民間借貸的管轄范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇民間借貸的管轄，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

民間借款合同范本

甲方(借款人)：_____________________

身份證號(hào)碼：_________________________

乙方(貸款人)：_____________________

身份證號(hào)碼：_________________________

甲乙雙方就下列事宜達(dá)成一致意見，簽訂本合同。

一、乙方貸給甲方人民幣(大寫)_____________________，于_____________________前交付甲方。

二、貸款利息：_____________________________________________

三、借款期限：_____________________________________________

四、還款日期和方式：_______________________________________

五、違約責(zé)任：_____________________________________________

六、本合同自_____________________生效。本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份。

甲方(簽字、蓋章)：_____________________

乙方(簽字、蓋章)：_____________________

合同簽訂日期______________合同簽訂日期______________

民間借款合同格式范本3

貸款方：

借款方：

一、借款用途

張要從事個(gè)體經(jīng)營，急需一筆資金。

二、借款金額

借款方向貸款方借款人民幣**萬元。

三、借款利息

自支用貸款之日起，按實(shí)際支用數(shù)計(jì)算利息，并計(jì)算復(fù)利。在合同規(guī)定的借款期內(nèi)，年利為7%。借款方如果不按期歸還款，逾期部分加收利率0.5%。

四、借款期限

借款方保證從**年*月起至**年*月止,按本合同規(guī)定的利息償還借款。貸款逾期不還的部分,貸款方有權(quán)限期追回貸款。

五、條款變更

因國家變更利率，需要變更合同條款時(shí)，由雙方簽訂變更合同的文件，作為本合同的組成部分。

六、權(quán)利義務(wù)

貸款方有權(quán)監(jiān)督貸款的使用情況，了解借款方的償債能力等情況。借款方應(yīng)如實(shí)提供有關(guān)的資料。借款方如不按合同規(guī)定使用貸款，貸款方有權(quán)收回部分貸款，并對(duì)違約部分參照銀行規(guī)定加收罰息。貸款方提前還款的，應(yīng)按規(guī)定減收利息。

七、保證條款

(一)借款方用自有房屋6間做抵押，到期不能歸還貸款方的貸款，貸款方有權(quán)處理抵押品。借款方到期如數(shù)歸還貸款的，抵押權(quán)消滅。

(二)借款方必須按照借款合同規(guī)定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款進(jìn)行違法活動(dòng)。

(三)借款方必須按合同規(guī)定的期限還本付息。

(四)借款方有義務(wù)接受貸款方的檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，了解借款方的計(jì)劃執(zhí)行、經(jīng)營管理、財(cái)務(wù)活動(dòng)、物資庫存等情況。

(五)需要有保證人擔(dān)保時(shí)，保證人履行連帶責(zé)任后，有向借款方追償?shù)臋?quán)利，借款方有義務(wù)對(duì)保證人進(jìn)行償還。

八、合同爭議的解決方式

本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由當(dāng)事人雙方友好協(xié)商解決，也可由第三人調(diào)解。協(xié)商或調(diào)解不成的，可由任意一方依法向人民法院起訴。

九、本合同未做約定的，按照《中華人民共和國合同法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

本合同一式2份，雙方各執(zhí)1份。

貸款人：__________________

借款人：__________________

合同簽訂日期______________

民間借貸合同怎么約定管轄法院

民間借貸合同怎么約定管轄法院?《民間借貸司法解釋》第3條規(guī)定：借貸雙方就合同履行地未約定或者約定不明確，事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，以接受貨幣一方所在地為合同履行地。債權(quán)人和債務(wù)人在約定管轄法院時(shí)要注意約定無效的情形和約定后管轄權(quán)爭議的處理，下面由法律快車小編在本文為您詳細(xì)介紹。

一、四種約定管轄無效的情形

在民間借貸合同簽訂之初，出借人具有絕對(duì)的話語權(quán)，如果能夠充分利用合同主體優(yōu)勢，約定好管轄，將會(huì)對(duì)保障出借人的利益提供地利和人和的保障，可是出借人對(duì)管轄約定的風(fēng)險(xiǎn)確實(shí)頻頻產(chǎn)生，主要有：

1、約定不明無效

約定管轄必須明確直接，如果無法通過合同約定確定具體而且唯一的管轄法院，出現(xiàn)兩個(gè)以上的管轄法院，將會(huì)以約定不明而造成無效。

2、違反級(jí)別管轄無效

我國法院分為四個(gè)級(jí)別，按不同的金額和標(biāo)準(zhǔn)確定糾紛的管轄級(jí)別，合同簽訂之時(shí)，無法確定糾紛的大小，所以也就無法確定級(jí)別管轄，稍有處置不當(dāng)，就會(huì)造成約定違反級(jí)別管轄而無效。

3、表述不清無效

法律對(duì)管轄的規(guī)定是明確而具體，如果表述不能用發(fā)言發(fā)語表達(dá)，就會(huì)發(fā)生誤解和分歧，有可能產(chǎn)生因表述不清發(fā)生的無效認(rèn)定。

4、超出法定范圍無效

約定管轄的前提是與糾紛本身有一定的關(guān)聯(lián)性條件，如果超過這個(gè)范圍，就會(huì)發(fā)生約定無效的結(jié)果。

二、管轄爭議處理

接受貨幣一方所在地為合同履行地《民間借貸司法解釋》第三條：借貸雙方就合同履行地未約定或者約定不明確，事后未達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣仍不能確定的，以接受貨幣一方所在地為合同履行地。其中接受貨幣一方所在地，可作如下理解：可以是有給付請求權(quán)的一方所在地，也可以是實(shí)際接受貨幣一方所在地。

1、雙方均為自然人的借款合同是實(shí)踐性合同，出借人給付錢款時(shí)合同成立，出借人要求借款人還款，出借人所在地為接受貨幣一方所在地(合同履行地);

篇2

甲方（借款人）_____________________

身份證號(hào)碼：______________________

乙方（貸款人）_____________________

身份證號(hào)碼：______________________

甲乙雙方就下列事宜達(dá)成一致意見，簽訂本合同。

一、乙方貸給甲方人民幣（大寫）_____________________，于_____________________前交付甲方。

二、貸款利息：_____________________________________________

三、借款期限：_____________________________________________

四、還款日期和方式：_______________________________________

五、違約責(zé)任：_____________________________________________

六、本合同自_____________________生效。本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份。

甲方（簽字、蓋章）_____________________

乙方（簽字、蓋章）_____________________

合同簽訂日期______________合同簽訂日期______________

正規(guī)民間借貸合同范本二

貸款方：__________________

借款方：__________________

一、借款用途

二、借款金額

借款方向貸款方借款人民幣_(tái)_元。

三、借款利息

自支用貸款之日起，按實(shí)際支用數(shù)計(jì)算利息，并計(jì)算復(fù)利。在合同規(guī)定的借款期內(nèi)，年利為__%.借款方如果不按期歸還款，逾期部分加收利率__%.

四、借款期限

借款方保證從__年__月起至__年__月止，按本合同規(guī)定的利息償還借款。貸款逾期不還的部分，貸款方有權(quán)限期追回貸款。

五、保證條款

（一）借款方用__________________做抵押，到期不能歸還貸款方的貸款，貸款方有權(quán)處理抵押品。借款方到期如數(shù)歸還貸款的，抵押權(quán)消滅。

（二）借款方必須按照借款合同規(guī)定的用途使用借款，不得挪作他用，不得用借款進(jìn)行違法活動(dòng)。

（三）借款方必須按合同規(guī)定的期限還本付息。

（四）乙方還款保證人____________，為確保本契約的履行，愿與乙方負(fù)連帶返還借款本息的責(zé)任。

六、合同爭議的解決方式

雙方協(xié)商解決，解決不成，同意提交_______區(qū)人民法院（選擇性條款不得違反地域管轄和級(jí)別管轄，可選擇原告、被告、標(biāo)的物、合同簽訂地、合同履行地）

七、本合同自__________________生效。本合同一式兩份，雙方各執(zhí)一份，合同文本具有同等法律效力。

甲方（簽字、蓋章）______________

乙方（簽字、蓋章）______________

合同簽訂日期______________

篇3

關(guān)鍵詞：民間借貸 民間融資 融資備案 民間融資利率

一、溫州市民間融資管理的立法現(xiàn)狀

2012年3月國務(wù)院將溫州設(shè)為首批金融綜合改革試驗(yàn)區(qū)之一，并且確定了金改的十二項(xiàng)任務(wù)，其中明確將“規(guī)范和發(fā)展民間融資，制定規(guī)范民間融資的管理辦法，建立民間融資備案管理制度”列為十二項(xiàng)任務(wù)之首。①浙江省政府對(duì)應(yīng)出臺(tái)12條實(shí)施細(xì)則，在上述背景下，《浙江省溫州民間融資管理?xiàng)l例》（草案）得以立項(xiàng)，并于2012年11月制定完成，并通過浙江省人大常委會(huì)法工委將其列入了浙江省2013年度立法二類計(jì)劃立法項(xiàng)目，從而使其具備了提交人大會(huì)議投票表決的資格。條例（草案）在體例篇章上涉及總則、民間借貸、私募融資、民間融資組織、民間融資服務(wù)、民間融資行業(yè)協(xié)會(huì)、民間融資監(jiān)督與檢查、法律責(zé)任、附則共9章117條。②如果條例草案順利通過人大投票表決，屆時(shí)，在無國家級(jí)和省級(jí)民間融資專門立法的情況下，溫州市民間融資管理就將形成以《條例》為專門、直接依據(jù)，以《浙江省溫州市金融綜合改革試驗(yàn)區(qū)總體方案》（國12條）、《關(guān)于加強(qiáng)民間融資管理的意見》（2011年8月）、《溫州金融綜改試驗(yàn)區(qū)12條實(shí)施細(xì)則》、《關(guān)于加強(qiáng)和改進(jìn)民間融資管理的若干意見（試行）》等為間接依據(jù)的法律規(guī)范體系。據(jù)溫州市官方統(tǒng)計(jì)，全市現(xiàn)有民間資金8000多億至1萬億左右，并且每年以14%的速度遞增，大體相當(dāng)于溫州市2012年全年GDP的2.7倍之多。如此多的民間資金如果不加監(jiān)管，勢必會(huì)影響金融市場的穩(wěn)定，《條例》草案制定則為民間融資提供了法律保障。民間融資的有法可依為溫州實(shí)現(xiàn)社會(huì)、經(jīng)濟(jì)的協(xié)調(diào)發(fā)展，實(shí)現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)和保障。作為全國第一部對(duì)民間融資做出專門性規(guī)定的法規(guī)，也必為將來國家級(jí)、省級(jí)及其他地方立法提供參考依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)。

二、《條例》（草案）的創(chuàng)新性規(guī)定

1.明確界定了民間融資與民間借貸的界限。《條例》草案指出，所謂“民間融資，是指民間借貸和私募債券、私募基金等貨幣資金融通活動(dòng)的總稱。在溫州市區(qū)域內(nèi)發(fā)生的民間融資行為及其監(jiān)督管理，適用本條例。”③民間融資因其自身的民間性、概念模糊性的特點(diǎn)要求立法部門在立法的時(shí)候必須明確界定民間融資的概念。民間借貸因其手續(xù)簡單、效率高、方便快捷大量存在于民間，而民間融資作為一種游離于金融機(jī)構(gòu)之外的價(jià)值轉(zhuǎn)移及以本付息為形式的融資行為，和民間借貸又不完全相同，如果對(duì)兩者的概念界定不準(zhǔn)確，很容易混淆民間融資和非法集資、非法吸收公眾存款等刑事罪名的邊界。《條例》草案對(duì)于民間融資類型的列舉及分類清楚界定了民間融資和民間借貸的關(guān)系：民間借貸是民間融資的一種類型，是包含與被包含的關(guān)系。

2.規(guī)定大額民間借貸需要強(qiáng)制備案。大額民間借貸涉及數(shù)額較大在事前政府公權(quán)力機(jī)構(gòu)并不知情，等到事情發(fā)生以后則因?yàn)槿∽C困難而較難通過法律的途徑來保障借貸人的權(quán)利。在這次條例草案的制定中，增加了強(qiáng)制備案的規(guī)定：“民間借貸具有下列情形之一的，借款人應(yīng)當(dāng)自合同簽訂之日起十五日內(nèi)，將合同副本報(bào)送地方金融管理部門委托的民間融資行業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)備案：（1）單筆借款金額300萬元以上的；（2）累計(jì)借款余額1000萬以上的；（3）單筆借款金額200萬元以上不滿300萬元，或者累計(jì)借款余額500萬元以上不滿1000萬元，且涉及的出借人累計(jì)30人以上的。”④對(duì)具體備案的要求明確規(guī)定則便于公眾明確具體備案的數(shù)額要求。更難能可貴的是條例草案對(duì)于大額民間借貸備案制度做了正反兩方面的設(shè)計(jì)，從而確保民間借貸登記備案的實(shí)際落實(shí)。例如規(guī)定備案材料具有證據(jù)效力、合法性依據(jù)等正向鼓勵(lì)規(guī)定，這就從積極的角度鼓勵(lì)出借人積極主動(dòng)地向備案部門登記備案來確保自己的權(quán)益。反向約束主要有：應(yīng)備案未備案的，或提供虛假信息的則由金融管理部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，予以公示；情節(jié)嚴(yán)重的，處以罰款。通過規(guī)定不作為的行政處罰后果來告之融資雙方違法的成本和后果，同樣可以起到指引的作用。

3.規(guī)定設(shè)立專業(yè)的資金管理機(jī)構(gòu)。這么多的資金猶如洪水一樣，如果決堤后果不堪設(shè)想，這就要求建立相關(guān)管理機(jī)構(gòu)來進(jìn)行整體調(diào)控，通過調(diào)控來達(dá)到盤活存量資金，加速資金周轉(zhuǎn)的目的，從而促進(jìn)資源的優(yōu)化配置。為了達(dá)到規(guī)范民間借貸、有效配置資金的效果，除了備案外，條例（草案）還規(guī)定了設(shè)立專業(yè)的資金管理機(jī)構(gòu)來管理民間借貸資金，讓供求雙方更有保障：民間資金管理企業(yè)、民間融資信息服務(wù)企業(yè)和民間融資行業(yè)服務(wù)機(jī)構(gòu)。通過這三類專業(yè)資金管理機(jī)構(gòu)的設(shè)立，使得從事定向集合資金募集管理的專業(yè)機(jī)構(gòu)、開展融資的中介服務(wù)機(jī)構(gòu)和為民間融資活動(dòng)提供行業(yè)服務(wù)的機(jī)構(gòu)各司其職，分工協(xié)作。

