關(guān)聯(lián)企業(yè)概念研究論文

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[摘要]關(guān)聯(lián)企業(yè)在定義上可表述為：企業(yè)之間為了達(dá)到特定的經(jīng)濟(jì)目的而通過(guò)特定手段所形成的企業(yè)之間的聯(lián)合。關(guān)聯(lián)企業(yè)的法律型態(tài)表現(xiàn)為控制企業(yè)與從屬企業(yè)的構(gòu)成；其聯(lián)系紐帶主要表現(xiàn)為資本參與和合同維系方式；其外部形式典型地表現(xiàn)為企業(yè)集團(tuán)、康采恩、跨國(guó)公司以及其他諸如托拉斯、卡特爾、辛迪加等企業(yè)集中形式。

[關(guān)鍵詞]關(guān)聯(lián)企業(yè)控制企業(yè)從屬企業(yè)

一、對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)的初步界定

在中國(guó)，伴隨著現(xiàn)代企業(yè)制度的推行和資本市場(chǎng)的發(fā)展，關(guān)聯(lián)企業(yè)這種企業(yè)之間的聯(lián)合已成為現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中的一種日趨重要的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象；另一方面，它卻是一種尚未得到充分認(rèn)識(shí)和了解的法律現(xiàn)象。事實(shí)上，在西方，一些國(guó)家的法律已經(jīng)在嘗試對(duì)這一現(xiàn)象做出反應(yīng)，盡管也許還不成熟。在英美國(guó)家，最早出現(xiàn)并最經(jīng)常使用的是“控股公司”（holdingcompany）和“子屬公司”（subsidiaries）。然而，這樣的名稱(chēng)最多也不過(guò)表明公司之間的等級(jí)關(guān)系。而且，有關(guān)這方面的法律也僅存在于判例之中。目前在美國(guó)，像“公司體系”

（companysystems）和“關(guān)聯(lián)公司”（affiliatedcompanies）這樣的術(shù)語(yǔ)已經(jīng)開(kāi)始在使用了，但這些概念還缺乏具體的法律內(nèi)容，它僅僅表明了存在于企業(yè)之間相對(duì)緊密的聯(lián)系①.在歐洲，如歐共體或法國(guó)，其法律文件中所出現(xiàn)的“公司集團(tuán)”（groupedesociete），同樣缺乏對(duì)這種聯(lián)合形式的界定。所以，這一概念的定義仍然是模糊的②。只有在德國(guó)，這種商事企業(yè)的聯(lián)合才得到了法律的承認(rèn)并有了正式的法律定義③.其最重要的表現(xiàn)形式就是康采恩（Konzern），即關(guān)聯(lián)企業(yè)（VerbundeneUnternehmn）-一個(gè)表示對(duì)若干法律上獨(dú)立的企業(yè)進(jìn)行集中管理的術(shù)語(yǔ)④。其所謂關(guān)聯(lián)企業(yè)指法律上獨(dú)立之企業(yè)相互間有聯(lián)合關(guān)系。

在日本法律中，雖然關(guān)聯(lián)企業(yè)沒(méi)有出現(xiàn)在基本法律中，但在其財(cái)務(wù)諸表規(guī)則中卻做出了較為詳細(xì)的闡述。該規(guī)則第8條第4款規(guī)定：一方公司實(shí)質(zhì)上擁有另一公司20%以上50%以下的表決權(quán)，并通過(guò)人事、資金、技術(shù)和交易等手段嚴(yán)重影響該公司的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)方針者為關(guān)聯(lián)公司。該財(cái)務(wù)諸表規(guī)則第8條第5款規(guī)定，當(dāng)按照證券交易所的規(guī)定向政府報(bào)送財(cái)務(wù)報(bào)表的母公司及其子公司、關(guān)聯(lián)公司，以及財(cái)務(wù)報(bào)表報(bào)送公司是關(guān)聯(lián)公司時(shí)，與其有關(guān)聯(lián)的公司都叫做“關(guān)系公司”。換言之，關(guān)系公司是母公司和子公司以及其所謂關(guān)聯(lián)公司的統(tǒng)稱(chēng)①.

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)接受并使用了“關(guān)系企業(yè)”這一表示統(tǒng)稱(chēng)的概念，并且在使用上與日本的使用意義也是一致的。學(xué)者使用“關(guān)系企業(yè)”一詞作為具有母子關(guān)系、參股關(guān)系之企業(yè)聯(lián)合的統(tǒng)稱(chēng)②.立法也徑直以“關(guān)系企業(yè)”作為其關(guān)系企業(yè)法的正式名稱(chēng)。

在我國(guó)，人們已經(jīng)開(kāi)始在使用關(guān)聯(lián)企業(yè)這一用語(yǔ)了。但作為正式的法律術(shù)語(yǔ)則僅見(jiàn)于我國(guó)的稅法之中③.根據(jù)我國(guó)稅法中的規(guī)定，所謂關(guān)聯(lián)企業(yè)是指：在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷(xiāo)等方面，存在著直接或者間接擁有或者控制關(guān)系、直接或者間接地同為第三者所擁有或者控制、其他在利益上具有相關(guān)聯(lián)的關(guān)系的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織④。

