中國自然會被期望承擔(dān)超過其以往的義務(wù)。談判往往是不同利益相互較量與妥協(xié)的結(jié)果。因此，中國的入關(guān)談判可能需要突破GATT／WTO對市場經(jīng)濟國家的定義框架限制。舉例說明，以中國現(xiàn)有的經(jīng)濟實力，似乎難以接受除廣泛得使用“逐步推廣”［11］以外的其它改革措施－盡管這樣做，WTO成員依照長期形成的有關(guān)經(jīng)濟調(diào)整的國際貿(mào)易政策，會理解為“不公平”。任何一方必須共同面對這樣一件事實：中國二十多年來養(yǎng)活著世界1／4的人口，這種處境在21‘世紀(jì)的前半葉不會有太大的改觀。扣除中國官方公布的“下崗”［12］（即失業(yè)）數(shù)字，任何來自外部世界對其稚嫩服務(wù)產(chǎn)業(yè)-創(chuàng)造新型就業(yè)的主要源泉的沖擊，都會給其相對脆弱的社會保障體系帶來難以承受的負擔(dān)，甚至引發(fā)一場殘酷的災(zāi)難。不給予這種“逐步推廣”，中國內(nèi)部現(xiàn)存的和未來的抵制勢力會愈演愈烈，這種事態(tài)與各方達成協(xié)議的期望背道而馳。故而談判的兩方勢必做出相當(dāng)?shù)耐俗尅牧硪环N角度看，中國的社會機構(gòu)尚處于劇烈得調(diào)整當(dāng)中，企望它們（的運作）在入關(guān)之始就符合WTO的通行標(biāo)準(zhǔn)或許極不現(xiàn)實。相反，不經(jīng)過充分計劃而頓開國門（即開放商品和服務(wù)貿(mào)易），很難不引起恐慌；很難讓各方取得預(yù)期的利益。［13］簡而言之，為鋪平達成最終協(xié)議的道路，必須充分考慮中國的經(jīng)濟發(fā)展水平和監(jiān)管能力的現(xiàn)實可能性。除了經(jīng)濟因素，“臺灣問題”亦是不可忽略的環(huán)節(jié)之一。歷史的原因使中國大陸與中國臺灣實質(zhì)上形成了兩個各自獨立的關(guān)稅區(qū)。但政治上，中華人民共和國迄今是全世界公認的代表“大中國”（含香港、澳門、臺灣）的唯一合法政府，臺灣歷來僅是其不可分割的一部分。出于國際法尊重國家主權(quán)以及兼顧這種復(fù)雜的政治現(xiàn)實，只有在中國大陸首先加入后，WTO才能接納中國臺灣以一個特別關(guān)稅區(qū)的身份加入該組織。經(jīng)濟上，中國臺灣長期以來早已是世界經(jīng)濟及世界市場重要一分子。尤其是自1992年以來，大陸與臺灣雙雙晉升全球貿(mào)易排行榜的前十位。因此，缺乏大陸與臺灣的共同參與，WTO的廣泛使命就難以實現(xiàn)。

進一步說，中國的入世談判不單純是中國本身重要，因為針對中國這一特例而形成的原則，為今后可能進行的俄羅斯及其它前獨聯(lián)體國家的類似談判活動設(shè)定一項先例，也必將對WTO框架下與服務(wù)貿(mào)易有關(guān)的事項（例如國營貿(mào)易）進行相應(yīng)的修改產(chǎn)生深遠的影響。［14］2.中國的國內(nèi)法律、法規(guī)與總協(xié)定不符之處需要修正的問題

若中國成功得勸說總協(xié)定成員國接受其發(fā)展中國家的角色，那么直接影響中國入世的第二個法律實務(wù)問題則聚焦于，中國能否消除其現(xiàn)存的對服務(wù)貿(mào)易不公平限制。中國入世前，外資在華獲許經(jīng)營的服務(wù)行業(yè)的持股比例一直被中國法律限制在49％（例如1990年《中外合資經(jīng)營法》及其實施細則）。此外，當(dāng)?shù)爻煞忠蟆⑼鈪R收支平衡條款、出口業(yè)績要求、以及合資企業(yè)的經(jīng)營計劃必須備案審查等，在中國的法律、法規(guī)和行政規(guī)章中屢見不鮮。因為不能以人民幣進行業(yè)務(wù)結(jié)算以及不能參與面向公眾業(yè)務(wù)［15］，外資可以經(jīng)營的范圍僅僅邊際性的，實質(zhì)上被限制于以外幣結(jié)算向外資企業(yè)提供服務(wù)。因此，消除與服務(wù)產(chǎn)業(yè)的國際規(guī)范不相符的法律、法規(guī)及規(guī)章，是中國加入服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定不可回避的一步。

這一點上，總協(xié)定反復(fù)強調(diào)：“每一個成員必需保持或盡速建立獨立行使職權(quán)的司法、仲裁或行政裁決機構(gòu)。應(yīng)任何一個受影響的服務(wù)供應(yīng)商請求，這些機構(gòu)應(yīng)盡快審查（被投訴的）影響服務(wù)貿(mào)易的行政決定。必要情況下，責(zé)成加害方對受損方進行公正、適當(dāng)?shù)难a償。”［16］關(guān)于修改這些不符點，目前中國仍存在著一個突出的問題：