4.規(guī)定了民間借貸中介機(jī)構(gòu)的資格準(zhǔn)入制度。借貸中介機(jī)構(gòu)在實(shí)際操作中亂象叢生，很多不具備資歷的公司違反公司注冊內(nèi)容超越權(quán)限從事借貸業(yè)務(wù)，或者違規(guī)、違法進(jìn)行借貸業(yè)務(wù)，也有的中介機(jī)構(gòu)增設(shè)種類繁多的名目收取額外擔(dān)保費(fèi)用或者為了追債而不擇手段。中介機(jī)構(gòu)實(shí)踐中往往為了追逐利潤的最大化而不惜鋌而走險(xiǎn)，非常容易滋生違法犯罪問題。因此對(duì)于民間借貸服務(wù)中介的進(jìn)入市場應(yīng)該設(shè)置高于《公司法》所規(guī)定的的設(shè)立條件和資質(zhì)要求：如《條例》（草案）中規(guī)定，“公司申領(lǐng)資格證書應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）公司注冊資本不低于500萬元；（2）具有專業(yè)的管理人員；（3）有完善的風(fēng)險(xiǎn)管理與內(nèi)控制度；（4）承諾在民間融資公共服務(wù)機(jī)構(gòu)及時(shí)備案；（5）民間融資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件。”④這樣的規(guī)定是不同于公司企業(yè)的一般進(jìn)入市場的條件，而且高于一般的條件，這就為民間借貸中介機(jī)構(gòu)設(shè)立了明確的門檻，使那些不具備資質(zhì)的公司擋在市場的門外，在另一方面也使得進(jìn)入市場的機(jī)構(gòu)都具備較高的資質(zhì)，也可以提高專業(yè)的認(rèn)可度和信賴度。除此之外條例草案還對(duì)民間融資信息服務(wù)機(jī)構(gòu)和機(jī)構(gòu)董高監(jiān)人員的行為作了禁業(yè)性規(guī)定，例如規(guī)定這些人員不得從事吸存放貸等資金業(yè)務(wù)等等，這就在規(guī)范中介機(jī)構(gòu)行為的基礎(chǔ)上對(duì)于從業(yè)人員的行為也進(jìn)行了規(guī)制，這是有利于整個(gè)市場的有序運(yùn)行的⑤。

5.規(guī)定了中介監(jiān)管部門及中介方違規(guī)的處罰措施。要確保良好的市場秩序，民間借貸中介的執(zhí)業(yè)行為同樣需要受到監(jiān)督。我們不可能希冀于規(guī)定了中介機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入條件和執(zhí)業(yè)人員的行為后就一定會(huì)有一個(gè)良好的市場，所以后續(xù)的中介服務(wù)行為同樣需要相關(guān)部門來進(jìn)行監(jiān)督管理。國家的公權(quán)力部門，例如金融、工商及行業(yè)主管部門因其自身原因不便于充當(dāng)這樣一種監(jiān)督者的角色，而無利益沖突的一個(gè)監(jiān)管者更有利于實(shí)現(xiàn)監(jiān)管的目的。所以推薦設(shè)立獨(dú)立的民間監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)：如《條例》（草案）中規(guī)定“溫州市人民政府及各縣（市、區(qū)）人民政府指定或設(shè)立民間融資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)本區(qū)域內(nèi)的民間融資行為及其相關(guān)服務(wù)實(shí)施統(tǒng)一監(jiān)督管理。設(shè)立與民間借貸及其服務(wù)密切相關(guān)的企業(yè)，工商行政管理部門在頒發(fā)營業(yè)執(zhí)照前應(yīng)征求溫州市民間融資監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的意見。”⑥

中介各方的責(zé)任之前是處于一種不明確的狀態(tài)，這就加重了投資人的對(duì)于既定利益的不確定性，往往在中介方跑路、債務(wù)追不回時(shí)更為明顯。如《條例》（草案）中規(guī)定，民間融資服務(wù)中介機(jī)構(gòu)有所述九種行為之一的，將給予警告等不同種類行政處罰措施。這就通過條例的規(guī)定使得中介方明確違法違規(guī)的代價(jià)成本，從而更好地規(guī)范約束自身行為。

三、《條例》（草案）的欠缺性規(guī)定

1.民間借貸利率上限未作具體規(guī)定。民間借貸大量存在有很大一部分原因是因?yàn)閷?duì)于高額的民間借貸利率，而在《條例》草案只作了 “民間借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定，但不得違反國家有關(guān)限制利率的規(guī)定。”的規(guī)定。換句話講，對(duì)于民間借貸利率的實(shí)際操作仍然執(zhí)行最高法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》的規(guī)定，民間借貸利率最高不得超過銀行同期貸款利率的4倍，超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)。而實(shí)際上銀行同期貸款4倍利率的規(guī)定遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足溫州的現(xiàn)實(shí)情況：根據(jù)現(xiàn)在通常銀行個(gè)人貸款利率6%的規(guī)定，4倍也就是年利息24%左右。而一項(xiàng)中國人民銀行在溫州的調(diào)查報(bào)告顯示：溫州民眾可接受的民間借貸利率為32%-48%之間。根據(jù)經(jīng)濟(jì)學(xué)“人們面臨權(quán)衡取舍，理性人考慮邊際量”的規(guī)律，必然有不少人為了追逐較大的利率而不惜視4倍貸款利率的規(guī)定于不顧，對(duì)于這樣的民間融資借貸高利率在實(shí)踐中是難以規(guī)制的。法律雖然有規(guī)定借貸利率超出貸款利率4倍部分無效，但該規(guī)定并不反對(duì)借貸雙方當(dāng)事人自愿履行，也沒有規(guī)定放高利貸的刑事責(zé)任。如果沒有規(guī)定民間借貸保護(hù)利率的上限，那么很可能出現(xiàn)民眾為了追逐預(yù)期的收益而設(shè)定高于4倍甚至更高的利率，那樣的話監(jiān)管同樣落不到實(shí)處。況且央行2002年的通知中雖談到打擊高利貸行為，但在司法實(shí)踐中并未實(shí)際執(zhí)行，根據(jù)民眾追求利益最大化的特點(diǎn)，民間高利借貸現(xiàn)象仍將并會(huì)長期普遍存在。

2.未涉及跨溫州地區(qū)間的民間融資的規(guī)定。《條例》草案指出，“在溫州市區(qū)域內(nèi)發(fā)生的民間融資行為及其監(jiān)督管理，適用本條例。”⑦作為一種比銀行信貸更有效率的融資方式，民間借貸本身固有的手續(xù)簡便、靈活方便的優(yōu)勢受到中小企業(yè)的歡迎，這也算是中小企業(yè)進(jìn)行資金調(diào)劑的一種有效手段。浙江的溫州、臺(tái)州、寧波等地作為中小企業(yè)、個(gè)體工商戶的大量密集地，實(shí)際中由于經(jīng)濟(jì)的往來頻繁復(fù)雜，可能大量存在跨地區(qū)間的民間融資借貸行為，而《條例》涉及不到管轄權(quán)的問題：例如溫州和寧波、溫州和臺(tái)州之間的民間融資行為就會(huì)受到《條例》草案“溫州市區(qū)域內(nèi)”的限制而無法調(diào)整，起不到規(guī)范調(diào)整民間融資行為的目的。對(duì)于這類涉及到跨溫州地區(qū)間的民間借貸在登記備案方面存在登記機(jī)構(gòu)不明確問題，這點(diǎn)條例中并沒有明確規(guī)定，這就導(dǎo)致管理部門事前不了解具體情況，事發(fā)后處理起來比較棘手。

3.合法民間融資與非法集資邊界沒有規(guī)定。民間融資往往因?yàn)槠鋽?shù)額較大，動(dòng)輒百萬上千萬，而在刑法中對(duì)于非法集資入罪標(biāo)準(zhǔn)則是比較低的。依據(jù)2011年《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條規(guī)定，“非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。”⑧如果按照這種標(biāo)準(zhǔn)，民間融資差不多都在百萬以上，那么按照高院的司法解釋都應(yīng)追究刑事責(zé)任，這是非常可怕的。而條例（草案）雖然規(guī)定了大量借貸應(yīng)該強(qiáng)制備案，而且違反其規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的行政責(zé)任和刑事責(zé)任作者認(rèn)為是存在沖突的，實(shí)際操作中民事責(zé)任和刑事責(zé)任、行政責(zé)任競合在一起而難以認(rèn)定行為，這樣模糊不清的界定對(duì)于規(guī)范民間借貸所起的作用是有限的。

四、完善《條例》（草案）中不足的建議

1.對(duì)民間借貸利率的上限作出具體規(guī)定。建議《條例》增加設(shè)定民間借貸利率保護(hù)上限的條款。當(dāng)然我們這里所規(guī)定的的上限不是無限高，我們可以結(jié)合實(shí)際調(diào)研中的經(jīng)驗(yàn)和市場的情況作出合理地規(guī)定，比如根據(jù)發(fā)改委在溫州調(diào)研調(diào)查48%的一個(gè)上限規(guī)定。這個(gè)上限規(guī)定是政府進(jìn)行干預(yù)的一個(gè)臨界點(diǎn)，這與司法解釋中規(guī)定年利率超過銀行同期貸款利率4倍部分不予保護(hù)的規(guī)定并不矛盾和沖突。但在實(shí)際生活中民間借貸常發(fā)生在熟人間，因?yàn)槭掷m(xù)簡單方便，可以快速有效解決中小企業(yè)的資金流通問題而受到很多人的歡迎，這就好比周瑜打黃蓋—一個(gè)愿打、一個(gè)愿挨。利率限制如果不符合人們實(shí)際期待的利率會(huì)影響放貸人的積極性， 甚至最終影響到經(jīng)濟(jì)發(fā)展。規(guī)定民間借貸利率不得超過48%的規(guī)定也不會(huì)與我國的法律沖突，因?yàn)榉傻奈浑A不同；通過規(guī)定政府干預(yù)借貸利率的上限，可以在充分調(diào)動(dòng)放貸人積極性的前提下又改變過去年利率過高而沒有干預(yù)的局面。通過規(guī)定符合實(shí)際的實(shí)際利率上限，不僅可以起到平衡借貸雙方利益的作用，更主要的是使得管理部門的監(jiān)管更加陽光透明。我們立法也好、做利率上限規(guī)定也罷，關(guān)鍵是通過立法來防范居心不良的人利用資金優(yōu)勢來不切實(shí)際地抬高利率，進(jìn)而影響市場的穩(wěn)定，設(shè)置利率上限則可以起到維護(hù)市場秩序的作用。⑨

2.建議增加涉溫州地區(qū)民間借貸的登記備案制。溫州金融領(lǐng)域存在的民間融資問題在全國其他地區(qū)都有不同程度的反映，只是溫州爆發(fā)早、影響大。所以把溫州作為金融改革的試點(diǎn)所取得經(jīng)驗(yàn)也為其他地區(qū)的民間融資提供了借鑒，是可以推廣到其他地區(qū)的。由于跨溫州地區(qū)民間借貸處理起來由于地域關(guān)系往往由共同的上級(jí)部門來管理。但現(xiàn)在由于試點(diǎn)剛開始，省級(jí)、國家級(jí)層面的《民間融資法》雖然其規(guī)制地域的范圍可以避免出現(xiàn)地區(qū)間民間融資無管轄權(quán)的尷尬局面，但是我們說溫州作為試點(diǎn)剛剛開始無法避免出現(xiàn)跨溫州地區(qū)的借貸。所以增設(shè)規(guī)定涉及到溫州地區(qū)的民間借貸登記備案機(jī)構(gòu)為溫州的相關(guān)機(jī)構(gòu)，這樣就可以避免涉溫地區(qū)民間借貸登記難的問題。

3.建議出臺(tái)相應(yīng)的單行刑法或司法解釋。條例即使最終通過，因其地方性法規(guī)的局限性特點(diǎn)而可能導(dǎo)致對(duì)于地域間的民間融資行為和非法集資行為的界定出現(xiàn)截然不同的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。建議出臺(tái)國家層面專門的司法解釋或者單行刑事法規(guī)，通過法律來明確兩者的邊界，來根除現(xiàn)實(shí)中非法集資和民間融資所現(xiàn)的邊界模糊、模棱兩可、不確定的頑疾。讓民間融資在我國的法律框架下有序發(fā)展，從而使得合法的民間融資行為得到法律的保護(hù)，同時(shí)使金融投機(jī)、金融詐騙和洗錢等違法集資行為得到法律的追究。⑩

五、結(jié)束語

一個(gè)不可否認(rèn)的事實(shí)：民間借貸為今天的溫州民營企業(yè)起了舉足輕重的作用。由于溫州民間借貸長期處于“地下”的狀態(tài)，管理部門無法進(jìn)行有效監(jiān)管，等到民間借貸危機(jī)發(fā)生以后，也沒有相關(guān)的民間融資制度規(guī)范來保障相對(duì)人的權(quán)利。作為全國首部規(guī)范地方性民間融資的法規(guī)，如果順利實(shí)施，將會(huì)為溫州民間融資市場提供明確的行為規(guī)范和法律保障。在目前缺乏國家級(jí)立法的情況下，《條例》將成為溫州民間融資管理工作的重要依據(jù)。雖然《條例》在對(duì)民間借貸的利率上限、跨溫州地區(qū)民間借貸及與非法集資范圍界定上還不夠完善，但作為浙江省乃至全國第一部民間融資管理法規(guī)，其前瞻性、創(chuàng)新性、以及針對(duì)溫州民間融資地域性特點(diǎn)因地制宜的立法特色是值得首肯的，并將為下一步省級(jí)和國家級(jí)民間融資立法的提供參考建議。

注釋：

①②金融辦.溫州民間融資管理?xiàng)l例（草案）.（2012-12-19）

③紅賓、陳成建：“金融危機(jī)下民營企業(yè)與民間借貸的關(guān)聯(lián)及其應(yīng)對(duì)”，載《法治研究》2009年第10期，第22頁。

④鄭俠：“民間融資現(xiàn)實(shí)狀態(tài)和法律規(guī)則的沖突”，載《民間融資引導(dǎo)與規(guī)范研計(jì)會(huì)論文集》（內(nèi)部刊物）20lO年版.