綜上所述，我們發(fā)現(xiàn)，作為一種廣泛的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象存在的關(guān)聯(lián)企業(yè)這種企業(yè)聯(lián)合體已經(jīng)逐漸引起了立法者的注意，盡管有關(guān)的規(guī)定仍然是初步的、自發(fā)的、不系統(tǒng)的。從上面的論述我們亦可以看出，即使是在法律概念上，尚未有公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)為人們所廣泛的接受。為了研究問(wèn)題的方便，我們需要首先從學(xué)理上給關(guān)聯(lián)企業(yè)下一個(gè)定義：關(guān)聯(lián)企業(yè)是指企業(yè)之間為達(dá)到特定經(jīng)濟(jì)目的通過(guò)特定手段而形成的企業(yè)之間的聯(lián)合。這里所謂“特定的經(jīng)濟(jì)目的”是指企業(yè)之間為了追求更大的規(guī)模效益而形成的控制關(guān)系或統(tǒng)一安排關(guān)系；所謂“特定的手段”是指通過(guò)股權(quán)參與或資本滲透、合同機(jī)制或其他手段如人事聯(lián)鎖或表決權(quán)協(xié)議等方法：“企業(yè)之間的聯(lián)合”則是特指具有獨(dú)立法人地位的企業(yè)之間的聯(lián)合。如屬非獨(dú)立法人，則談不上聯(lián)合。

二、對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)特質(zhì)的分析

（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種具有獨(dú)立法人人格的企業(yè)之間的聯(lián)合體。

首先，關(guān)聯(lián)企業(yè)中的成員企業(yè)必須具有獨(dú)立的法律人格。這是構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個(gè)不可或缺的前提條件。失去了這樣一個(gè)前提條件，就不可能形成關(guān)聯(lián)企業(yè)。因而，也就無(wú)關(guān)聯(lián)企業(yè)而言。關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種由單體企業(yè)聯(lián)合起來(lái)的企業(yè)群體。在法律上，關(guān)聯(lián)企業(yè)的成員公司保持著各自的獨(dú)立的法人地位，各自享有獨(dú)立的法律人格。這就是說(shuō)，關(guān)聯(lián)企業(yè)是由法律上各自獨(dú)立的成員企業(yè)所構(gòu)成的。它們之間的關(guān)系不是什么“兩級(jí)法人”或“多級(jí)法人”關(guān)系，而是平等的企業(yè)法人之間的聯(lián)合關(guān)系，但它們之間在經(jīng)濟(jì)事實(shí)上是不平等的，這正是我們研究關(guān)聯(lián)企業(yè)的意義所在。因此，關(guān)聯(lián)企業(yè)的財(cái)產(chǎn)也不表現(xiàn)為企業(yè)集團(tuán)作為一個(gè)整體所享有的財(cái)產(chǎn)（盡管可能存在著集團(tuán)財(cái)務(wù)管理），而是表現(xiàn)為各成員企業(yè)各自的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)（盡管這種所謂的獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)存在著事實(shí)上的關(guān)聯(lián)性和被支配性-由控制企業(yè)控制和支配）。關(guān)聯(lián)企業(yè)也沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的意思機(jī)關(guān)。雖然有些企業(yè)集團(tuán)設(shè)立有“總管理處”之類(lèi)的機(jī)構(gòu)，但是，這類(lèi)機(jī)構(gòu)充其量也只能發(fā)揮協(xié)調(diào)功能，不是一種意思機(jī)關(guān)，但在關(guān)聯(lián)企業(yè)法上仍然應(yīng)當(dāng)由法律明確其法律地位和責(zé)任關(guān)系。至于關(guān)聯(lián)企業(yè)中存在的統(tǒng)一管理問(wèn)題，它的意思來(lái)自于支配企業(yè)（即關(guān)聯(lián)企業(yè)中能夠?qū)ζ渌蓡T企業(yè)施加影響的獨(dú)立企業(yè)）。它仍是屬于某一單體企業(yè)的決策范疇，而非關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種基于共同決策而形成的統(tǒng)一意志。

對(duì)于關(guān)聯(lián)企業(yè)本身的非法人地位問(wèn)題，在我國(guó)，認(rèn)識(shí)上尚存在著一些偏差和誤解。由于關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種經(jīng)濟(jì)聯(lián)合，具有集團(tuán)特征，因而就有人認(rèn)為關(guān)聯(lián)企業(yè)本身就是一個(gè)法人。一提到組建企業(yè)集團(tuán)就一定要給它一個(gè)法人資格，實(shí)行所謂的“人、財(cái)、物、產(chǎn)、供、銷(xiāo)、黨、工、團(tuán)”“九統(tǒng)一”的倒旗聯(lián)合。對(duì)大量的通過(guò)行政手段組建起來(lái)的企業(yè)集團(tuán)實(shí)行“大法人”管“小法人”，從而在企業(yè)集團(tuán)內(nèi)部形成了一種“多級(jí)法人”的奇怪現(xiàn)象，或者干脆取消成員企業(yè)的法人地位。誠(chéng)然，在我國(guó)組建企業(yè)集團(tuán)的過(guò)程中確實(shí)存在著上述若干問(wèn)題，但這些問(wèn)題的存在并不當(dāng)然說(shuō)明就有必要賦予企業(yè)集團(tuán)以法人資格。這不僅不符合經(jīng)濟(jì)現(xiàn)實(shí)，而且涉及到一個(gè)如何對(duì)待企業(yè)集團(tuán)的發(fā)展的法律政策問(wèn)題。

