中小投資者利益保護分析論文

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正如多數(shù)評論家所言，《基金黑幕》揭示的現(xiàn)象絕不是空穴來風(fēng)，如果這些問題遲遲不能解決，就有可能毀掉投資者對基金管理人和“投資專家”們的信賴，甚至毀掉他們對股市的信心。封閉式基金發(fā)展過程中出現(xiàn)的現(xiàn)象在開放式基金中照樣可以出現(xiàn)，管理層理應(yīng)對此保持高度警覺。

不可否認，開放式基金的運行將給監(jiān)管者的工作增加新的難度。在目前僅有10家基金管理公司、33家封閉式證券投資基金的情況下，權(quán)威人士承認，管理層對基金業(yè)內(nèi)“個別單位和個人”的“有些”違規(guī)行為，如“高位接盤”、“倒倉”、“對倒”等，“在現(xiàn)有各種條件下，要真正加以認定和處理還很復(fù)雜和困難”；那么，一旦出現(xiàn)數(shù)十上百家基金管理公司和數(shù)以百計、甚至數(shù)以千計的各類投資基金（其中主要是開放式基金），在時刻都有舊的基金因管理不善而萎縮、隨時都有新的基金募集發(fā)行的情況下，如果監(jiān)管措施和手段不能及時跟上，基金管理人欺詐股民、損害投資者利益的現(xiàn)象將有可能在更大范圍內(nèi)發(fā)生和蔓延，并最終毀掉這個市場。

但是，監(jiān)管的難度并非想象中的那樣大，關(guān)鍵在于我們以什么樣的角度去思考、去定位我國的基金業(yè)（也可延伸到整個證券市場）。如果單純?yōu)榱藝竺摾技Y金，監(jiān)管者就會處在左右為難的尷尬境地：為有利圈錢，就得縱容金融大鱷的違規(guī)行為，通過他們虛假造市維持股市繁榮來吸引投資者入市，但這對股市的長期健康發(fā)展卻極為不利；若嚴格規(guī)范股市秩序，盡管對股市長期發(fā)展有利，但卻有擔(dān)負“保守”名聲之憂，還擔(dān)心股市一旦失去投機性，將削弱其融資功能。監(jiān)管者的這種矛盾心理是造成對違規(guī)行為處罰不力的根本原因。

開放式基金代表著基金業(yè)未來發(fā)展的主流，為了呵護它的健康成長，政府有必要以認真的態(tài)度履行監(jiān)管職責(zé)。這種監(jiān)管不是嚴格控制、嚴格審批；也不是按所有制限制基金市場的準入。前者只能助長權(quán)力尋租；后者既與WTO開放金融服務(wù)領(lǐng)域的條款相違背，又遏止了競爭，扼殺了基金業(yè)的活力，它除了可以推卸當(dāng)事人監(jiān)管不力的責(zé)任外，不能給投資者帶來任何益處。那么，政府監(jiān)管的著力點應(yīng)該放在什么位置呢？

在多個高規(guī)格的投資基金研討會上，來自于不同國家的基金專家無不把保護投資者的利益擺在基金立法的首位。他們認為，作為一種金融產(chǎn)品，基金管理公司有權(quán)按法律的規(guī)定設(shè)立并依據(jù)章程運作基金，政府不應(yīng)對此做過多干預(yù)。政府的責(zé)任是監(jiān)督并運用法律來確保經(jīng)理人誠信履約，以保護投資者的利益。因為，在經(jīng)理人和投資者之間，投資者始終處于弱勢，他們只能通過經(jīng)理人的信息披露了解自己的下一步投資策略，是贖回？還是維持不變或者追加投資？所以，保護投資者利益的關(guān)鍵是如何確保經(jīng)理人對規(guī)定事項進行披露，以及確保他們陳述的真實無誤。

有了定位，就能找到方案。確保經(jīng)理人與對規(guī)定事項進行真實無誤的信息披露，需要建立這樣一套機制：

1.獨立董事制度。國外經(jīng)驗表明，基金管理公司引入獨立董事制度，在抑制內(nèi)幕交易、保護中小投資者利益方面發(fā)揮有效作用。

2.人員培訓(xùn)制度。無論業(yè)務(wù)素質(zhì)，還是業(yè)道德方我國基金從業(yè)人員都有明顯的缺陷和不足。強化人員培訓(xùn)是在短期內(nèi)提升基金從業(yè)人員綜素質(zhì)有效途徑之一。

3.自動舉證制度。當(dāng)基金發(fā)展到成百上千家時，證監(jiān)會是無力對其一一跟蹤調(diào)查核實的。對涉嫌違規(guī)違法者，應(yīng)該規(guī)定由他們自己去搜集舉證所需的文件與記錄，來主動證明自己的清白與無辜。這樣，舉證的責(zé)任就從政府監(jiān)管部門和執(zhí)法部門轉(zhuǎn)移到涉嫌者身上。

4.賦予社會中介機構(gòu)協(xié)助監(jiān)督的責(zé)任與義務(wù)。美國有5000多家基金公司，監(jiān)管僅靠政府機構(gòu)一家是難以有效實施的，美國證監(jiān)會（SEC）在靠社會力量協(xié)同監(jiān)管方面給了我們一定的啟示。他們非常重視律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所和證券業(yè)協(xié)會的作用，從法律上明確律師和會計師的責(zé)任和義務(wù)，讓他們自覺地為政府監(jiān)管服務(wù)，當(dāng)律師和會計師沒有履行這種責(zé)任和義務(wù)時，SEC將對其提出起訴。這樣，千千萬萬的律師、會計師成了名副其實的經(jīng)濟警察。SEC還給予了證券業(yè)協(xié)會一定的權(quán)力，讓它們?nèi)ビ喴?guī)則，進行自律管理。實際上，美國證監(jiān)會的很多制度都來源于證券業(yè)協(xié)會制訂的行業(yè)規(guī)則。

5.健全的法制體系。這一法制體系不僅僅包括《投資基金法》、《公司法》、《證券法》、《刑法》，還包括《會計法》、《統(tǒng)計法》、《信托法》等相關(guān)經(jīng)濟法律法規(guī)。基金業(yè)要講究誠信原則，不僅是對管理人、托管人、信托人，還包括對價值的測算，包括會計、統(tǒng)計和估算工作。

6.改進司法制度。核心在于司法的獨立性，用法制代替人制，有法必依、違法必究，法律的嚴肅性不容受到侵犯。改進司法制度對保護投資者利益是重要而且是必要的。