⑤高晉康：“民間金融法制化的界限與路徑選擇”，載《中國法學(xué)》2008年第4期，第40頁.

⑥王從容、李寧：“民問融資合法性、金融監(jiān)管與制度創(chuàng)新”，《江西社會(huì)科學(xué)》2010年第3期.第92頁.

⑦Heiko Scharrader，“Informal Finance and Intermediation”，working Paper，No.252，UB&SDRC，Germany，ISSN.1936—3408.

⑧最高院：《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，2001.4.

篇4

關(guān)鍵詞：民間借貸；民間金融；金融監(jiān)管；法律規(guī)制

文章編號(hào)：1003-4625（2014）09-0075-06 中圖分類號(hào)：F832.38 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A

前不久施行的《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》在第三章從民間借貸合同登記報(bào)備、公證等角度用了7個(gè)條文對(duì)“民間借貸”進(jìn)行規(guī)范。然而，7個(gè)條文未能也無法對(duì)民間借貸主體部分之一“民間借貸”進(jìn)行重點(diǎn)規(guī)范。針對(duì)民間借貸活動(dòng)，我國法律層面的規(guī)范仍為空白。民間借貸是專業(yè)形態(tài)的民間金融中最具社會(huì)影響力和亟待法律規(guī)制的一類，下文對(duì)民間信貸規(guī)制的重點(diǎn)、難點(diǎn)和法律路徑予以論述。

一、民間借貸規(guī)制的重點(diǎn)和難點(diǎn)

民間借貸從法律效力上可區(qū)分為合法借貸與非法借貸，民間合法借貸中，主要根據(jù)放貸人主體是否以營利為目的采取經(jīng)營的方式從事放貸業(yè)務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，可將其區(qū)分為民間民事借貸和民間商事借貸。在民間合法借貸的兩大組成部分中，民間商事信貸對(duì)民間金融秩序和社會(huì)穩(wěn)定影響較大，因而當(dāng)然地成為民間信貸規(guī)范的重點(diǎn)。同時(shí)，法律認(rèn)可的民間商事借貸是商事經(jīng)營性質(zhì)的民間金融的重要組成部分，它主要表現(xiàn)為機(jī)構(gòu)形態(tài)的民間金融，而我國社會(huì)中還存在大量隱性的地下經(jīng)營性借貸活動(dòng)，其性質(zhì)是非法的專業(yè)形態(tài)的民間金融，主要是尚未陽光化、合法化和規(guī)范化的地下經(jīng)營性借貸活動(dòng)和經(jīng)營性高利貸，成為我國民間借貸規(guī)制的難點(diǎn)。我國地下經(jīng)營性借貸和高利貸規(guī)模膨脹速度驚人，2007年其規(guī)模介于7405億-8164億元之間，而根據(jù)央行數(shù)據(jù)，截至2013年4月底，其規(guī)模高達(dá)2萬億至4萬億元，占全國總貸款額的7%。實(shí)踐中，地下經(jīng)營性借貸活動(dòng)行為人往往采取各種手段掩蓋其非法經(jīng)營性借貸和非法經(jīng)營性高利貸的本質(zhì)，例如以不同的公民個(gè)人名義訂立自然人借貸合同（包括欠條等），將其放貸行為“簡化”為最簡單的民事借貸，一是得以逃避經(jīng)營成本、工商管理和金融監(jiān)管，二是得以蒙蔽公安機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)而逃避法律責(zé)任。下文對(duì)民間隱性的經(jīng)營性借貸和民間商事借貸的法律規(guī)制予以重點(diǎn)論述。

在民間隱性的經(jīng)營性借貸活動(dòng)出現(xiàn)的早期，自然放貸人以其個(gè)人名義從事經(jīng)營性放貸活動(dòng)，通常構(gòu)成非法經(jīng)營性高利貸活動(dòng)，經(jīng)過幾年的放貸活動(dòng)在同一法院累積了多起案件，行為人所在地區(qū)的受案法院統(tǒng)計(jì)后發(fā)現(xiàn)，以該放貸自然人為原告的借貸糾紛案件多達(dá)十幾起，甚至幾十起，與該放貸自然人相關(guān)的刑事案件也有多起，通常是人身傷害案件。主審法官根據(jù)多起案件案情的高相似度、案件證據(jù)的高相似度、案件之間的相互印證和關(guān)聯(lián)關(guān)系等，可以推斷此人是以經(jīng)營放貸為業(yè)的職業(yè)放貸自然人，其行為可能涉嫌高利貸，并且債務(wù)人在抗辯理由中也提出放貸人（通常為原告）行為系高利貸，但債務(wù)人無法提供證明材料，放貸人追討本利時(shí)容易與債務(wù)人發(fā)生糾紛和沖突，因而與不同債務(wù)人發(fā)生了多起借貸糾紛和人身傷害案件。非法經(jīng)營性借貸活動(dòng)經(jīng)過一段時(shí)期發(fā)展后，“業(yè)務(wù)”老練的放貸人懂得如何從行為外觀和證據(jù)上將非法經(jīng)營性借貸（高利貸）行為偽裝成合法的民事借貸。據(jù)筆者調(diào)研得知，在法院已經(jīng)審理的多起非法經(jīng)營性借貸（高利貸）案件中，放貸人提供的自然人借貸合同等證據(jù)材料從形式外觀上完全合法，反映的借貸事實(shí)清楚，約定的利率也不超過商業(yè)銀行同期貸款利率的四倍，從法院審判的角度，根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，對(duì)原告（放貸人）要求被告（債務(wù)人）支付本金和利息的訴訟請求應(yīng)予支持。有的放貸人還在借貸合同上約定了違約金，審判機(jī)關(guān)早期的態(tài)度是：只要約定利息加上違約金的總額不超過商業(yè)銀行同期貸款利率四倍利息數(shù)額的均予以支持；如果超過商業(yè)銀行同期貸款利率四倍的，只是對(duì)超出的部分不予支持。例如，2009年《江蘇高院審理非金融機(jī)構(gòu)借貸合同案件意見》第6條規(guī)定：借貸合同當(dāng)事人既約定借款利息又約定違約金的，人民法院根據(jù)《合同法》第114條的規(guī)定進(jìn)行調(diào)整后的違約金與利息之和不得超過按銀行同期同類貸款基準(zhǔn)利率四倍計(jì)算的利息。經(jīng)法院調(diào)查后的真實(shí)案情是：被告（債務(wù)人）在向原告（放貸人）借款時(shí)，從原告那里僅拿到少于自然人借貸合同上的借款金額的現(xiàn)金，少拿的部分作為事先支付的利息（俗稱“雙頭息”），然后還應(yīng)在債務(wù)到期日歸還本金和不超過四倍的利息，逾期不還的還應(yīng)支付較高的違約金（俗稱“砍三刀”）。從事實(shí)上說，這種情況顯然構(gòu)成了高利借貸，但是被告無法舉證，有口難辯，法院也無可奈何，只得依法辦案，支持原告的要求被告支付利息甚至部分違約金的訴求。

近年來，實(shí)踐中還存在“舊據(jù)換新?lián)钡陌咐捶刨J人在實(shí)施了上述“雙頭息”“砍三刀”高利借貸行為之后，在債務(wù)到期日向借款人追討本利，若借款人暫時(shí)無力清償債務(wù)，請求寬限期的，放貸人便讓借款人重新出具一份新的更高欠款額的自然人借貸合同以換回先前舊的借貸合同，約定新的還款日期，給出一定的還款寬限期。事實(shí)上，放貸人沒有提供新的借款給借款人，而是在原先的本利上來了個(gè)“利滾利”。“舊據(jù)換新?lián)币彩且环N新的高利貸形式。1991年最高院《審理借貸案件的意見》第7條明確規(guī)定：出借人不得將利息計(jì)人本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出第6條規(guī)定的限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)。但是在法院審查時(shí)，根本無法看出其非法性，借款人若不能提供相反證據(jù)，只能判定借款人償還本金，并支付利息和違約金。調(diào)研中還發(fā)現(xiàn)，有的地區(qū)法院在審理此類案件中采取了更加靈活的處理方法，有時(shí)也是出于無奈，因?yàn)楸桓妫▊鶆?wù)人）及其家人在案件開庭審理后，強(qiáng)調(diào)對(duì)方行為系高利貸，不肯支付高利息和違約金，通過采取在政府門前靜坐、到法院鬧事、絕食等各種手段要求法院對(duì)高利息和違約金不予支持。主審法官出于判決的政治效果、社會(huì)效果和法律效果的統(tǒng)一考慮，又基于公平角度考慮，若能確定該案確系多起以同一人作為原告提起的借貸糾紛訴訟案件之一，且能推斷原告為職業(yè)放貸人或涉嫌高利貸行為，而原告又無法舉證證明因被告的違約行為致使其利益實(shí)際受損的，則認(rèn)定：“雙方額外約定的違約金屬于變相提高利率的行為，違反了國家有關(guān)限制借貸利率的規(guī)定，該約定顯失公平，對(duì)原告的違約金請求不予支持，對(duì)雙方約定的利率高于銀行同期貸款利率四倍的部分也不予支持。”

如今，非法經(jīng)營性借貸活動(dòng)行為人更加有經(jīng)驗(yàn)：為了規(guī)避法院推斷出其行為的非法經(jīng)營性和高利貸特征，不再以同一公民身份對(duì)外訂立自然人借貸合同，而使用不同自然人的身份作為出借人，形成非法經(jīng)營性借貸和高利貸活動(dòng)組織，并通過注明不同的合同簽訂地、異地放貸、約定異地法院有管轄權(quán)等手段達(dá)到異地管轄的目的，從而使得在同一法院以同一自然人為原告（放貸人）的借貸糾紛案件大為減少；訂立“陰陽合同”，例如在其訂立的自然人借貸合同之外，另行達(dá)成口頭協(xié)議，對(duì)實(shí)際執(zhí)行的利率重新約定，通常該利率高于國家關(guān)于借貸利率的限制，放貸人預(yù)先從交付的本金中扣除該利率計(jì)算得出的高利息，使紙面利率淪為掩飾其高利貸性質(zhì)和蒙蔽法院的形式；在訂立的自然人借貸合同上花心思、大做文章，例如放貸人要求借款人提供保證人，并在借貸合同上作為借款人簽字；在訂立自然人借貸合同上寫明“乙方（借款人）承諾以自己所有的某處房產(chǎn)作為抵押，甲乙雙方簽字后生效”，雖根據(jù)《物權(quán)法》第187條尚未取得房屋抵押權(quán)，但通常可以震懾并不精通法律的借款人；訂立兩份自然人借貸合同，一份是借款人出具的借條，寫明借款人從放貸人處借到多少金額的現(xiàn)金，從而有利于放貸人作為訴訟請求的證據(jù)提供，而借款人因此根本無法提供反證，但實(shí)際上到手金額少于借條金額，一份是雙方訂立的借貸合同，是用來約定形式上借款人應(yīng)支付的利息和違約金的，變相提高借貸利率，從而有利于放貸人作為請求支付利息和違約金的證據(jù)；為了避免借款人提出約定的違約金過高，而放貸人又無法提供證據(jù)證明自己因借款人違約到底遭受了多大的實(shí)際經(jīng)濟(jì)損失的情況，提前在借款協(xié)議上寫明“乙方（借款人）確認(rèn)約定的違約金低于甲方（放貸人）的損失”，以有利于原告（放貸人）在訴訟中要求被告（債務(wù)人）支付違約金，并且被告無法向法院申請降低違約金等。這些情況給法院審判帶來很大的難度，通常難以識(shí)別簡單民事借貸下掩蓋著的非法借貸和高利貸，即使可以察覺，也由于證據(jù)原因而在對(duì)借款人利益的保護(hù)上顯得無能為力，只能嘆息被告（債務(wù)人）實(shí)在不懂得保護(hù)自身的利益，然后基本支持原告（放貸人）的訴訟請求。我國現(xiàn)有相關(guān)法律規(guī)范存在缺陷，無法規(guī)制和避免上述實(shí)踐中發(fā)生的問題，只能要求借款人在訂立借貸合同時(shí)學(xué)會(huì)自我利益保護(hù)，不去借高利貸，而這只是一種消極的期待，在借款人有急迫的資金需求而又無法從正規(guī)金融或其他更好的渠道獲得融資時(shí)，不得不求助于非法借貸和高利貸，放貸人往往就是利用借款人急需資金而乘人之危、趁火打劫，根本無法遏制非法借貸和高利貸，也無法有效地保護(hù)借款人的合法利益。據(jù)上海市浦東新區(qū)人民法院民事審判法官透露，近年來該法院在審判活動(dòng)中遇到大量借貸糾紛相關(guān)案件，約占全部民事案件的1/8。根據(jù)法院受理的借貸糾紛案件情況來看，社會(huì)中的非法借貸和高利貸活動(dòng)越來越猖獗。

二、民間信貸規(guī)制的法律路徑

（一）民間隱性的經(jīng)營性借貸的法律規(guī)制

1.民間隱性的經(jīng)營性借貸的識(shí)別和認(rèn)定

民間隱性的經(jīng)營性借貸活動(dòng)十分活躍，主要表現(xiàn)為未經(jīng)許可和登記，以營利為目的長期從事經(jīng)營性的借貸活動(dòng)，行為主體主要包括：（1）個(gè)體形態(tài)的職業(yè)放貸自然人、個(gè)體工商戶；（2）組織形態(tài)的放貸合伙、合會(huì)等；（3）機(jī)構(gòu)形態(tài)的非法經(jīng)營借貸業(yè)務(wù)的企業(yè)法人等。由于我國對(duì)設(shè)立金融機(jī)構(gòu)實(shí)施審批制，對(duì)從事金融業(yè)務(wù)實(shí)施特許制，未經(jīng)相關(guān)金融監(jiān)管部門審批和頒發(fā)金融業(yè)務(wù)許可證，不得擅自設(shè)立相關(guān)金融機(jī)構(gòu)或從事相關(guān)金融業(yè)務(wù)，否則根據(jù)《非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)和非法金融機(jī)構(gòu)取締辦法》對(duì)非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)予以取締。然而，實(shí)踐中少見采取毫無遮掩的方式開展非法金融活動(dòng)的案例，大多是在地下從事著變相的、隱性存在著的非法金融活動(dòng)，以降低成本、逃避金融監(jiān)管和法律制裁？因此，實(shí)際上對(duì)非法金融活動(dòng)的認(rèn)定和識(shí)別成為金融監(jiān)管部門和司法部門打擊和懲治非法金融活動(dòng)的前提，相關(guān)法律制度的完善使得金融監(jiān)管部門和司法部門有法可依也十分必要。對(duì)于民間隱性的經(jīng)營性借貸的法律規(guī)制而言，確立法律上的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)和識(shí)別方法是金融監(jiān)管部門和司法部門打擊和懲治非法信貸和高利貸的基礎(chǔ)。