關(guān)聯(lián)企業(yè)中各成員企業(yè)各自雖然在法律上保持著其獨(dú)立性，但其經(jīng)濟(jì)地位已經(jīng)發(fā)生了傾斜，關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部各成員公司之間在事實(shí)上形成了不平等的支配與從屬的關(guān)系，并引發(fā)出一系列法律問(wèn)題，如從屬公司的債務(wù)問(wèn)題等。正因?yàn)槿绱耍裕艑?duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)中成員公司的獨(dú)立法人地位予以特別強(qiáng)調(diào)，它是我們研究關(guān)聯(lián)企業(yè)的起點(diǎn)和前提。

其次，還應(yīng)該認(rèn)識(shí)到關(guān)聯(lián)企業(yè)是一種企業(yè)之間的聯(lián)合體。它是一種具有多元化和多層次結(jié)構(gòu)的企業(yè)聯(lián)合。我國(guó)學(xué)者一般也習(xí)慣于將這種聯(lián)合現(xiàn)象從組織結(jié)構(gòu)上概括為四個(gè)層次：即核心層、緊密層、半緊密層和松散層。關(guān)聯(lián)企業(yè)的核心層是一個(gè)控制公司，它通過(guò)資產(chǎn)聯(lián)系（如股份參與）、合同聯(lián)系或其他聯(lián)系手段（如人事聯(lián)鎖）與其他企業(yè)法人建立起生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)、銷(xiāo)售或其他資產(chǎn)關(guān)系。關(guān)聯(lián)企業(yè)的緊密層由多數(shù)法人企業(yè)組成。它們都是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，其成員之間相互發(fā)生密切的資金、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)上的聯(lián)系。緊密層企業(yè)由核心層企業(yè)所控制，因此，它實(shí)質(zhì)上表現(xiàn)為核心企業(yè)的子公司或從屬公司。關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部還可能有大量的成員是緊密層企業(yè)的子公司或從屬公司，它們又受到核心層企業(yè)的間接控制，是核心層企業(yè)的孫公司。關(guān)聯(lián)企業(yè)的半緊密層主要指關(guān)聯(lián)企業(yè)內(nèi)部成員公司之間因相互參股而形成的關(guān)系，譬如，核心層企業(yè)或緊密層企業(yè)相互之間參股而形成的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)關(guān)系。從更廣泛意義上講，關(guān)聯(lián)企業(yè)還包括松散層成員，即大量的非固定的通過(guò)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)協(xié)議而保持聯(lián)系的伙伴關(guān)系。

上述四層結(jié)構(gòu)關(guān)系可以濃縮成兩層結(jié)構(gòu)關(guān)系，即控制企業(yè)和從屬企業(yè)。所謂控制企業(yè)是指能夠直接或間接地對(duì)他企業(yè)施加決定性影響的企業(yè)。相應(yīng)地，他企業(yè)則為從屬企業(yè)。一般來(lái)說(shuō)，控制企業(yè)與從屬企業(yè)大致表現(xiàn)為如下兩種類(lèi)型：

1股份控制型。當(dāng)一企業(yè)占有他企業(yè)一定的股份資本時(shí)，二者之間就有可能形成控制與從屬的關(guān)系。在大多數(shù)情況下，這種股份資本參與主要表現(xiàn)為多數(shù)股份資本參與，即一企業(yè)占有他企業(yè)多數(shù)股份資本時(shí)，該企業(yè)就可以看作是控制企業(yè)，他企業(yè)則可看作是從屬企業(yè)。典型者表現(xiàn)為母子公司型（parent/subsidiarycompanies），其母公司又稱(chēng)為控股公司（holdingcompany）。但是，在許多情況下，控制公司地位的取得并不一定非得占有他企業(yè)的多數(shù)股份。如在股份持有比較分散的公司中，或許只需要占有該公司相當(dāng)?shù)墓煞荩?5%，即可達(dá)到控制的目的。這里有三種特殊情況：其一，如果一公司持有他公司的全部股份資本，那么，他公司則是該控股公司的全資性子公司（wholly-ownedsubsidiary）。

其二，當(dāng)A公司成為B公司的控股公司后，B公司又成為C公司的控股公司時(shí)，C公司則是A公司的孫公司，而A公司亦自動(dòng)地成為孫公司的控股公司，盡管A公司并未對(duì)C公司直接投資。這種控股公司可稱(chēng)為高級(jí)控股公司（superiorholdingcompany）。這種控股公司對(duì)孫公司實(shí)施的影響是間接的。其三，如果相互參股企業(yè)中的每一企業(yè)都占有另一企業(yè)的多數(shù)股份資本而對(duì)對(duì)方互相施加直接或間接的決定性影響時(shí)，那么，這兩個(gè)企業(yè)就有可能同時(shí)被看作是控制和從屬企業(yè)。由上可知，在股份資本參與過(guò)程中，如果一企業(yè)占有另一企業(yè)一定的股份而對(duì)另一企業(yè)可以實(shí)施直接或間接的決定性影響時(shí)，那么，這一企業(yè)就可能被看作是一種控制企業(yè)，另一企業(yè)就有可能被看作是從屬企業(yè)。

2合同控制型。關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成亦可通過(guò)合同方式來(lái)完成。這種類(lèi)型的關(guān)聯(lián)企業(yè)是指一企業(yè)通過(guò)合同的規(guī)定享有指揮支配另一企業(yè)的權(quán)力從而形成一種控制（contrlling）