中國的現(xiàn)行《憲法》對國際條約（如WTO協(xié)議）在其內(nèi)國司法系統(tǒng)的法律地位未予以規(guī)定。而中央和地方的不少機構(gòu)享有實際意義上的立法權(quán)；甚至法院無權(quán)廢除相互矛盾的法律，也無權(quán)廢止與法律相違背的行政性法規(guī)、規(guī)章。［17］針對中國如何在其國內(nèi)法律領(lǐng)域兌現(xiàn)WTO協(xié)議，WTO成員絕對會要求中國進行大范圍的司法體制改革。這樣一來，難免牽涉到另一個復(fù)雜問題-因為，有時很難明確區(qū)分那些是經(jīng)濟問題那些是政治問題。其后果往往造成，阻礙了各方在《爭端解決機制》的框架范圍平息爭議。

三、中國在服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域為執(zhí)行服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定所作的準(zhǔn)備

普遍認為服務(wù)貿(mào)易與商品貿(mào)易在經(jīng)營的本地化問題上存在著顯著差異。前者往往通過投資建立分公司或子公司和雇用當(dāng)?shù)厝藛T，將母公司先進的國際標(biāo)準(zhǔn)和經(jīng)營方式引入宗主國。由于競爭帶動資金、技術(shù)及管理的升級換代，服務(wù)產(chǎn)業(yè)不斷向分工的縱深發(fā)展。這種趨勢在擴大了就業(yè)的同時，反而將服務(wù)成本降低，最終使接受服務(wù)的消費者獲益。中國的20多年改革開放，已經(jīng)使廣大民眾品嘗到商品貿(mào)易領(lǐng)域自由競爭的豐碩成果。隨著生活水平的提高，大家自然要將目光轉(zhuǎn)向服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域。如同前者在開放之初要經(jīng)歷的陣痛一樣，后者一定會在兌變中獲得新生。這種求變既是普通民眾的呼聲，是那些真正經(jīng)得起市場考驗的商家的呼聲，又符合現(xiàn)政府倡導(dǎo)的和平、穩(wěn)定及發(fā)展的大局觀。這也可以從一個側(cè)面解釋，中國政府在入世談判中所顯示的決心與誠意是不容置疑的。

中國加入WTO以來，采取了一系列行動履行承諾。中國政府根據(jù)所做出的承諾在一些重要的服務(wù)貿(mào)易部門頒布了新的審批外資進入中國的法規(guī)和條例，包括：《外國律師事務(wù)所駐華代表機構(gòu)管理條例》、《外商投資電信企業(yè)管理規(guī)定》、《中華人民共和國外資金融機構(gòu)管理條例》、《外資保險公司管理條例》、《中華人民共和國國際海運條例》、《中外合作音像制品分銷企業(yè)管理辦法》、《國務(wù)院關(guān)于修改＜旅行社管理條例＞的決定》等。對于以上的法規(guī)，中國政府各部門還將根據(jù)需要制定實施細則，以便使這些法規(guī)更具操作性。此外，還有一些法規(guī)正在積極制定之中，如《外商投資商業(yè)企業(yè)管理暫行辦法》、《中外合資證券公司審批規(guī)則》，其中《中外合資證券公司審批規(guī)則》還在網(wǎng)上公開征求了公眾意見。以上法規(guī)在完成有關(guān)程序后將盡快公布。

四、結(jié)束語

成功得加入《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》，使中國得以重新按市場規(guī)律配置資源、重組企業(yè)（特別是國有企業(yè)）。這些都是中國的當(dāng)務(wù)之急。利用服務(wù)貿(mào)易創(chuàng)造就業(yè)的特征，將大多數(shù)農(nóng)村和城鎮(zhèn)剩余勞動力轉(zhuǎn)化到服務(wù)產(chǎn)業(yè)，既是中國實現(xiàn)穩(wěn)定走向繁榮富強的夢想，也是其成為區(qū)域性乃至全球性服務(wù)貿(mào)易大國的必經(jīng)之路。這種成功的轉(zhuǎn)化離不開明確的司法保障和一系列有效的財產(chǎn)權(quán)保證，更應(yīng)增強法治體系加大透明度和監(jiān)管力度。總之，中國未來面臨著沉重的任務(wù)和艱巨的考驗。一旦抓住機遇，中國一定會履行她向自己的人民以及世界許下的諾言。18即便這一進程是緩慢的。

正如WTO總干事莫爾先生評論的那樣：

“……沒有中國參加的WTO是不完整的。中國加入時所作的承諾以及它堅定得支持啟動新的多邊貿(mào)易談判將為WTO美好的未來做出杰出的貢獻。”

通過入世后按其具體承諾所做的一系列調(diào)整（詳見第三章），中國已用實際行動向世界表明：她將在多級貿(mào)易機制中承擔(dān)起一個大國應(yīng)具有的義務(wù)。有理由相信時間會證明中國的承諾值得信賴，并一定能結(jié)出豐碩的果實。