關(guān)于民間隱性的經(jīng)營性借貸的主要特征，實(shí)踐中，民間隱性借貸以非法行為居多，包括非法經(jīng)營性借貸、高利貸、非法集資類借貸，否則行為人無須通過各種手段和方式來掩蓋其行為性質(zhì)，更無須通過隱蔽的方式在地下開展借貸活動(dòng)，并且民間隱性借貸與非法集資類犯罪行為聯(lián)系緊密，是一種長期的以營利為目的的非法金融活動(dòng)，故其實(shí)際上為民間隱性的非法借貸活動(dòng)。通過調(diào)研和案例總結(jié)可以得出結(jié)論：隱性、以營利為目的、經(jīng)營性、違法性是民間隱性的經(jīng)營性借貸的主要特征。

關(guān)于如何識(shí)別和認(rèn)定民間隱性的經(jīng)營性借貸，民間隱性的經(jīng)營性借貸與民間合法商事借貸的區(qū)別在于其違法性和隱性，行為人通常采取各種手段和方式掩蓋其行為性質(zhì)上的違法性，變相地、隱性地于地下開展活動(dòng)，使其行為在形式上似乎具有合法的外觀或不易被發(fā)現(xiàn)。理論上，就民間隱性的經(jīng)營性借貸的違法性識(shí)別問題而言，不管其表現(xiàn)為個(gè)體形態(tài)、組織形態(tài)還是機(jī)構(gòu)形態(tài)，其必然在某些方面不符合法律的規(guī)定，譬如未經(jīng)登記注冊擅自經(jīng)營借貸業(yè)務(wù)、未獲得金融業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證而無借貸業(yè)務(wù)經(jīng)營資格、違反國家關(guān)于借貸利率的限制性規(guī)定、資金來源和用途不合法以及違反國家金融監(jiān)管規(guī)定的其他情形，只要能夠證明其行為具有上述任一情形，即可認(rèn)定其非法性。然而根據(jù)筆者調(diào)研獲知，司法實(shí)踐中識(shí)別和認(rèn)定民間隱性的經(jīng)營性借貸困難重重，主要是由于此類非法信貸是“隱性的”開展，司法認(rèn)定上往往遇到證據(jù)不足和法律依據(jù)不足的問題。如上文所述，一方面，只有在少數(shù)情況下發(fā)生在某個(gè)人名下的同一類借貸糾紛案件過多，才能推斷出該人是從事隱性的經(jīng)營性借貸活動(dòng)，并結(jié)合借款人的口供和放貸人變相提高借貸利息的具體情況，才能識(shí)別出該人從事的是高利貸活動(dòng)，這確實(shí)是司法實(shí)踐總結(jié)得出的一種識(shí)別方法，但不是所有法院都有足夠的勇氣根據(jù)該方法裁判相關(guān)案件，因?yàn)槲覈袩o具體認(rèn)定民間隱性的經(jīng)營性借貸的法律規(guī)定或司法解釋，法院在法律適用和司法裁判上顯得保守。另一方面，從事經(jīng)營性借貸和高利貸活動(dòng)的行為人在掩蓋其行為非法性方面的“反偵察能力”不斷提高，司法機(jī)關(guān)受理的案件通常在表面上看起來僅是簡單的民事借貸糾紛或者債權(quán)債務(wù)糾紛，從證據(jù)角度往往難以認(rèn)定其行為具有非法經(jīng)營性或高利貸特征。

從事經(jīng)營性借貸和高利貸的放貸人之所以能夠掩蓋其行為的非法性，重要原因之一是借款人明知而沒有維護(hù)自身的合法權(quán)益，從事實(shí)上放棄了訴諸法律保護(hù)的可能。放貸人往往利用借款人急需用錢的經(jīng)濟(jì)緊急狀況乘人之危，提出苛刻的借款條件，雙方真正執(zhí)行的是放貸人提出的口頭“霸王借貸合同”，變相提高利率的手法包括預(yù)先扣息、“換據(jù)”“利滾利”“雙頭息”“砍三刀”、借款反存、設(shè)立各種手續(xù)費(fèi)等，為了蒙蔽司法機(jī)關(guān)和逃避法律責(zé)任，多以公民個(gè)人名義另立一個(gè)利率合法的民事借貸合同作為“外衣”，借款人因急需用錢卻融資無道，被迫接受苛刻條件，所以借款人是明知利益受損卻難以做到自我保護(hù)。糾紛發(fā)生后，由于整個(gè)借貸關(guān)系中非法的部分都以口頭方式進(jìn)行，因而借款人在訴訟中難以提供證據(jù)證明對(duì)方行為的非法性，又由于雙方當(dāng)事人均以公民身份確立借貸關(guān)系，借貸合同內(nèi)容簡單、模糊，從外觀上看僅是簡單的民事借貸關(guān)系，法院也難以認(rèn)定放貸人行為具有非法經(jīng)營性，故法院不得不支持放貸人的訴訟請求，而真正作為受害人的借款人的利益卻得不到也無法得到保護(hù)。分析至此可以得出，實(shí)踐中由于受多種條件的限制，難以找到理想的識(shí)別和認(rèn)定民間隱性的經(jīng)營性借貸的方法，這也是民間隱性的經(jīng)營性借貸猖獗和打擊不盡的主要原因之一。要想有效地遏制民間隱性的經(jīng)營性借貸，規(guī)范和促進(jìn)合法的民間借貸發(fā)展，一是要提高公民的自我法律保護(hù)意識(shí)，不與非法借貸活動(dòng)發(fā)生交易往來，在投融資活動(dòng)中注意留存相關(guān)證據(jù)材料；二是國家提供更多的投融資渠道，讓資金需求者能夠從合法的途徑更容易地獲得融資，為民間游資創(chuàng)造更多、有吸引力的投資渠道；三是在對(duì)商事信貸設(shè)定最高貸款年利率的前提下，推進(jìn)有利率最高限制的利率市場化進(jìn)程，讓資金借貸市場的競爭更加激烈，從而降低借貸的利潤空間和回報(bào)，使得資金借貸本身不再是有吸引力的投資方式；四是為民間資本進(jìn)入融資業(yè)提供通道，鼓勵(lì)民間資本開展合法的經(jīng)營性借貸業(yè)務(wù)，打擊非法的借貸活動(dòng)，明確非法借貸活動(dòng)的法律責(zé)任，并應(yīng)將其納入常規(guī)的金融監(jiān)管視野，我國《刑法》規(guī)定的非法經(jīng)營罪可以適用于非法經(jīng)營性借貸，未經(jīng)登記許可從事經(jīng)營性放貸業(yè)務(wù)的，應(yīng)予取締并給予相應(yīng)的法律制裁。

2.民間隱性的經(jīng)營性借貸的陽光化、合法化和規(guī)范化改造

民間隱性的經(jīng)營性借貸雖然在一定程度上活躍了市場經(jīng)濟(jì)，緩解了市場對(duì)投融資的需求，為中小企業(yè)經(jīng)濟(jì)和部分人的生活改善提供了資金支持，具有一定的積極意義，但這種不受監(jiān)管和無序的金融活動(dòng)更多的是帶來了各方面的消極作用：一是其破壞了正常的金融秩序和民間信用，可能引發(fā)“民間金融危機(jī)”，不利于金融系統(tǒng)穩(wěn)定和金融安全，從溫州蔓延開來的民間借貸危機(jī)即是典型的一例；二是其往往導(dǎo)致金融違法犯罪和其他刑事犯罪，容易引發(fā)非法集資、高利貸、綁架、非法拘禁、故意傷害等犯罪，威脅著社會(huì)的穩(wěn)定和人民人身、財(cái)產(chǎn)安全；三是整個(gè)債權(quán)債務(wù)關(guān)系從締結(jié)到消滅都潛伏著各種風(fēng)險(xiǎn)，不利于債務(wù)人合法權(quán)益的保護(hù)，引發(fā)諸多法律糾紛，破壞了社會(huì)和諧，提高了司法成本和難度；四是作為借款人的中小企業(yè)和自然人若不能及時(shí)償債，便面臨著高息壓力和人身威脅，往往導(dǎo)致中小企業(yè)破產(chǎn)和債務(wù)人自殺或逃亡的情況，反而破壞了中小企業(yè)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，增加了企業(yè)和個(gè)人的負(fù)擔(dān)等。綜上，我們應(yīng)辯證地看待民間隱性的經(jīng)營性借貸，對(duì)其法律規(guī)制也應(yīng)采取辯證的手段，即以打擊取締非法借貸和高利貸、促進(jìn)民間合法商事信貸發(fā)展為出發(fā)點(diǎn)，堅(jiān)持“引導(dǎo)改造為主，打擊取締為輔”的原則，對(duì)民間隱性的經(jīng)營性借貸實(shí)施陽光化、合法化和規(guī)范化改造，改造能夠和愿意被改造的部分，打擊取締不能或不愿被改造的部分。

（1）民間隱性的經(jīng)營性借貸的陽光化和合法化。

我國僅在相關(guān)法律法規(guī)中許可了商業(yè)銀行、政策性銀行、村鎮(zhèn)銀行、城市信用合作社、農(nóng)村信用合作社等銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)以及小額貸款公司、貸款公司等非銀行金融企業(yè)的信貸業(yè)務(wù)資格，自然人和其他組織一律不得經(jīng)營信貸業(yè)務(wù)，只能從事非經(jīng)營性質(zhì)的民間民事借貸活動(dòng)，未取得信貸業(yè)務(wù)資格的企業(yè)法人也不得經(jīng)營信貸業(yè)務(wù)。實(shí)踐中，囿于法律規(guī)定和資金條件等方面限制，社會(huì)閑散資金持有者為了賺取高額利息回報(bào)，或出于降低成本、逃避監(jiān)管和法律責(zé)任等目的或因不符合信貸業(yè)務(wù)準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)而無法通過設(shè)立信貸機(jī)構(gòu)開展信貸業(yè)務(wù)，采取各種掩蓋手段通過個(gè)體、組織、機(jī)構(gòu)等形式隱性地開展信貸業(yè)務(wù)活動(dòng)，根據(jù)1998年《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》第4條，未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事發(fā)放貸款業(yè)務(wù)的為非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)。因此，實(shí)踐中未經(jīng)批準(zhǔn)從事的隱性信貸業(yè)務(wù)活動(dòng)均為非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)，包括職業(yè)放貸自然人、經(jīng)營借貸業(yè)務(wù)活動(dòng)的組織、變相從事借貸業(yè)務(wù)活動(dòng)的企業(yè)法人等從事的隱性信貸業(yè)務(wù)活動(dòng)。我國關(guān)于民間借貸包括民間借貸的法律規(guī)范少、漏洞多，認(rèn)識(shí)上有偏差，沒有正確處理好金融監(jiān)管、法律規(guī)制與市場投融資需求、信貸業(yè)發(fā)展之間的關(guān)系。我國要想正確處理好這種關(guān)系，必須對(duì)民間隱性的經(jīng)營性借貸實(shí)施陽光化、合法化和規(guī)范化改造，首先是要實(shí)現(xiàn)民間隱性的經(jīng)營性借貸的合法化和陽光化改造，主要應(yīng)從以下幾方面人手：

第一，擴(kuò)大商事信貸經(jīng)營主體范圍，放寬信貸業(yè)務(wù)準(zhǔn)入門檻。我國應(yīng)擴(kuò)大民間商事借貸經(jīng)營主體范圍以增強(qiáng)民間金融的主體力量，通過立法和修法許可個(gè)人（自然人、個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙）、合伙企業(yè)、其他組織等成為民間借貸經(jīng)營主體，建立多形式、多層次的民間借貸經(jīng)營主體結(jié)構(gòu)，形成商法人、商合伙、商個(gè)人三類借貸業(yè)務(wù)經(jīng)營主體并存、互相競爭又互為補(bǔ)充的發(fā)展局面，并針對(duì)不同類型放貸主體設(shè)定不同的準(zhǔn)入門檻，在現(xiàn)有準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)上適當(dāng)寬松，使更多的隱性商事信貸得以合法化并開展陽光化運(yùn)作，活躍資金供求市場。

第二，確立民間商事信貸的正當(dāng)、合法地位，將商事借貸與非法借貸區(qū)別開來加以保護(hù)和促進(jìn)。鼓勵(lì)民間資金進(jìn)入融資市場，保護(hù)由商事借貸行為形成的法律關(guān)系，對(duì)因商事借貸而取得的債權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、股權(quán)等予以保護(hù)，通過出臺(tái)政策引導(dǎo)和促進(jìn)商事信貸的發(fā)展，而對(duì)非法借貸關(guān)系不予保護(hù)，否定非法借貸行為確立的所謂權(quán)利義務(wù)關(guān)系，主要通過不當(dāng)?shù)美贫缺Ｕ腺Y金融出主體融出的資金得以返還。

第三，擴(kuò)大民間融資渠道，為市場資金需求主體提供更多、更便利、更經(jīng)濟(jì)的融資方式，從而活躍民間金融市場，使得有償還能力的資金需求主體無須求助于非法借貸即可快速地籌集低息貸款。非法借貸的貸款利率往往高于同類銀行貸款利率以及民間商事信貸利率，非法經(jīng)營者通過各種手段掩蓋非法性質(zhì)，通常采取預(yù)先扣息和訂立“陰陽合同”等手段使得借款人的合法權(quán)益無法得到保障，而且其收債方式不規(guī)范，往往摻和著暴力和威脅。擴(kuò)大民間融資渠道能夠使得非法借貸顯得毫無競爭優(yōu)勢和生存空間，逐漸自生自滅或轉(zhuǎn)化為合法借貸。

（2）民間借貸發(fā)展的規(guī)范化。

要實(shí)現(xiàn)民間借貸的規(guī)范化發(fā)展，主要應(yīng)從以下幾方面人手：

第一，建立商事借貸業(yè)務(wù)登記制度。對(duì)職業(yè)放貸自然人、組織和法人實(shí)施登記管理，對(duì)商事借貸經(jīng)營主體的格式借貸合同實(shí)行審查和備案登記制，確立工商行政管理部門為登記機(jī)關(guān)。