和被控制（controlled）的關(guān)系。能夠指揮支配他企業(yè)的企業(yè)為控制企業(yè)（thecontrollingcompany），受控制企業(yè)指揮支配的企業(yè)為被控制企業(yè)（thecontrolledcompany）。這類(lèi)關(guān)聯(lián)企業(yè)雖在實(shí)際生活中不乏例子，但作為法律明確規(guī)定下來(lái)的一項(xiàng)關(guān)聯(lián)企業(yè)制度則唯一地可見(jiàn)于德國(guó)法上。其重要表現(xiàn)形式即為控制合同，盈余移轉(zhuǎn)合同、共同盈余分配合同、部分盈余移轉(zhuǎn)合同、營(yíng)業(yè)租賃合同、營(yíng)業(yè)委托經(jīng)營(yíng)合同①。

（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)是由多種聯(lián)系紐帶連結(jié)而成的企業(yè)群體。

1資產(chǎn)聯(lián)系方式。資產(chǎn)聯(lián)系紐帶主要體現(xiàn)為股權(quán)參與從而在企業(yè)之間形成控股、參股關(guān)系。控股公司通過(guò)股權(quán)參與并進(jìn)而控制子公司的業(yè)務(wù)活動(dòng)。一般來(lái)說(shuō)，一公司持有他公司的多數(shù)股份即可達(dá)到控制他公司的目的。資產(chǎn)聯(lián)系紐帶所產(chǎn)生的后果，典型的表現(xiàn)形式是控股公司（或母公司）-子公司（holdingcompany/parentcomppany—subsidiany）這種結(jié)構(gòu)方式。“在商業(yè)意義上，如果一公司享有任命另一公司多數(shù)董事會(huì)成員的權(quán)力而控制了其公司的董事會(huì)時(shí)，那么，該公司就被認(rèn)為是另一公司的控股公司，而另一公司則被認(rèn)為是該公司的子公司”②。對(duì)子公司董事的控制幾乎總是與控股公司所掌握的子公司的表決權(quán)分不開(kāi)的，而表決權(quán)的多寡又取決于控股公司對(duì)子公司所持股份的多寡來(lái)決定的（當(dāng)然，對(duì)子公司董事會(huì)的控制還可以通過(guò)其他方式來(lái)實(shí)現(xiàn)，如在子公司的章程中做出規(guī)定，或與子公司訂立合同授予控股公司任命子公司董事會(huì)成員的權(quán)力）。控股公司毋需控制子公司的全部股份才能控制子公司的董事會(huì)。子公司還可能有其他股東，但這些股東總是處于少數(shù)地位，因而，稱(chēng)之為少數(shù)股東（minorityshareholders）。由于在實(shí)踐中，控股公司對(duì)子公司的控制產(chǎn)生對(duì)子公司多數(shù)表決權(quán)的控制，所以，一般著述中，又將之稱(chēng)為多數(shù)股東（majorityshareholder）。如果控股公司掌握了子公司的全部股份，表決權(quán)股和無(wú)表決權(quán)股（votingsharesandnon-votingshares），那么，該子公司就是該控股公司的全資性子公司（wholly-ownedsubsidiaryoftheholdingcompany）。

2合同維系方式。形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的第二種聯(lián)系紐帶即為合同方式。企業(yè)之間通過(guò)合同方式建立起一種關(guān)聯(lián)企業(yè)，如前所述，在立法上僅見(jiàn)于德國(guó)，德國(guó)股份公司法在其第三編中規(guī)定了關(guān)聯(lián)企業(yè)，其中以企業(yè)合同（enterprisecontract）方式組建關(guān)聯(lián)企業(yè)是其立法的側(cè)重點(diǎn)。該法規(guī)定了企業(yè)合同的定義、種類(lèi)、簽訂、修改和終止以及對(duì)合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)中的債權(quán)人和少數(shù)股東的保護(hù)。根據(jù)該法的規(guī)定，企業(yè)合同包括控制性合同、盈余移轉(zhuǎn)合同，它是指一股份公司或股份兩合公司將公司的指揮支配的權(quán)力置于另一企業(yè)之下（控制合同）或負(fù)有將其全部盈余移轉(zhuǎn)給另一企業(yè)的義務(wù)的合同（盈余移轉(zhuǎn)合同）。股份公司或股份兩合公司承諾為另一企業(yè)的利益而經(jīng)營(yíng)本企業(yè)的合同，也被認(rèn)為是全部盈余移轉(zhuǎn)合同。如果彼此互不依附的企業(yè)通過(guò)合同處于統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)之下，但并不因此而使一個(gè)企業(yè)依附于與之簽訂合同的另一企業(yè)，那么，這種合同不是支配合同①。此外，企業(yè)合同還包括其他一些種類(lèi)。下列合同也是企業(yè)合同，根據(jù)這一合同，股份公司或股份兩合公司：（1）

有義務(wù)將其盈利或其單個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的盈利全部或部分與其它企業(yè)的盈利或其它企業(yè)單個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的盈利集中起來(lái)，進(jìn)行共同盈利的分配（盈利共享）；（2）有義務(wù)將其盈利的一部分或其單個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的盈利的全部或部分移轉(zhuǎn)給另一企業(yè)（部分盈利移轉(zhuǎn)合同）；（3）將其企業(yè)的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所出租或轉(zhuǎn)讓給另一企業(yè)（經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所出租合同，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓合同）②.根據(jù)該法的規(guī)定，有關(guān)公司董事會(huì)成員，監(jiān)事會(huì)成員或每個(gè)職工盈利分配合同，以及現(xiàn)行業(yè)務(wù)往來(lái)的合同范圍內(nèi)的盈利分配或許可證合同，不是部分盈利移轉(zhuǎn)合同③.

3其他聯(lián)系方式。形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的第三種聯(lián)系紐帶并非一種獨(dú)立的聯(lián)系手段，它派生于資產(chǎn)聯(lián)系紐帶。其作用主要在于在既有的股權(quán)控制之下加強(qiáng)其控制而已。譬如，人事聯(lián)鎖（interlockingdirectorate），即關(guān)聯(lián)企業(yè)中的控股公司向其他成員公司派出董事、經(jīng)理人員、顧問(wèn)等。其目的是加強(qiáng)其控制力。再如表決權(quán)協(xié)議（votingagreements），道理亦然。

（三）關(guān)聯(lián)企業(yè)的形成必定是基于特定的經(jīng)濟(jì)目的。

形成關(guān)聯(lián)企業(yè)的目的和動(dòng)機(jī)是十分復(fù)雜的。一般而言，它是適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)的需要而進(jìn)行的聯(lián)合。其具體的經(jīng)濟(jì)目的和動(dòng)機(jī)可能基于壟斷市場(chǎng)考慮，也可能是基于避免風(fēng)險(xiǎn)，降低成本、尋求合作，逃避稅務(wù)（有些國(guó)家對(duì)關(guān)聯(lián)企業(yè)實(shí)行較為特殊的稅收優(yōu)惠政策）等方面的考慮；還可能是出于加強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)能力的考慮。從法律的角度來(lái)看，其目的則是一企業(yè)通過(guò)一定的手段以達(dá)到支配控制他企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理的效果。

三、關(guān)聯(lián)企業(yè)的表現(xiàn)形式

關(guān)聯(lián)企業(yè)這一概念不僅在各國(guó)的稱(chēng)謂有所不同，而且其表現(xiàn)形式也極為不一致。從企業(yè)發(fā)展史上看，曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)各種各樣形式的商事聯(lián)合，如卡特爾（Carter）、辛迪加（Syndicate）、托拉斯（Trust）、康采恩（Konzern）企業(yè)集團(tuán)（GroupsofEnterprises）和跨國(guó)公司（TransnationalCompanies），等等。那么，這些商事聯(lián)合與我們所說(shuō)的關(guān)聯(lián)企業(yè)有何聯(lián)系和區(qū)別呢？轉(zhuǎn)（一）關(guān)聯(lián)企業(yè)與企業(yè)集團(tuán)。在一定意義上講，關(guān)聯(lián)企業(yè)就是企業(yè)集團(tuán)，或者說(shuō)，企業(yè)集團(tuán)是關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種典型表現(xiàn)形式。那么，什么是企業(yè)集團(tuán)呢？1987年12月國(guó)家體改委和原國(guó)家經(jīng)委聯(lián)合頒發(fā)的《關(guān)于組建和發(fā)展企業(yè)集團(tuán)的幾點(diǎn)意見(jiàn)》（下稱(chēng)《意見(jiàn)》）對(duì)企業(yè)集團(tuán)的定義為：“企業(yè)集團(tuán)是適應(yīng)社會(huì)主義計(jì)劃商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)化大生產(chǎn)的客觀需要而出現(xiàn)的一種具有多層次組織結(jié)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)組織。它的核心層是自主經(jīng)營(yíng)、獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧、照章納稅、能夠承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任、具有法人資格的經(jīng)濟(jì)實(shí)體”。對(duì)于企業(yè)集團(tuán)的組成，該《意見(jiàn)》指出：“企業(yè)集團(tuán)是以公有制為基礎(chǔ)，以名牌優(yōu)質(zhì)產(chǎn)品或國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重大產(chǎn)品為龍頭，以一個(gè)或若干個(gè)大中型企業(yè)、獨(dú)立科研設(shè)計(jì)單位為主體，由多個(gè)有內(nèi)在經(jīng)濟(jì)技術(shù)聯(lián)系的企業(yè)和科研設(shè)計(jì)單位組成”。眾所周知，現(xiàn)代生產(chǎn)力（即勞動(dòng)力、資本、生產(chǎn)資料、技術(shù)、信息等）集中到一定程度或達(dá)到一定規(guī)模，才能達(dá)到成本低、效益好的效果。這樣的經(jīng)濟(jì)就是規(guī)模經(jīng)濟(jì)。一定規(guī)模的經(jīng)濟(jì)所產(chǎn)生的效應(yīng)就叫做規(guī)模效應(yīng)。而企業(yè)集團(tuán)正是為了適應(yīng)這種規(guī)模經(jīng)濟(jì)的要求而產(chǎn)生的一種企業(yè)聯(lián)合組織形式。盡管企業(yè)集團(tuán)的組織形式不盡相同，但它們還是具有一些共同的特征。主要表現(xiàn)為：第一，它是由若干獨(dú)立企業(yè)組合的聯(lián)合體。企業(yè)集團(tuán)是由若干獨(dú)立法人組成的功能單位（afunetionalunitofseverallegalentities）①.第二，它往往以一家巨型企業(yè)（工業(yè)企業(yè)或銀行）為核心；第三，通過(guò)控股、參股等所有權(quán)手段或其它手段等外部擴(kuò)展（externalextension）的方式將若干企業(yè)聯(lián)合起來(lái)。

第四，其目的是為了實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的集中化管理（uniformmanagement）②。由此可見(jiàn)，我們有理由相信企業(yè)集團(tuán)就是一種關(guān)聯(lián)企業(yè)，它是關(guān)聯(lián)企業(yè)的一種典型表現(xiàn)形式。