第二，建立風(fēng)險(xiǎn)備付金制度，將放貸人經(jīng)營借貸業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)控制在可控范圍內(nèi)。風(fēng)險(xiǎn)備付金與放貸人的經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍和經(jīng)營規(guī)模成比例，并不得抽回或挪用，隨著放貸人經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍和經(jīng)營規(guī)模的擴(kuò)大，梯度提高風(fēng)險(xiǎn)備付金率或額度。有必要對(duì)職業(yè)放貸自然人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶、合伙企業(yè)和其他組織的風(fēng)險(xiǎn)備付金率或額度提出更高的要求，對(duì)他（它）們的經(jīng)營范圍和經(jīng)營規(guī)模也應(yīng)作出相應(yīng)的限制。

第三，建立商事借貸市場資信系統(tǒng)，建立誠信管理檔案。由金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)商事借貸經(jīng)營主體的資信狀況、償付能力、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、風(fēng)險(xiǎn)備付金情況進(jìn)行實(shí)時(shí)監(jiān)控和披露，對(duì)商事經(jīng)營主體和借款人的在借貸活動(dòng)中的誠信情況作出記錄并建立誠信檔案。

第四，建立商事借貸主體的退市制度，妥善處理各種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，最大程度上維護(hù)債務(wù)人和債權(quán)人利益的平衡，維護(hù)信貸市場的信用和秩序，維護(hù)社會(huì)和諧和金融系統(tǒng)穩(wěn)定。在個(gè)人破產(chǎn)制度尚未建立的情況下，對(duì)于職業(yè)放貸自然人、個(gè)人合伙、個(gè)體工商戶等經(jīng)營主體的市場退出制度應(yīng)作出特別規(guī)定。

第五，將陽光化、合法化和規(guī)范化改造涉及的各項(xiàng)舉措成文化、制度化。出臺(tái)“放貸人條例”或“非銀行信貸法”并修訂《貸款通則》等相關(guān)法律法規(guī)，制定相應(yīng)的信貸機(jī)構(gòu)設(shè)立或職業(yè)放貸個(gè)人登記、變更和市場退出規(guī)則，確立信貸業(yè)務(wù)經(jīng)營規(guī)范、信貸利率限制、風(fēng)險(xiǎn)備付金制度、放貸人資信評(píng)價(jià)制度、放貸人和借款人誠信檔案制度、監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其職責(zé)、法律責(zé)任與罰則等。

（二）建構(gòu)民間商事借貸監(jiān)管機(jī)制

我國民間借貸已經(jīng)初具資金規(guī)模，不可小覷而放任不管。截至2013年7月，根據(jù)西南財(cái)經(jīng)大學(xué)中國家庭金融調(diào)查與研究中心的《銀行與家庭金融行為》調(diào)查結(jié)果顯示，我國民間借貸參與率高，有33.5%的家庭參與了民間借貸活動(dòng)，借貸總額達(dá)8.6萬億元。問題是，占8.6萬億元大部分的是隱性開展的未與民間民事借貸區(qū)別規(guī)制的民間商事借貸，而如此之大的民間商事借貸金融規(guī)模卻未納入常規(guī)的金融監(jiān)管范圍，民間金融風(fēng)險(xiǎn)容易失控，不利于防控借貸危機(jī)和金融危機(jī)。鑒于此，一方面，我國應(yīng)將民間民事借貸與民間商事借貸區(qū)別規(guī)制，并確立民間隱性的經(jīng)營性借貸的識(shí)別和認(rèn)定規(guī)則及其法律責(zé)任，為司法裁判提供依據(jù)；另一方面，建議我國完善相關(guān)法律規(guī)定，將民間商事借貸納入常規(guī)的金融監(jiān)管視野，建構(gòu)我國商事信貸監(jiān)管機(jī)制。建構(gòu)我國商事信貸監(jiān)管機(jī)制具體應(yīng)做到以下幾點(diǎn)：其一，制定“放貸人條例”或“非銀行信貸法”并修訂《貸款通則》等相關(guān)法律法規(guī)，確立商事借貸的認(rèn)定和監(jiān)管規(guī)則，加強(qiáng)對(duì)變相、隱性的商事信貸監(jiān)管，打擊、取締未能陽光化、合法化和規(guī)范化改造的非法借貸活動(dòng)，確立銀行業(yè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)為商事信貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)，工商行政管理部門與地方政府金融行政部門（金融辦）一起協(xié)助商事信貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)及其派出機(jī)構(gòu)開展監(jiān)管活動(dòng)；其二，在法律中明確規(guī)定監(jiān)管機(jī)構(gòu)的權(quán)責(zé)，由監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)放貸人的資信、償付能力及其存入托管機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)備付金實(shí)施實(shí)時(shí)監(jiān)控，對(duì)其經(jīng)營行為實(shí)施適當(dāng)監(jiān)管，在其風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后及時(shí)介入并采取接管、托管、重整、并購、清算、司法破產(chǎn)等監(jiān)管措施；其三，在商事借貸經(jīng)營主體市場退出方面，商事借貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)在放貸人發(fā)生嚴(yán)重信貸經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、尚未支付不能之前介入并對(duì)其采取市場退出監(jiān)管措施，保障債權(quán)人利益和金融安全與秩序；其四，在常規(guī)的監(jiān)管措施上，商事信貸監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)發(fā)生經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)、風(fēng)險(xiǎn)備付金不足、不誠信記錄等問題的商事經(jīng)營主體采取相應(yīng)的監(jiān)管措施直至停業(yè)整頓、吊銷其業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證、責(zé)令關(guān)閉等，對(duì)借款人的不誠信行為進(jìn)行記錄并通告各信貸經(jīng)營主體，建議借貸經(jīng)營主體對(duì)于發(fā)生二次不誠信記錄的借款人不再發(fā)放貸款等，涉嫌刑事犯罪的還應(yīng)追究其刑事法律責(zé)任。只有建構(gòu)我國商事借貸監(jiān)管機(jī)制，才能更好地規(guī)范和促進(jìn)民間借貸的發(fā)展，更好地發(fā)揮商事信貸對(duì)中小企業(yè)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和個(gè)人生活改善的作用，最大程度上減少非法借貸活動(dòng)，形成良好的民間金融秩序，防范民間金融危機(jī)。

（三）發(fā)揮政策在商事借貸發(fā)展中的引導(dǎo)作用

篇5

一、借條怎么寫才有法律效力

借條只要包括了出借人、借款人、借款金額、借款時(shí)間等主要內(nèi)容即為合法有效。規(guī)范的借條應(yīng)具備如下內(nèi)容：

1、寫清楚借款人和貸款人的法定全名。

2、寫清楚借款時(shí)間期限，包括借款的起止年月日和明確的借款期限。

3、寫清楚借款的利息，應(yīng)有明確的年利率或月利率，最終應(yīng)支付的借款利息總額。

4、應(yīng)寫清楚借款本息償還的年月日時(shí)間及付款方式。

5 、寫清楚借款金額，包括大寫和小寫的金額。

6、應(yīng)有借款本人親自簽章、手印或親筆書寫的簽字。

在書寫借條時(shí)，應(yīng)注意幾個(gè)問題：

要弄清楚借款人和出借人的真實(shí)姓名(身份證、戶口簿登記的為準(zhǔn))，弄清楚借款人的工作、住址、甚至收入、財(cái)產(chǎn)等個(gè)人情況。在借條右下角由借款人親自署上真名。

簽名等于確認(rèn)借條上陳述的內(nèi)容，沒有簽名，就等于沒有確認(rèn)，若借款人事后不認(rèn)可，沒有簽名或簽了假名很可能會(huì)得不到法院的支持;借條最好能約定好利息、還款期限、還款方式等事項(xiàng);借條必須能清楚記述借貸的事實(shí)。

內(nèi)容表達(dá)不清，或數(shù)目不清，產(chǎn)生糾紛時(shí)，借款人又不認(rèn)可，訴訟風(fēng)險(xiǎn)是很高的。關(guān)于借款數(shù)目，最好能先用阿拉伯?dāng)?shù)字書寫，然后再用大寫中文數(shù)字書寫一次。借條的訴訟時(shí)效問題。

約定清楚還款期限的借條，如借款人在約定的還款期限內(nèi)沒有還清欠款，出借人可以自還款期限屆滿之日起兩年內(nèi)向法院提出，超過兩年，就超過了訴訟時(shí)效，法院不予以支持訴訟請求。

二、寫借條時(shí)應(yīng)如何寫利率

《合同法》規(guī)定：自然人之間的借款合同對(duì)利息沒有約定或約定不明確的，視為不支付利息。依照相關(guān)法律規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行利率，但最高不得超過銀行同期貸款利率的四倍(包含利率本數(shù))，超出此限度的，超出部分的利息不予保護(hù)，而且，出借人不得將利息計(jì)入本金謀取高利，若是將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超出前述四倍限度時(shí)，超出部分的利息不予保護(hù)。

公民之間的定期無息借貸，出借人要求借款人償付逾期利息，或者不定期無息貸款經(jīng)催告不還，出借人要求償付催告后利息的，可參照銀行同類貸款的利率計(jì)息。

因此，在民間借貸中，對(duì)利息的約定應(yīng)當(dāng)慎重，在約定明確的同時(shí)，要符合相關(guān)法律規(guī)定。所以，在民間借貸中，對(duì)利息的約定一定要符合法律規(guī)定，并且要約定明確，不要因系親朋好友，礙著面子口頭約定而不書面寫明收取利息及利息標(biāo)準(zhǔn)。

利率利息分不清，也容易產(chǎn)生糾紛。如李四立借據(jù)：今欠王麻子人民幣8萬元，利息2分，8個(gè)月內(nèi)還清。借錢是事實(shí)，但約定利息是每月2分錢，還是月利率2分，難以說清。此種情況，已有判例，認(rèn)定為約定不明，為公平起見，法院判令李四按銀行同期貸款利率支付王麻子相應(yīng)利息。

利率和利息是兩個(gè)不同的概念，將2分利率寫成2分利息，或?qū)懗?.2分利息，或?qū)懗?.2%利息，都是不恰當(dāng)?shù)摹＠适抢⒑捅窘鸬谋嚷剩饕硎痉椒ㄓ校耗昀剩河?表示;月利率，用表示;日利率，用、萬表示。無論是銀行還是民間借貸約定利息的時(shí)候，文字表述均應(yīng)用利率，銀行放貸利率通常按月計(jì)算，用表示，2分的利率就是20(即2%)，月利率五厘六即為5.6。

對(duì)于借條怎么寫才有法律效力以及寫借條時(shí)應(yīng)如何寫利率等問題的具體內(nèi)容，上文中都有詳細(xì)為您進(jìn)行了介紹，希望這些內(nèi)容能夠幫助您解決您所遇到的問題。民間借款中，人們在借錢給他人時(shí)，要注意寫好借條，借條中的內(nèi)容要合法明確，不要有歧義，約定的利率不能超過法律的限制。在借條所約定的還款日期到期后，如果對(duì)方?jīng)]有還款意向，債權(quán)人就要及時(shí)向債務(wù)人催討，必要時(shí)可以選擇訴訟的方式追討欠款。如果您不知道該如何進(jìn)行訴訟討債，可以咨詢一下債權(quán)債務(wù)律師的意見。

三、正規(guī)的借條范本

借條

今有向借到人民幣大寫_____萬_____千_____佰_____拾_____元整。小寫_____元。上述借款約定于_____ 年_____月_____日前還清，逾期不還，借款人應(yīng)承擔(dān)違約金_____。雙方約定本糾紛由_____人民法院管轄。

借款人： 身份證號(hào)_______________

篇6

關(guān)鍵詞：民間高利貸；犯罪化：社會(huì)危害性

關(guān)于民間高利貸，在《中國人民銀行關(guān)于取締地下錢莊及打擊高利貸行為的通知》(以下簡稱通知)中有規(guī)定：“民間個(gè)人借貸利率由借貸雙方協(xié)商確定，但雙方協(xié)商的利率不得超過中國人民銀行公布的金融機(jī)構(gòu)同期、同檔次貸款利率(不含浮動(dòng))的4倍。超過上述標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)界定為高利借貸行為。”民間高利貸，它不同于民間普通借款的一個(gè)顯著的特征在于它是高利率，即高于銀行同期指導(dǎo)利率的四倍。這意味著，雙方當(dāng)事人合意，十倍，百倍利率的高利貸都可能在現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生。筆者認(rèn)為，從實(shí)然層面上，剖析民間高利貸行為，其在刑法的理論上完全符合間犯罪的本質(zhì)特征。高利貸不僅侵害借貸方利益，擾亂正常金融市場秩序，還易引發(fā)后續(xù)犯罪。從應(yīng)然層面上看，民間高利貸應(yīng)當(dāng)入罪，如果刑法不對(duì)其進(jìn)行規(guī)制，將后患無窮。同時(shí)，將其定為非法經(jīng)營罪也是非常合理的。

一、民間高利貸具備犯罪的本質(zhì)特征

民間高利貸是封建社會(huì)的殘?jiān)Ｔ诜饨ㄉ鐣?huì)里，高利貸便是剝削者壓榨勞動(dòng)人民的工具。這一點(diǎn)可以從《白毛女》中反映出來。借貸方楊白勞便是深受其苦。在當(dāng)今社會(huì)，社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)，資金流通周期短，在個(gè)人和企業(yè)融資困難的背景下，誠然，民間借貸誠如雪中送炭，暫解企業(yè)、個(gè)人資金困難。這本也是符合國家鼓勵(lì)消費(fèi)，扶持中小企業(yè)發(fā)展的政策的根本精神的。但是，民間高利貸的本質(zhì)已經(jīng)遠(yuǎn)非民法中的自然人借款行為可涵蓋，早已偏離、扭曲這一本質(zhì)，成為資本睢利是圖、對(duì)外肆意擴(kuò)張的渠道。

(一)民間高利貸合同并非法定必然有效的合同

契約自由不能是絕對(duì)的自由，這從英國文豪莎士比亞的名著(威尼斯商人)中可以印證，如果沒有鮑西亞的機(jī)智，絕對(duì)的契約自由精神將會(huì)害安東尼割肉償還高利貸。民間高利貸合同表面上為雙方合意的結(jié)果，實(shí)際上是出借方乘人之危的行為，是借貸方在走投無路的情況下，兩害相衡取其輕時(shí)做出的無奈選擇，實(shí)際上并非其真實(shí)的意思表示。在我國，也并非所有雙方合意的合同就受法律承認(rèn)和保護(hù)。(中華人民共和國民法通則)第4條：“民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價(jià)有償、誠實(shí)信用的原則。”又如(合同法)第54條：“下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷……．一方以欺詐，脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷……”從這兩個(gè)條文的精神推知，法律并不認(rèn)同民問高利貸合同的合法性。

(二)民間高利貸具有極大的社會(huì)危害性

我國刑法理論通說認(rèn)為犯罪是依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的嚴(yán)重危害社會(huì)的行為。一種行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)同時(shí)具備刑事違法性，社會(huì)危害性，應(yīng)受處罰性三個(gè)條件。其中，犯罪危害性是犯罪的本質(zhì)特征。民間高利貸不僅嚴(yán)重侵害借貸方利益，擾亂正常金融市場秩序，還易引發(fā)后續(xù)犯罪。

高利貸侵害借款人權(quán)利。首先，出借方在乘人之危的情況下自主定利率，多數(shù)利率遠(yuǎn)高于銀行同期利率的四倍，有的甚至將利率定得高得非常離譜而借貸方被迫接受，只能淪入高利率的債務(wù)之中，本身是對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)益的極大侵害。這可以說是半借半搶了。其次，許多借貸者多是黑社會(huì)成員或者與黑社會(huì)有“業(yè)務(wù)聯(lián)系”。高利貸債務(wù)本不受法律保護(hù)，出借方只能借助非法私人救濟(jì)來索取債務(wù)，往往采用威脅，恫嚇，非法拘禁，故意傷害等方式。這對(duì)債務(wù)人的人身自由和身體健康權(quán)利也是一種侵害。雖然有的行為，如非法拘禁，故意傷害，侵權(quán)人可能會(huì)受到法律的制裁。但是對(duì)一些侵害債務(wù)人權(quán)利卻又未達(dá)到法律管轄范圍的侵害行為，可能債務(wù)人就是被白白侵害。這樣，債務(wù)人權(quán)利就得不到法律切實(shí)的保護(hù)。

高利貸嚴(yán)重?cái)_亂市場經(jīng)濟(jì)秩序。高利貸雖為民間私人之間的經(jīng)濟(jì)往來，但也應(yīng)受“不得高于銀行同期利率的四倍”以上的約束。“四倍”這個(gè)基準(zhǔn)，一是考慮到了借貸人利益，二也是出于維護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的初衷。正常民間借款，你情我愿，合法合理。但是，利率主要由借款人意志決定，有的利率甚至相當(dāng)離譜，民間借貸市場缺乏相應(yīng)的管理機(jī)制，市場人為操控，市場規(guī)律不能正常發(fā)揮作用，良性競爭難以立足，容易造成惡性競爭。而市場主體之間聯(lián)系甚為密切，牽一發(fā)而動(dòng)全身，資本的擴(kuò)張性，其蔓延之勢是十分迅速的，更易給整個(gè)社會(huì)主義市場秩序帶來消極影響。此外，高利貸的確給國家金融帶來一定的競爭壓力，一定程度上刺激金融機(jī)構(gòu)改善自身服務(wù)，推動(dòng)國家金融事業(yè)向前發(fā)展。但這種刺激，是一種惡性的刺激，是不健康的刺激，不能將民間高利貸犯罪化的行為歸咎于國家資本保護(hù)主義的需要。同時(shí)需要引起注意的是，我們也不能完全排除外國資本惡意流人民間充當(dāng)出借方幕后黑手的可能。因此，將高利貸犯罪化，也是出于維護(hù)國家經(jīng)濟(jì)安全的需要。

二、民間高利貸的刑法規(guī)制

民間高利貸在我國刑法法律規(guī)范體系中沒有相應(yīng)的地位，關(guān)于該方面的法律規(guī)范建設(shè)不盡完善。根據(jù)我國《刑法》，有關(guān)高利貸的罪名中僅對(duì)高利轉(zhuǎn)貸罪及騙取貸款罪做出了規(guī)定。民間高利貸現(xiàn)象，民間高利貸案件在各地并不鮮見，而由于相關(guān)法律的缺失，給各地司法實(shí)踐帶來了困擾，某些地方以非法經(jīng)營罪對(duì)其進(jìn)行打擊。對(duì)這些地方的做法，筆者贊同之余，建議盡快出臺(tái)相關(guān)立法，司法解釋，讓民間高利貸犯罪化理更直，氣更壯。

不必另設(shè)“高利貸罪”，而是通過司法解釋，將民間高利貸行為納入非法經(jīng)營罪進(jìn)行打擊。《刑法》第二百二十五條前三項(xiàng)規(guī)定了三種非法經(jīng)營行為之外，第四項(xiàng)將“其他嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為”并了進(jìn)來，成為“兜底條款”。立法者正是考慮到了現(xiàn)實(shí)生活中的難以一一列舉的非法經(jīng)營行為，才有此舉。主張不必另設(shè)“高利貸罪”的理由在于民間高利貸行為完全符合非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件。而立法本是一個(gè)浩大繁雜的工程，既然有現(xiàn)成的罪名可用，就不必再浪費(fèi)成本，而制定司法解釋的成本，顯然低于另立新法或者修改法典。到目前為止，最高人民法院的刑事司法解釋中，明確指出按《刑法》第二百二十五條第四項(xiàng)的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰的行為有六種，民間高利貸行為并沒有被規(guī)定在其中。應(yīng)當(dāng)修改司法解釋，將高利貸行為作為以非法經(jīng)營罪定罪處罰的第七種行為，因?yàn)楦呃J行為，已經(jīng)到了足夠讓人們引起對(duì)于先前六種非法經(jīng)營行為同等重視的程度了。

篇7

去年底召開的中央經(jīng)濟(jì)工作會(huì)議提出“保持合理的社會(huì)融資規(guī)模”后，央行2011年工作會(huì)議一反常態(tài)未明確全年新增信貸及M2增長目標(biāo)，而是以保持合理的社會(huì)融資規(guī)模取代。現(xiàn)在這一指標(biāo)如期公布（一季度4.19萬億元），引來業(yè)界的一片喝彩，被認(rèn)為是央行監(jiān)控的一大進(jìn)步。

根據(jù)央行調(diào)查統(tǒng)計(jì)司的測算，與新增人民幣貸款相比，社會(huì)融資總量與消費(fèi)者價(jià)格指數(shù)的關(guān)系更加密切，與GDP也存在穩(wěn)定的長期均衡關(guān)系，其司長盛松成甚至稱，可以根據(jù)GDP和CPI等指標(biāo)推算支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需要的相應(yīng)的社會(huì)融資總量。

既然如此，就有點(diǎn)奇怪了。2011年的GDP\CPI目標(biāo)在兩會(huì)上早已明確，既然能夠推算出來，何以央行對(duì)此并沒有給出一個(gè)明確的目標(biāo)呢？這有點(diǎn)不符合常規(guī)，此前央行歷來都是喜歡定指標(biāo)的。

全新指標(biāo)

過去央行調(diào)控貨幣，主要指標(biāo)是新增信貸和M2。幾乎在每年的央行工作會(huì)議上，都會(huì)對(duì)這兩項(xiàng)分別給出控制目標(biāo)。而作為調(diào)控新指標(biāo)，社會(huì)融資規(guī)模涵蓋的范圍要比新增信貸寬泛。

社會(huì)融資總量到底是一個(gè)什么概念？央行方面闡釋為：一定時(shí)期內(nèi)(每月、每季度或每年)實(shí)體經(jīng)濟(jì)從金融體系獲得的全部資金總額。央行當(dāng)前執(zhí)行的統(tǒng)計(jì)口徑包括：社會(huì)融資總量等于人民幣各項(xiàng)貸款、外幣各項(xiàng)貸款、委托貸款、信托貸款、銀行承兌匯票、企業(yè)債券、非金融企業(yè)股票、保險(xiǎn)公司賠償、保險(xiǎn)公司投資性房地產(chǎn)等各項(xiàng)之和。

在直接融資快速發(fā)展的趨勢下，貨幣調(diào)控更多關(guān)注與經(jīng)濟(jì)增長及物價(jià)指數(shù)相關(guān)度更高的社會(huì)融資總量，而不是僅止于貨幣信貸量。

2010年信貸擴(kuò)張迅猛，僅人民幣貸款就增長7.95萬億元，不過隨著資本市場的發(fā)展和直接融資比例的提高，支持實(shí)體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的資金供給更多體現(xiàn)在“社會(huì)融資總量”上。數(shù)據(jù)顯示，去年共有531家公司在A股市場融資10275.2億元，以中期票據(jù)和短期融資券為主的非金融企業(yè)債務(wù)融資達(dá)到1.18萬億元，銀行信貸類理財(cái)產(chǎn)品發(fā)行規(guī)模也超過萬億元。

從結(jié)構(gòu)看，今年一季度人民幣貸款占社會(huì)融資規(guī)模的53.5%，而在2002年，這一比例高達(dá)92%。在新增人民幣貸款已不能完整反映金融與經(jīng)濟(jì)關(guān)系之時(shí)，央行貨幣調(diào)控適時(shí)引入社會(huì)融資總量指標(biāo)，坦承地講這是一種進(jìn)步。

統(tǒng)計(jì)缺陷

好事也并不是沒有瑕疵。像目前對(duì)社會(huì)融資總量的統(tǒng)計(jì)，并不完整。

眾所周知，社會(huì)融資渠道繁雜，現(xiàn)在央行把社會(huì)融資定義為從金融體系獲得資金，其實(shí)很不妥當(dāng)。像國債、外商直接投資(FDI)、私募股權(quán)投資（PE），以及規(guī)模龐大的民間借貸，其實(shí)都是實(shí)體經(jīng)濟(jì)融通資金的重要渠道，在社會(huì)融資中的作用不可小覷。

這些被“遺漏”的社會(huì)融資的量級(jí)到底有多大？看看下面的數(shù)據(jù)就清楚了：

創(chuàng)投及私募股權(quán)第三方機(jī)構(gòu)清科研究中心的報(bào)告顯示，2010年共有82只可投資于中國大陸地區(qū)的私募股權(quán)投資基金完成募集，募集金額276.21億美元；當(dāng)年中國共發(fā)生私募股權(quán)投資案例363起，交易總額103.81億美元。

而來自于商務(wù)部的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)顯示，2010年FDI（對(duì)外直接投資）為1057.40億美元，截至當(dāng)年底，中國利用外資總規(guī)模超過1萬億美元。

至于民間借貸，那就更是一個(gè)龐大的數(shù)額了。央行早在2008年就開始了對(duì)民間借貸市場的調(diào)查，據(jù)其調(diào)查統(tǒng)計(jì)，到2010年3月末，民間借貸余額為2.4萬億元。

這些看得清摸得著的社會(huì)融資，卻沒能進(jìn)入現(xiàn)行的統(tǒng)計(jì)口徑，不能不說是一種缺失。

調(diào)控難題

對(duì)央行而言，對(duì)社會(huì)融資總量的客觀可測是一大難題；而更大的難題，則是精確可控。這也是央行時(shí)時(shí)處處提“保持合理的社會(huì)融資規(guī)模”，卻偏偏給不出一個(gè)“合理”的尺度在哪兒的根本原因。

有人或許認(rèn)為，這是第一次統(tǒng)計(jì)“社會(huì)融資總量”指標(biāo)，沒有歷史參照，所以才會(huì)這樣。其實(shí)不然，央行按現(xiàn)有口徑追溯統(tǒng)計(jì)歷史數(shù)據(jù)，是一件相當(dāng)容易的事；事實(shí)上央行也做了此項(xiàng)工作。

央行報(bào)告里表述：初步統(tǒng)計(jì)顯示，從2002年到2010年，我國社會(huì)融資規(guī)模由2萬億元擴(kuò)大到14.27萬億元，年均增長27.8%。是否有歷史可比數(shù)據(jù)，已經(jīng)一目了然。

很顯然，央行在調(diào)控社會(huì)融資總量目標(biāo)上打迷蹤拳，原因只有一個(gè)，就是其行政能力還無法企及。拿現(xiàn)有口徑來講，央行能夠調(diào)控貨幣信貸規(guī)模，但對(duì)于債券融資規(guī)模以及股票融資規(guī)模它是無力控制的，因?yàn)檫@些屬于發(fā)改委、證監(jiān)會(huì)管轄。

篇8

馬年短短4個(gè)月里，全國已有20多家P2P企業(yè)倒閉。坊間有言，P2P第二波“跑路潮”將近，監(jiān)管補(bǔ)位遂成燃眉之急。

就在“宜信危機(jī)”的同一天，銀監(jiān)會(huì)副主席閻慶民在博鰲亞洲論壇上明示：P2P已確定歸銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管，相關(guān)事宜正在研究。終于，“燙手山芋”有了主兒。

過去大半年來，央行曾經(jīng)高調(diào)調(diào)研監(jiān)管P2P等互聯(lián)網(wǎng)金融新業(yè)態(tài)，傾注了大量精力。

“這其中有復(fù)雜的博弈。”知情人士稱，兩家機(jī)構(gòu)管轄權(quán)長期重疊已是事實(shí)，央行對(duì)互聯(lián)網(wǎng)金融傾盡心力，到頭來卻“眾籌歸了證監(jiān)會(huì)，P2P歸了銀監(jiān)會(huì)，只留下‘干巴巴’的第三方支付。”

閻慶民在表示P2P由銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管的同時(shí)，也強(qiáng)調(diào)了央行牽頭協(xié)調(diào)的地位。

牽涉“博弈”之中的，還有目前暫為“代管”P2P的地方金融辦。浙江、江蘇和廣東地區(qū)數(shù)位金融辦主任均直言，“P2P涉及領(lǐng)域太多，銀監(jiān)會(huì)不可能管得順暢，很多事必須由金融辦來做”。

眼下，《財(cái)經(jīng)國家周刊》記者從銀監(jiān)會(huì)非銀部獲悉，類銀行業(yè)監(jiān)管的風(fēng)險(xiǎn)備用金體制、類保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)管的產(chǎn)品購買“猶豫期”等嚴(yán)厲舉措，已提上銀監(jiān)會(huì)的議事日程。

金融辦：“街道辦”