（二）關(guān)聯(lián)企業(yè)與康采恩。康采恩一詞來(lái)源于德語(yǔ)Konzern，原義為多種企業(yè)集團(tuán)，是一種最為典型的企業(yè)集團(tuán)，同時(shí)也是一種典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)。

康采恩是壟斷組織的高級(jí)形式，它比卡特爾、辛迪加、托拉斯的出現(xiàn)為晚，在德國(guó)最為流行和普遍。根據(jù)德國(guó)股份公司法的規(guī)定，從康采恩集團(tuán)內(nèi)部企業(yè)之間的關(guān)系來(lái)看，其康采恩存在著兩種類(lèi)型：一是合同型康采恩；二是事實(shí)型康采恩。前者是指通過(guò)合同手段建立起來(lái)的康采恩組織。在德國(guó)，涉及企業(yè)之間組織關(guān)系的企業(yè)合同有很多種，與康采恩企業(yè)集團(tuán)有關(guān)的企業(yè)合同主要有“控制合同”和“利潤(rùn)移轉(zhuǎn)合同”。這種類(lèi)型的康采恩的特點(diǎn)是：所有企業(yè)必須置于一個(gè)統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)之下。這意味著從屬企業(yè)將喪失經(jīng)營(yíng)自主權(quán)。同時(shí)，締結(jié)控制合同需要履行一定的手續(xù)，如合同應(yīng)以書(shū)面形式為之，必須有關(guān)企業(yè)股東大會(huì)至少3/4以上的多數(shù)同意，最后還需要商業(yè)登記確認(rèn)才能生效。后者則是指某一企業(yè)的多數(shù)股權(quán)為另一企業(yè)所控制而形成的母公司-子公司-孫公司形態(tài)的康采恩企業(yè)集團(tuán)。這種事實(shí)型康采恩是指母公司通過(guò)控制所屬企業(yè)的多數(shù)股權(quán)，借助股東大會(huì)、董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)對(duì)從屬企業(yè)的經(jīng)營(yíng)政策施加決定性影響。因而，對(duì)事實(shí)型康采恩來(lái)說(shuō)，其法律后果可能包括由控制企業(yè)對(duì)從屬公司的損害予以補(bǔ)償、制定關(guān)聯(lián)報(bào)告和審計(jì)等問(wèn)題③.除上述二種重要類(lèi)型的康采恩之外，如果不是一個(gè)企業(yè)從屬于另一個(gè)企業(yè)，而是法律上獨(dú)立的企業(yè)合并到統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)之下，那么，它們也構(gòu)成一個(gè)康采恩①。顯然，康采恩屬于一種典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)形態(tài)。

（三）關(guān)聯(lián)企業(yè)與卡特爾。卡特爾一詞源于法語(yǔ)Cartel，意為協(xié)定或同盟。卡特爾是資本主義壟斷組織的一種重要組成形式。卡特爾是指生產(chǎn)同類(lèi)產(chǎn)品的企業(yè)，為了獲得高額利潤(rùn)，在劃分銷(xiāo)售市場(chǎng)、規(guī)定商品質(zhì)量、確定商品價(jià)格等方面達(dá)成協(xié)議，形成一個(gè)壟斷聯(lián)合組織。但參加卡特爾的企業(yè)在生產(chǎn)上、貿(mào)易上、財(cái)務(wù)上和法律上都保持著各自的獨(dú)立性。如果違背共同協(xié)議的規(guī)定，則要受到罰款、撤銷(xiāo)其所享有的特權(quán)等處罰。在成立協(xié)議時(shí)，一般都通過(guò)正式的書(shū)面手續(xù)，但也有的只是通過(guò)口頭的協(xié)議。在卡特爾內(nèi)部，由參加者共同選出一個(gè)委員會(huì)，其職權(quán)是監(jiān)督協(xié)議的執(zhí)行，保管和使用卡特爾共同基金。由于競(jìng)爭(zhēng)、兼并、經(jīng)濟(jì)危機(jī)和違反協(xié)議原因，卡特爾這種聯(lián)合并不穩(wěn)固，卡特爾協(xié)定持續(xù)時(shí)間也就很短（一股不超過(guò)5至10年）②。卡特爾的類(lèi)型主要有：規(guī)定銷(xiāo)售價(jià)格的卡特爾；規(guī)定銷(xiāo)售條件的卡特爾；規(guī)定產(chǎn)量的卡特爾以及規(guī)定利潤(rùn)分配的卡特爾等②.參加卡特爾的企業(yè)在生產(chǎn)上、貿(mào)易上、財(cái)務(wù)上保持著各自的獨(dú)立性，在法律上仍具有獨(dú)立的法人地位。所以，卡特爾亦是一種廣義的關(guān)聯(lián)企業(yè)形態(tài)，屬于合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)。但另一方面，雖然卡特爾協(xié)議的形成仍在于壟斷和控制，但由于這種協(xié)議并無(wú)實(shí)質(zhì)上改變參加卡特爾集團(tuán)權(quán)力結(jié)構(gòu)的變化，所以，這種關(guān)聯(lián)企業(yè)不具有典型性。

（四）關(guān)聯(lián)企業(yè)與辛迪加。辛迪加一詞源于法語(yǔ)Syndicate，原義“組合”，它是又一種企業(yè)聯(lián)合形式。辛迪加是指同一生產(chǎn)部門(mén)的少數(shù)大企業(yè)為獲取高額利潤(rùn)，通過(guò)簽訂共同銷(xiāo)售產(chǎn)品和采購(gòu)原料的協(xié)定而設(shè)立的壟斷組織。辛迪加也是一種合同型關(guān)聯(lián)企業(yè)。參加辛迪加的企業(yè)在生產(chǎn)上和法律上仍然保持著獨(dú)立的地位，但在商業(yè)上已失去了獨(dú)立性。