由于P2P長期處于監(jiān)管盲區(qū)，全國許多地區(qū)不得不由地方金融辦來代管。

“銀監(jiān)會(huì)管起來有點(diǎn)不順。”江蘇省一位市級(jí)金融辦主任說，除龍頭企業(yè)外，絕大部分P2P均是“穿了馬甲的民間借貸”，依靠斂錢放貸的初級(jí)手段與小貸公司、資金互助社、擔(dān)保公司等機(jī)構(gòu)關(guān)聯(lián)，遠(yuǎn)超銀監(jiān)會(huì)監(jiān)管邊界。不僅如此，參與主體也大多為信貸渠道“走不通”的風(fēng)險(xiǎn)型企業(yè)，銀監(jiān)會(huì)很難知根知底。“金融辦顯然比銀監(jiān)會(huì)更接地氣”。

其他地區(qū)數(shù)位金融辦負(fù)責(zé)人也認(rèn)同上述觀點(diǎn)。“P2P監(jiān)管不可能脫離金融辦，歸了銀監(jiān)會(huì)確實(shí)挺牽強(qiáng)”，一位廣東省市級(jí)金融辦負(fù)責(zé)人認(rèn)為，參與者相比民間借貸更加低、小、散的特性，讓監(jiān)管難度驟增。

廣東銀監(jiān)局副巡視員陳志清稱，廣東P2P行業(yè)處于超常規(guī)發(fā)展，需集合銀監(jiān)會(huì)、金融辦、經(jīng)信委等多部門才能完成這一“苦差事”。

但事實(shí)上，多數(shù)地區(qū)的金融辦對(duì)P2P監(jiān)管基本上還無計(jì)可施，方法不外乎事后約談和調(diào)查，對(duì)上訪案件進(jìn)行協(xié)調(diào)等。一些風(fēng)險(xiǎn)高發(fā)區(qū)的金融辦，盡管規(guī)定當(dāng)?shù)豍2P企業(yè)須按季度上報(bào)業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)，但執(zhí)行力卻大打折扣。很多金融辦還更像“街道辦”，每周頻繁接待上訪和舉報(bào)。溫州金融辦一位處長就透露，他的工作之一就是接待上訪的投資人，“再就是各種溝通會(huì)議，加強(qiáng)宣傳和教育”。

不過，今年3月1日起執(zhí)行的《溫州市民間融資管理?xiàng)l例》中要求相關(guān)從業(yè)的機(jī)構(gòu)和企業(yè)應(yīng)當(dāng)在工商登記之日起15日內(nèi)向地方金融管理部門備案的條款，改善了監(jiān)管現(xiàn)狀。“這在全國尚屬首例”，這位處長稱，迄今溫州民間借貸登記中心已有三、四十家P2P企業(yè)登記在案，金融辦管控力很快提升。

“我們都在學(xué)習(xí)溫州。”前述江蘇某地金融辦主任稱，他們正嘗試建設(shè)本市民間借貸登記中心和區(qū)域征信系統(tǒng)，建成后將交由當(dāng)?shù)匾患覈衅髽I(yè)來操作運(yùn)營，“這一切，都只能由金融辦來做”。

鐵腕銀監(jiān)會(huì)

《財(cái)經(jīng)國家周刊》記者從銀監(jiān)會(huì)非銀部獲悉，在監(jiān)管定位上，P2P企業(yè)要“充分把自己定位于中介平臺(tái)，回歸中介本質(zhì)，提供點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的服務(wù)，不能直接經(jīng)手資金、不能擔(dān)保、不能建資金池和進(jìn)行非法集資”，“在現(xiàn)有法律框架下，P2P平臺(tái)就是民間借貸的一個(gè)信息平臺(tái)”。另外，類銀行業(yè)監(jiān)管的風(fēng)險(xiǎn)備用金制度、類保險(xiǎn)業(yè)監(jiān)管的“猶豫期”制度，已提上銀監(jiān)會(huì)桌面。

目前，僅人人貸等少數(shù)幾家P2P企業(yè)主動(dòng)將交易額3%提為風(fēng)險(xiǎn)備用金，但更多企業(yè)還無視風(fēng)險(xiǎn)，廣東、浙江、江蘇等地甚至大量存在家庭式作坊，人員專業(yè)素質(zhì)低下。

而所謂“猶豫期”，原指投保人在收到保險(xiǎn)合同10天（銀行保險(xiǎn)渠道為15天）內(nèi)，可將合同退還保險(xiǎn)人并申請撤銷取回全部保費(fèi)。眼下銀監(jiān)會(huì)正考慮將類似條款納入監(jiān)管細(xì)節(jié)。

“這一旦實(shí)施，將是致命沖擊。”人人貸CEO李欣賀稱，P2P的優(yōu)勢就在于快速便捷的資金流轉(zhuǎn)，10多天猶豫期很可能暴露出項(xiàng)目風(fēng)險(xiǎn)，改變投資者意向。如果后續(xù)還有更為嚴(yán)厲的資本充足率監(jiān)管，則行業(yè)沖擊巨大。“銀監(jiān)會(huì)應(yīng)參考一些類銀行業(yè)監(jiān)管的細(xì)節(jié)，但不能照搬”。

上海交大高級(jí)金融學(xué)院副院長朱寧也表示，P2P的本源是民間性質(zhì)的小規(guī)模業(yè)務(wù)，不能“管死了”。

“當(dāng)然，爭議較大的‘宜信模式’應(yīng)予以重視，以P2P名義做大額資金業(yè)務(wù)，會(huì)造成監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)際風(fēng)險(xiǎn)不對(duì)等。”朱寧稱，對(duì)信息披露不透明的企業(yè)，銀監(jiān)會(huì)應(yīng)盡早定下監(jiān)管框架，“活下來的，肯定是風(fēng)控能力強(qiáng)、合規(guī)性更好的透明平臺(tái)”。

中國社科院金融所銀行研究室主任曾剛建議，監(jiān)管框架應(yīng)首先建立在對(duì)P2P概念的正確定義上，多種模式并存的現(xiàn)狀亟須準(zhǔn)確分類。一些企業(yè)其實(shí)只需加強(qiáng)規(guī)范，強(qiáng)調(diào)對(duì)監(jiān)管層信息透明并及時(shí)披露資金投向、關(guān)聯(lián)交易等信息即可，“陽光是最好的殺毒劑”。

但是，這并非意味著P2P監(jiān)管適合負(fù)面清單制。一位匿名專家警示，中國的法律法規(guī)和金融體系非常薄弱，企業(yè)創(chuàng)新能力又往往快于監(jiān)管層的反應(yīng)速度，負(fù)面清單制將讓新的風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)防不勝防。

篇9

【關(guān)鍵詞】社會(huì)融資規(guī)模 貨幣供應(yīng)量 貨幣政策中間目標(biāo)

一、引言

我國自2007年起提出要用社會(huì)融資規(guī)模代替貨幣供應(yīng)量作為貨幣政策的中間目標(biāo)，支持這種做法的重要理由之一就是——當(dāng)前的經(jīng)濟(jì)環(huán)境已經(jīng)發(fā)展到不適合用廣義貨幣供應(yīng)量作為貨幣政策的中間目標(biāo)。諸多有識(shí)之士已對(duì)此進(jìn)行深入地分析，如盛松成【1】、聶彥軍【2】等。但這些文章一方面過度夸大社會(huì)融資規(guī)模指標(biāo)的優(yōu)點(diǎn)，另一方面沒有涉及針對(duì)該指標(biāo)統(tǒng)計(jì)困難的對(duì)策。

本文嘗試通過對(duì)社會(huì)融資規(guī)模與貨幣供應(yīng)量進(jìn)行對(duì)比，思考社會(huì)融資規(guī)模指標(biāo)統(tǒng)計(jì)的困難因素，并給出相應(yīng)的對(duì)策。

二、社會(huì)融資規(guī)模與貨幣供應(yīng)量的數(shù)量差異及思考

通過比對(duì)央行提供的同期中國社會(huì)融資規(guī)模月度數(shù)據(jù)與貨幣供應(yīng)量增量，我們得到下圖：

可以看出現(xiàn)在的社會(huì)融資規(guī)模與貨幣供應(yīng)量增量在數(shù)量上長期穩(wěn)定于1：1的比例。所以，這不禁讓我們疑惑——為什么央行要用一個(gè)在數(shù)值上如此相近的指標(biāo)來替代貨幣供應(yīng)量作為中間目標(biāo)。

對(duì)此，我們的解釋是當(dāng)下的社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)尚存在漏洞，并沒有將一些重要的融資工具統(tǒng)計(jì)進(jìn)來，以至于造成兩者差別不大的現(xiàn)象。更進(jìn)一步，我們覺得當(dāng)下的社會(huì)融資規(guī)模指標(biāo)在質(zhì)量上并沒有達(dá)到央行當(dāng)初設(shè)計(jì)這個(gè)指標(biāo)時(shí)的設(shè)想。我們認(rèn)為社會(huì)融資規(guī)模指標(biāo)亟需根據(jù)實(shí)際情況加以改進(jìn)，以達(dá)到央行當(dāng)初設(shè)計(jì)這個(gè)指標(biāo)時(shí)的設(shè)想。

三、社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)難度分析

中國的統(tǒng)計(jì)條件與統(tǒng)計(jì)手段均落后世界先進(jìn)水平，而央行所呈報(bào)的社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)涉及多方——金融性公司部門的表內(nèi)業(yè)務(wù)的資產(chǎn)方、金融性公司部門的表外業(yè)務(wù)、金融性公司部門以外部門的負(fù)債方統(tǒng)計(jì)、金融性公司部門以外部門的表外業(yè)務(wù)統(tǒng)計(jì)——其他融資。這對(duì)中國金融統(tǒng)計(jì)工作者來說是個(gè)巨大的挑戰(zhàn)。具體而言，該挑戰(zhàn)的困難主要體現(xiàn)在以下兩點(diǎn)：

（一）日新月異的金融市場融資手段

金融創(chuàng)新造成金融市場上的融資手段日益繁雜，實(shí)體經(jīng)濟(jì)部門可以通過更多的渠道從金融市場上融資。而社會(huì)融資規(guī)模這個(gè)指標(biāo)在構(gòu)成上尚沒有包含一些逐漸興起的融資手段。舉例來說，典當(dāng)行業(yè)務(wù)、中小企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易在融資市場上有相當(dāng)程度上的規(guī)模，且日益成為中小企業(yè)融資的主要平臺(tái)，但是社會(huì)融資規(guī)模卻沒有將其包含在內(nèi)。所以這造成當(dāng)前的社會(huì)融資規(guī)模指標(biāo)有點(diǎn)“名不副實(shí)”。

（二 ）逐漸增多的民間市場融資手段

雖然我國在法律制度上認(rèn)為民間大額借貸屬于違法行為，但是，不可否認(rèn)，民間大額借貸在我國有十分大的交易量，并已經(jīng)在一定程度上成為部分小公司、個(gè)人創(chuàng)業(yè)的首選途徑。而民間借貸由于其隱蔽性導(dǎo)致其很難統(tǒng)計(jì)從而不包含在社會(huì)融資規(guī)模中。這就導(dǎo)致了社會(huì)融資規(guī)模不能很好反映部分其他部門的融資總量。

四、社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)手段的建立

基于以上的社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)難度的分析，我們認(rèn)為亟需建立一套完整、科學(xué)的統(tǒng)計(jì)體系與制度，來應(yīng)對(duì)這些困難以得到更有質(zhì)量的數(shù)據(jù)，使社會(huì)融資規(guī)模這個(gè)指標(biāo)成為合格、稱職的貨幣政策中間目標(biāo)。對(duì)于此套統(tǒng)計(jì)體系與制度，我們的設(shè)計(jì)是：

（一）“一行三會(huì)”統(tǒng)計(jì)組

由于社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)涉及多方，所以單靠央行統(tǒng)計(jì)是困難的。即使成立以央行為主導(dǎo)的統(tǒng)計(jì)小組進(jìn)行統(tǒng)計(jì)，也會(huì)由于機(jī)構(gòu)之間權(quán)力的制約、對(duì)于統(tǒng)計(jì)科目的理解不同導(dǎo)致統(tǒng)計(jì)的困難。所以，我們認(rèn)為社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)應(yīng)由國務(wù)院統(tǒng)籌設(shè)立“一行三會(huì)”統(tǒng)計(jì)調(diào)查組來進(jìn)行專門統(tǒng)計(jì)。“一行三會(huì)”統(tǒng)計(jì)調(diào)查組可由中國人民銀行調(diào)查統(tǒng)計(jì)司、證監(jiān)會(huì)各部統(tǒng)計(jì)工作負(fù)責(zé)人、銀監(jiān)會(huì)統(tǒng)計(jì)部、保監(jiān)會(huì)統(tǒng)計(jì)信息部為主導(dǎo)的統(tǒng)計(jì)調(diào)查小組，共享各有關(guān)部門的統(tǒng)計(jì)信息，本著公平、公開、公正的原則進(jìn)行社會(huì)融資規(guī)模的統(tǒng)計(jì)，直接對(duì)國務(wù)院、中國人民銀行負(fù)責(zé)。

（二）定期金融市場調(diào)研

由于金融創(chuàng)新的快速發(fā)展，銀行體系的表外業(yè)務(wù)與其他融資手段日新月異。社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)所涉及的核算科目要保持充分的可變性，以配合金融市場的變化。所以我們認(rèn)為統(tǒng)計(jì)調(diào)查組應(yīng)當(dāng)定期開展金融市場調(diào)研，了解金融市場上融資手段的變化來調(diào)整社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)核算的科目，以較為精確地反映社會(huì)融資規(guī)模。

（三）不定期民間融資市場調(diào)研

為追求自身發(fā)展，經(jīng)濟(jì)主體有很強(qiáng)的融資主觀能動(dòng)性。這造成了眼下的民間融資、地下銀行快速發(fā)展的局面。由于在我國現(xiàn)階段民間大額融資是違法的，大部分中小企業(yè)都對(duì)此種融資進(jìn)行隱蔽處理，所以民間融資的核算具有相當(dāng)?shù)碾y度。所以我們認(rèn)為統(tǒng)計(jì)調(diào)查組可以不定期的以普查的方式進(jìn)行民間融資的統(tǒng)計(jì)調(diào)查。

五、新環(huán)境下央行何去何從

通過以上分析，不難看出現(xiàn)階段的社會(huì)融資規(guī)模統(tǒng)計(jì)尚有較多亟待完善的地方。但我們認(rèn)為最關(guān)鍵的地方還在于中央銀行的貨幣政策與社會(huì)融資規(guī)模之間的切合性。中央銀行的實(shí)施貨幣政策的三大工具——存款準(zhǔn)備金率、公開市場業(yè)務(wù)、再貼現(xiàn)率，毋庸置疑地對(duì)貨幣供應(yīng)量有極大的影響，但是其對(duì)于社會(huì)融資規(guī)模是否能有如此的影響尚不得而知。從現(xiàn)在的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)來看，雖然社會(huì)融資規(guī)模與貨幣供應(yīng)量的增量基本一致，但這并不意味這中央銀行能像調(diào)控貨幣供應(yīng)量的增量那樣調(diào)控社會(huì)融資規(guī)模。

篇10

目前，晉城市影子銀行主要包括以下幾個(gè)層次：一是存在于銀行業(yè)內(nèi)部具有監(jiān)管套利性質(zhì)的業(yè)務(wù)，主要包括銀行表外理財(cái)業(yè)務(wù)；二是非經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的各類融資類機(jī)構(gòu)，主要包括小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司、典當(dāng)行和各種投資公司及冠以投融資名義的資產(chǎn)管理公司；三是民間金融。

銀行表外理財(cái)業(yè)務(wù)。銀行表外理財(cái)產(chǎn)品從本質(zhì)上來講，是一種金融“脫媒”，募集資金從銀行體系分流出來，通過非銀行渠道流入實(shí)體經(jīng)濟(jì)，成為游離于監(jiān)管之外的“影子銀行”。2013年10月末，晉城表外理財(cái)產(chǎn)品余額為48.1億元，較年初增加9.73億元，同比多增21.41億元。

小額貸款公司。小額貸款公司盡管區(qū)別于金融機(jī)構(gòu)，但由于從事的是放貸業(yè)務(wù)，而且符合影子銀行法律屬性、金融中介屬性和監(jiān)管屬性三個(gè)特征要求，因而小額貸款公司在實(shí)際中也扮演了“影子銀行”的角色。截止到2013年10月末，晉城市共成立24家小額貸款公司，注冊資本金達(dá)10.12億元，貸款余額為8.45億元，占資本金比例為83.5%。2011年至2013年10月末，晉城市所有小額貸款公司累計(jì)發(fā)放貸款6.69億元。

融資性擔(dān)保公司。融資性擔(dān)保公司通過與銀行合作，對(duì)企業(yè)提供擔(dān)保，并承擔(dān)大部分信貸風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)際上也成為放貸機(jī)構(gòu)，只是通過擔(dān)保方式將放貸的主體由擔(dān)保公司變?yōu)榱松虡I(yè)銀行。目前，晉城市共有融資性擔(dān)保公司12家，截至2013年9月末，全市融資性擔(dān)保公司共有實(shí)收資本6.73億元，累計(jì)擔(dān)保貸款48.9億元，累計(jì)擔(dān)保戶數(shù)為954戶，在保余額10.85億元。

典當(dāng)行。典當(dāng)業(yè)務(wù)屬于明顯的金融業(yè)務(wù)。在典當(dāng)業(yè)務(wù)中，不以信用為條件，只注重當(dāng)戶所持典當(dāng)標(biāo)的合法性及價(jià)值，等同于商業(yè)銀行的抵押貸款業(yè)務(wù)。2013年9月末，晉城11家典當(dāng)公司注冊資金1.65億元，期末典當(dāng)余額為1.36億元， 截止到2013年9月末，晉城市所有典當(dāng)行已累計(jì)放貸8.2億元。

投資公司以及冠以投融資名義的資產(chǎn)管理公司。在晉城，大多數(shù)投資公司及冠以投融資咨詢名義的資產(chǎn)管理公司事實(shí)上從事著吸儲(chǔ)放貸的業(yè)務(wù)。例如，晉城市某資產(chǎn)管理有限公司，以年化收益率14.4%的利率吸收公眾資金，并承諾在指定付息日全額付息，但在付息日前無權(quán)拿回本金。據(jù)了解，這家公司先后將資金以更高的利率投資給焦作市某水泥公司用于經(jīng)營和資金周轉(zhuǎn)。近兩年來，晉城市先后開立了多家投資公司及資產(chǎn)管理公司，這些公司注冊資本金多為1000萬元，并已擁有一定的放貸規(guī)模。截止到2013年10月末，晉城市轄區(qū)就擁有投資公司以及冠以投融資名義的資產(chǎn)管理公司103家，注冊資本總額合計(jì)達(dá)14.79億元。

民間金融。據(jù)對(duì)晉城市30戶企業(yè)的抽樣調(diào)查顯示，2012年調(diào)查樣本企業(yè)共發(fā)生民間借貸5筆、總金額8553萬元，平均每筆借貸金額達(dá)1710.6萬元，加權(quán)利率為24.23‰。晉城市民間借貸近年來規(guī)模明顯擴(kuò)大，利率呈快速上升態(tài)勢，且短期化趨勢明顯。

存在即合理

影子銀行是近年來利率環(huán)境條件下中小微企業(yè)融資渠道狹窄的產(chǎn)物。近年來，影子銀行的迅速發(fā)展，其實(shí)是當(dāng)前金融環(huán)境下資金供求關(guān)系作用的產(chǎn)物。首先，從資金供給方看，居民將儲(chǔ)蓄資金用來購買高利率產(chǎn)品的意愿明顯增強(qiáng)。近年來，由于與居民生活密切相關(guān)的消費(fèi)品價(jià)格持續(xù)攀升，使得實(shí)際利率水平為負(fù)，居民追逐投資高利率收益產(chǎn)品的意愿日益強(qiáng)烈。而銀行發(fā)行的理財(cái)產(chǎn)品以及資產(chǎn)管理公司承諾的高利率投資產(chǎn)品就競相成為居民投資抵御負(fù)利率，實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值的重要對(duì)象和渠道。其次，從資金需求方看，中小微企業(yè)融資渠道狹窄，影子銀行成為滿足其融資需求的重要組成部分。當(dāng)前，除貸款外，中小微企業(yè)通過銀行僅有銀行承兌匯票、信用證融資等少數(shù)渠道可以融到資金，而債券融資、股票融資、理財(cái)融資、租賃融資等融資渠道門檻相對(duì)較高，中小微企業(yè)很難企及。因而，中小微企業(yè)不得不以高利率成本通過小額貸款公司、典當(dāng)行、擔(dān)保公司、投資公司甚至民間借貸來滿足正常的融資需求。

當(dāng)前條件下，影子銀行在晉城有存在的必要性和合理性。當(dāng)前條件下，影子銀行有存在的必要性和合理性，因?yàn)殂y行業(yè)金融機(jī)構(gòu)在支持中小微企業(yè)過程中面臨的一些制約因素，影子銀行能夠彌補(bǔ)銀行支持中小微企業(yè)的不足，在滿足中小微企業(yè)融資方面發(fā)揮較為重要的作用。如銀行對(duì)小微企業(yè)貸款審批時(shí)間較長，特別是全國性大型銀行如建行、中行和工行小微企業(yè)貸款審批時(shí)間分別為30天、30天和14天，難以滿足小微企業(yè)對(duì)流動(dòng)資金的時(shí)間要求。銀行的貸款規(guī)模限制對(duì)中小微企業(yè)融資也形成一定制約。據(jù)晉城銀行反映，2013年16億元的貸款規(guī)模即使全部投向中小微企業(yè)，仍難以滿足中小微企業(yè)的融資需求。對(duì)于中小微企業(yè)自身而言，信息披露不夠、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)失真、擔(dān)保難、抗風(fēng)險(xiǎn)能力弱等也限制了銀行支持中小微企業(yè)發(fā)展。在銀行受種種因素制約不能夠滿足中小微企業(yè)融資需求的條件下，影子銀行在一定程度上填補(bǔ)了銀行支持中小微企業(yè)的空白，而且相對(duì)于銀行貸款流程來講，影子銀行辦理流程相對(duì)較快，過程相對(duì)簡單，門檻要求相對(duì)較低，更為適合中小微企業(yè)對(duì)融資的客觀要求。

隱形的風(fēng)險(xiǎn)

影子銀行缺乏有效監(jiān)管，其潛在風(fēng)險(xiǎn)隱患的可控性相對(duì)較差。站在監(jiān)管角度看，影子銀行處于多頭或無頭管理、監(jiān)管難或監(jiān)管缺失的狀態(tài)，其潛在的風(fēng)險(xiǎn)隱患的可控性較差。以晉城市為例，銀行表外理財(cái)業(yè)務(wù)歸銀監(jiān)局監(jiān)管，小額貸款公司歸金融辦審批和管理，融資性擔(dān)保公司歸財(cái)政局審批和管理，典當(dāng)行歸商務(wù)局審批和管理，投資公司和資產(chǎn)管理公司則是在工商局注冊，與民間金融一樣處于無頭管理狀態(tài)。從實(shí)際監(jiān)管情況看，理財(cái)業(yè)務(wù)雖然有銀監(jiān)會(huì)8號(hào)文等文件要求，但晉城市的銀行機(jī)構(gòu)多為分支機(jī)構(gòu)，一般只負(fù)責(zé)理財(cái)產(chǎn)品銷售，不能充分了解掌握理財(cái)產(chǎn)品運(yùn)作流程、資金流向及潛在風(fēng)險(xiǎn)，監(jiān)管機(jī)構(gòu)也很難從金融機(jī)構(gòu)那里把控風(fēng)險(xiǎn)狀況。小額貸款公司、融資性擔(dān)保公司和典當(dāng)行的審批管理機(jī)構(gòu)基本只負(fù)責(zé)前期審批，很少或很難全面監(jiān)管其業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。而處于無頭管理的投資公司、資產(chǎn)管理公司和民間金融隱藏的風(fēng)險(xiǎn)更是處于不可控狀態(tài)。

影子銀行自身業(yè)務(wù)特征決定了其潛在風(fēng)險(xiǎn)較大。從影子銀行業(yè)務(wù)角度看，影子銀行普遍具有超短期、高杠桿負(fù)債、過度交易、在期限上出現(xiàn)錯(cuò)配等特征，從而使得流動(dòng)性風(fēng)險(xiǎn)成倍放大，給整個(gè)金融體系帶來極大的脆弱性。從晉城實(shí)際情況來看，各種類型的影子銀行業(yè)務(wù)都存在一些值得密切關(guān)注的問題與風(fēng)險(xiǎn)。比如，銀行表外理財(cái)業(yè)務(wù)，一方面，理財(cái)產(chǎn)品的期限較短，而其投資對(duì)象卻多為長期限的資產(chǎn)，存在著明顯的期限錯(cuò)配，可能面臨潛在違約風(fēng)險(xiǎn)；另一方面，表外理財(cái)產(chǎn)品募集的資金直接或間接投向融資平臺(tái)、“兩高一剩”企業(yè)、房地產(chǎn)等限制性行業(yè)和領(lǐng)域，一旦被投向行業(yè)領(lǐng)域的投資收益多數(shù)低于理財(cái)產(chǎn)品的付息支出，將造成理財(cái)產(chǎn)品最終難以還本付息，從而出現(xiàn)系統(tǒng)性違約；再比如，擔(dān)保公司、典當(dāng)行、投資公司、小額貸款公司雖然都有自己的經(jīng)營范圍，但基本是以高利貸模式從事民間借貸，貸款利率一般大大高于同期銀行貸款利率，違約率較高，風(fēng)險(xiǎn)較大。

如何監(jiān)管

建立健全影子銀行監(jiān)管法律體系。金融的發(fā)展變化遠(yuǎn)遠(yuǎn)快于其他行業(yè)，所以更應(yīng)加快建立與金融業(yè)務(wù)創(chuàng)新相適應(yīng)的金融法律法規(guī)體系。應(yīng)完善和健全有關(guān)監(jiān)管法規(guī)，明確有關(guān)金融立法，將影子銀行的運(yùn)作和管理納入法律管轄的范圍；加快民間金融運(yùn)作法律規(guī)范的步伐，出臺(tái)相關(guān)指導(dǎo)意見和規(guī)定，進(jìn)一步明確民間金融的監(jiān)管主體；盡快出臺(tái)金融衍生產(chǎn)品交易管理辦法，將中國金融衍生產(chǎn)品交易納入規(guī)范化管理范圍。

完善民間資本投資金融業(yè)的法律規(guī)范。行政力量對(duì)金融的過度干預(yù)，對(duì)民間資本投資金融業(yè)的過度管制是造成影子銀行規(guī)模日益膨脹的主要原因。因此，應(yīng)進(jìn)一步強(qiáng)化國家鼓勵(lì)民間資本投資金融領(lǐng)域政策的貫徹落實(shí)，改革完善金融機(jī)構(gòu)準(zhǔn)入相關(guān)法律規(guī)范，促進(jìn)影子銀行體系中具備條件的非正規(guī)金融機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)為正規(guī)金融機(jī)構(gòu)，促進(jìn)民間資本參與投資金融業(yè)，同時(shí)要盡快實(shí)施存款保險(xiǎn)制度，有效防范民間資本大規(guī)模進(jìn)入金融業(yè)之后可能引發(fā)的金融風(fēng)險(xiǎn)。

強(qiáng)化影子銀行機(jī)構(gòu)和業(yè)務(wù)的信息批露和風(fēng)險(xiǎn)防范的法律責(zé)任。對(duì)于新興的影子銀行及產(chǎn)品，普通公眾知之甚少。應(yīng)通過法律形式強(qiáng)制性地要求影子銀行機(jī)構(gòu)披露必要事項(xiàng)和信息。要求對(duì)其發(fā)行的新興金融產(chǎn)品必須作出詳細(xì)說明，進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，除遵守一般上市公司的信息披露制度外，還應(yīng)接受監(jiān)管機(jī)構(gòu)的要求公開其財(cái)務(wù)相關(guān)金融信息。建立公開、公平、公正而透明的金融市場，增強(qiáng)公眾投資的信心。同時(shí)要加強(qiáng)金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的規(guī)章制度建設(shè)，明確影子銀行的資本金和流動(dòng)性要求，嚴(yán)格限制杠桿率，建立現(xiàn)場檢查與非現(xiàn)場檢查相結(jié)合的監(jiān)督檢查制度，避免金融風(fēng)險(xiǎn)的傳遞和擴(kuò)散。