它們銷(xiāo)售產(chǎn)品和采購(gòu)原料的業(yè)務(wù)都由辛迪加的總辦事處統(tǒng)一辦理，然后再在參加者之間按照協(xié)議規(guī)定的份額進(jìn)行分配。這種在流通領(lǐng)域的集中和壟斷導(dǎo)致辛迪加可以按抬高的價(jià)格銷(xiāo)售產(chǎn)品，按壓低的價(jià)格收購(gòu)原料。由于這種統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)辛迪加的成員不再與市場(chǎng)發(fā)生聯(lián)系。這樣就使辛迪加成員很難脫離辛迪加。如果它要退出，它就必須建立自己的購(gòu)銷(xiāo)機(jī)構(gòu)，開(kāi)辟市場(chǎng)，建立供應(yīng)原材料的渠道。這樣卻又很容易遭到辛迪加的排擠。因此，同卡特爾相比，辛迪加是較為穩(wěn)定的一種壟斷組織形式。

（五）關(guān)聯(lián)企業(yè)與托拉斯。托拉斯一詞源于英語(yǔ)Trust，意為“信托”，“托管”，是又一種壟斷組織的高級(jí)形式。它是由許多生產(chǎn)同類(lèi)商品或在生產(chǎn)上有密切關(guān)系的企業(yè)，為了壟斷某些商品的產(chǎn)銷(xiāo)，以獲取高額利潤(rùn)而組成的大型壟斷企業(yè)。托拉斯主要有兩種不同的類(lèi)型：一是以金融控制為基礎(chǔ)的托拉斯，實(shí)際上完全屬于母公司，母公司的權(quán)力以擁有托拉斯的股票為基礎(chǔ)，實(shí)質(zhì)上是一種控股公司。托拉斯的大股東通過(guò)掌握足以對(duì)整個(gè)企業(yè)組織進(jìn)行控制的股票來(lái)實(shí)行金融控制。二是以完全合并為基礎(chǔ)的托拉斯。它們是由同類(lèi)企業(yè)合并所組成，或由強(qiáng)大的企業(yè)兼并實(shí)力較弱的同類(lèi)企業(yè)而組成。這種類(lèi)型的托拉斯的總公司是直接掌握產(chǎn)銷(xiāo)的業(yè)務(wù)公司。其特征是，托拉斯是一個(gè)獨(dú)立的法人，參加者在法律上和業(yè)務(wù)上完全喪失了其獨(dú)立性，而由托拉斯的董事會(huì)控制所屬企業(yè)的生產(chǎn)、銷(xiāo)售和財(cái)務(wù)活動(dòng)。原來(lái)的業(yè)主成為托拉斯股東，按照股權(quán)的多少分得利潤(rùn)③.由此可見(jiàn)，只有第一種類(lèi)型的托拉斯才屬于我們所要研究的關(guān)聯(lián)企業(yè)的范圍，而第二種類(lèi)型的托拉斯，由于其已成為一個(gè)統(tǒng)一的法人組織，固不發(fā)生關(guān)聯(lián)企業(yè)意義上的法律問(wèn)題。

（六）關(guān)聯(lián)企業(yè)與跨國(guó)公司。“在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中，很少有像跨國(guó)企業(yè)那樣成為人們爭(zhēng)論焦點(diǎn)的，無(wú)論在母國(guó)還是在東道國(guó)，跨國(guó)企業(yè)一直是人們廣泛爭(zhēng)論的中心。在世界各地，跨國(guó)企業(yè)有時(shí)受歡迎，有時(shí)被驅(qū)趕；有時(shí)受贊揚(yáng)，有時(shí)遭詆毀；有時(shí)被控制，有時(shí)不受控制”①，有人認(rèn)為，“跨國(guó)企業(yè)的擴(kuò)展毫無(wú)疑問(wèn)地可同蒸汽機(jī)、電力、汽車(chē)的發(fā)明相媲美，成為現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)史上的一個(gè)重大事件”②.也有人認(rèn)為，“它在希臘、伊朗、黎巴嫩、剛果和古巴等地的軍事干涉，它在遍及自由世界各國(guó)的軍事派遣活動(dòng)以及它對(duì)許多第三世界國(guó)家的經(jīng)濟(jì)控制等。這些事實(shí)已經(jīng)給除了那些最頑固的觀察家以外的所有人留下一個(gè)深刻的印象，即美國(guó)一直是戰(zhàn)后可怕的帝國(guó)主義力量”③.無(wú)論人們對(duì)于跨國(guó)企業(yè)的評(píng)價(jià)如何，我們所看到的事實(shí)是，它的存在已足以使得人們不得不去重視它、研究它。就關(guān)聯(lián)企業(yè)與跨國(guó)公司的關(guān)系而言，我認(rèn)為，其唯一的區(qū)別僅在于跨國(guó)公司已越出了一國(guó)之境。相應(yīng)地，關(guān)聯(lián)企業(yè)是國(guó)內(nèi)法研究的對(duì)象，而跨國(guó)公司則屬?lài)?guó)際法研究的對(duì)象。

跨國(guó)公司一詞在英文中有著多種表述方式，一般來(lái)說(shuō)，它是指由分設(shè)在兩個(gè)或兩個(gè)以上國(guó)家的實(shí)體組成的企業(yè)，而不論這些實(shí)體的法律形式和活動(dòng)范圍如何。這種企業(yè)的業(yè)務(wù)是通過(guò)一個(gè)或多個(gè)決策中心，根據(jù)一定的決策體制經(jīng)營(yíng)的，可以具有一貫的政策和共同的戰(zhàn)略，企業(yè)的各個(gè)實(shí)體由于所有權(quán)或別的因素聯(lián)系，其中一個(gè)或一個(gè)以上的實(shí)體能對(duì)其他實(shí)體的活動(dòng)施加重要影響，尤其是可以同其他實(shí)體分享知識(shí)、資源以及分擔(dān)責(zé)任④.從這一定義出發(fā)，跨國(guó)公司具有如下特征：第一，跨國(guó)公司是由國(guó)內(nèi)外諸實(shí)體組成的企業(yè)，這些實(shí)體包括分支機(jī)構(gòu)、子公司、母公司等。第二，跨國(guó)公司諸實(shí)體間并非簡(jiǎn)單的組合，而是通過(guò)各種復(fù)雜的控制關(guān)系有機(jī)地聯(lián)系在一起。第三，根據(jù)這種內(nèi)部關(guān)系，母公司就可以依據(jù)自己的全球戰(zhàn)略來(lái)安排整個(gè)跨國(guó)公司各實(shí)體在全球的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，使局部服從全局的需要，形成內(nèi)部一體化⑤。

很顯然，跨國(guó)公司亦是一典型的關(guān)聯(lián)企業(yè)的表現(xiàn)形態(tài)。由于其具有跨國(guó)性，所以，法律對(duì)跨國(guó)公司的法律規(guī)制也就相應(yīng)地存在著兩種情況：其一是有關(guān)跨國(guó)公司管制的國(guó)內(nèi)法措施，它主要包括對(duì)母子關(guān)系的調(diào)整、對(duì)壟斷條款的規(guī)制、對(duì)稅收關(guān)系的規(guī)制等；其二是有關(guān)跨國(guó)公司管制的國(guó)際法問(wèn)題，它包括跨國(guó)公司的主體地位和待遇問(wèn)題，管轄沖突及其解決辦法、跨國(guó)公司的外交保護(hù)及跨國(guó)公司的國(guó)際管制等方面的問(wèn)題。

注釋?zhuān)?/p>

①See，e.gSections（a）ofU.SInvestmentCompanyActof1940.

②UlrichImmenga，ComppanySystemsandAffiliation，Chapter7，VolumeXillofInternationalEncyclopediaofComparativeLaw.J.C.BMohr（PaulSiebeck）1985.atP.2.

③德國(guó)股份公司法（Aktiengesetz，以下簡(jiǎn)稱(chēng)AKTG）（1965）在其第三編中對(duì)“關(guān)聯(lián)企業(yè)”做出了專(zhuān)門(mén)的規(guī)定。

④臺(tái)灣學(xué)者將之翻譯為“結(jié)合企業(yè)”，見(jiàn)賴(lài)英照：《公司法論文集》1990年版，第161頁(yè)。

⑤張扣娣編譯：《日本企業(yè)集團(tuán)的母子公司關(guān)系》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社1993年版，第2頁(yè)。

⑥賴(lài)英照：《公司法論文集》，1990年版，第272—273頁(yè)。

⑦《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法》第13條，《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第四章之規(guī)定，《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法》第24條，《中華人民共和國(guó)稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第36、37、38、39、40、41條。

⑧《外商投資企業(yè)和外國(guó)企業(yè)所得稅法實(shí)施細(xì)則》第52條，《稅收征收管理法實(shí)施細(xì)則》第36條。

⑨AKTG291，292.

⑩Pennington‘sCompanyLaw（4th.editon），Butterworth＆Co.Ltd.，1979atP.839.⑾⑿⒀AKtG291.292.292.

⒁MarcusLutter：“TheLawofGroupsofCompaniesinEurope，AChallengeforJurisprudence”，F(xiàn)orumInternationleVol.1.1983

⒂MarousLutter，Supra，atP.10.

⒃SeeAKtG308-337.

⒄SeeAKtG18.

⒅參見(jiàn)柳隨年、厲以寧主編：《現(xiàn)代公司運(yùn)作全書(shū)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1993年版，第543頁(yè)。

⒆參見(jiàn)柳隨年、厲以寧主編：《現(xiàn)代公司運(yùn)作全書(shū)》，光明日?qǐng)?bào)出版社1993年版，第544頁(yè)。

⒇2122[英]尼爾·胡德、斯蒂芬·揚(yáng)著：《跨國(guó)企業(yè)經(jīng)濟(jì)學(xué)》，經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社1994年版，第1頁(yè)。

23聯(lián)合國(guó)經(jīng)社理事會(huì)：《跨國(guó)公司委員會(huì)特別會(huì)議的報(bào)告》E/198317RevE/C.10/1983/S/5/Rev.11，中文本，附件2，第15頁(yè)。轉(zhuǎn)引自姚梅鎮(zhèn)主編：《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論》，武漢大學(xué)出版社1989年版，第45—46頁(yè)……

24參見(jiàn)姚梅鎮(zhèn)主編：《國(guó)際經(jīng)濟(jì)法概論》，武漢大學(xué)出版社1989年版，第46—51頁(yè)。