合伙企業(yè)法的案例范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇合伙企業(yè)法的案例，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

    這里所說的“電器”是指家用電器及各種電訊、電力器材："壓力容器“是指鍋爐、氧氣瓶、煤氣罐、壓力鍋等高壓容器：”易燃易爆產(chǎn)品“是指煙花爆竹、雷管、民用炸藥等產(chǎn)品。

    生產(chǎn)不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者明知是上述產(chǎn)品而銷售的行為，是法律所禁止的，未構(gòu)成犯罪的，按照＜產(chǎn)品質(zhì)量法＞第37條的規(guī)定處罰。

    生產(chǎn)不符合保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的電器、壓力容器、易燃易爆產(chǎn)品或者銷售明知是上述產(chǎn)品，造成嚴(yán)重后果的，是犯罪行為，按照新＜刑法＞第146條規(guī)定處5年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；后果特別嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下的罰金。

篇2

一、轉(zhuǎn)投資之流弊

1.虛增資本。在公司法上，公司資本被視為狹義的股權(quán)資本，即公司成立時(shí)由公司章程所確定的股東出資所構(gòu)成的公司財(cái)產(chǎn)總和，是一種股權(quán)資本。股權(quán)資本又包括初始資本和新增資本。通過公司轉(zhuǎn)投資均可實(shí)現(xiàn)這兩種資本。以公司新增資本為例，我們引入公司通過轉(zhuǎn)投資虛增資本的經(jīng)典案例：甲乙兩公司決定各增資100萬，并以甲乙兩公司互相向?qū)Ψ焦巨D(zhuǎn)投資100萬的方式來完成，此時(shí)甲乙兩公司的資產(chǎn)負(fù)債表中，所有者權(quán)益均增加了100萬，雖然實(shí)際上甲乙公司的資本并沒有實(shí)質(zhì)增加。這主要是因?yàn)樵跁?huì)計(jì)處理中，當(dāng)公司以金錢對(duì)投資購(gòu)買股份，資產(chǎn)項(xiàng)下的長(zhǎng)期股權(quán)投資增加而現(xiàn)金減少，達(dá)到資產(chǎn)負(fù)債表平衡，所有者權(quán)益并不發(fā)生變動(dòng)；而對(duì)于接受投資的公司，由于其對(duì)外增資，其所有權(quán)權(quán)益會(huì)相應(yīng)增加，同時(shí)資本項(xiàng)下的應(yīng)收賬款增加從而達(dá)到資產(chǎn)負(fù)債表平衡。

在公司資本改革前已存在這樣利用將錢“左進(jìn)右出”的方式來虛增公司資本，但是在《公司法》修改后，根據(jù)新法第179條的規(guī)定，股東認(rèn)繳新增資本時(shí)的出資，依照公司設(shè)立時(shí)的出資規(guī)定執(zhí)行，取消了2年繳滿的期限，同時(shí)認(rèn)繳制下，公司可以將認(rèn)繳期限延長(zhǎng)至二三十年，期限限制的取消為投資公司增加欺詐的激勵(lì)，投資公司可以故意將認(rèn)繳期限無限延長(zhǎng)。因此，在一定程度上，出資認(rèn)繳制且無期限限制降低了公司通過轉(zhuǎn)投資實(shí)現(xiàn)資本虛增的執(zhí)行成本。

2.董事、監(jiān)事利用轉(zhuǎn)投資控制股東（大）會(huì)。轉(zhuǎn)投資帶來的另一個(gè)流弊在于董事、監(jiān)事可能利用轉(zhuǎn)投資控制本公司股東會(huì)。此類情況一般發(fā)生在公司之間交叉持股的情況下。典型案例如甲乙兩公司交叉持股，兩公司的董事、監(jiān)事相互約定，甲公司在乙公司的股東大會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)按照乙公司董事、監(jiān)事的意思行使；反之，乙公司在甲公司的股東大會(huì)上行使表決權(quán)時(shí)按照甲公司董事、監(jiān)事的意思進(jìn)行。因此，甲乙兩公司董事、監(jiān)事均可利用互相投資額表決權(quán)來支持自己向股東會(huì)提出的議案，當(dāng)互相投資份額較大時(shí)，甚至可以操控股東會(huì)。根據(jù)2005年的《公司法》規(guī)定，無論有限公司還是股份公司，在認(rèn)繳公司增資后必須兩年內(nèi)繳滿，并且需通過驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)。修改后的《公司法》將增資部分的規(guī)定也改進(jìn)為適用新的公司注冊(cè)資本制度，即取消驗(yàn)資要求，取消實(shí)繳期限要求。所以，公司增資后交叉持股也更加方便，由此給董事、監(jiān)事帶來通過轉(zhuǎn)投資操控股東會(huì)的激勵(lì)也得以增加。

二、我國(guó)轉(zhuǎn)投資的歷史沿革及現(xiàn)狀

1.我國(guó)轉(zhuǎn)投資制度的歷史沿革。不管是我國(guó)歷史中還是域外比較法上，對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資的法律規(guī)范主要體現(xiàn)在限制轉(zhuǎn)投資對(duì)象與金額上。我國(guó)對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資的限制主要出現(xiàn)《公司法》與《合伙企業(yè)法》這兩部法律之中。

新的《公司法》與2005年《公司法》對(duì)于轉(zhuǎn)投資的規(guī)則并未改變，“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。”法條中規(guī)定的公司不得成為連帶責(zé)任的出資人，在現(xiàn)實(shí)中主要體現(xiàn)為普通合伙企業(yè)的合伙人，“除法律另有規(guī)定外”這一但書為公司出資成為普通合伙創(chuàng)造了突破口。在2007年《合伙企業(yè)法》頒布實(shí)施前，1997年《合伙企業(yè)法》中對(duì)于合伙人的資格雖然沒有明確規(guī)定，但理論界與實(shí)務(wù)屆通過對(duì)法條的體系解釋一致認(rèn)為該《合伙企業(yè)法》中的合伙人限于自然人。因此，2007年以前公司不得轉(zhuǎn)投資普通合伙企業(yè)成為普通合伙人。2007年《合伙企業(yè)法》中明文規(guī)定：“合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)”，作為法人的公司當(dāng)然也適用本條條款。因此，對(duì)公司轉(zhuǎn)投資對(duì)象的限制完全打破，可以說目前我國(guó)法律對(duì)公司轉(zhuǎn)投資并沒有任何限制。

從數(shù)次《公司法》與《合伙企業(yè)法》修改的脈絡(luò)中可以看出國(guó)家對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)投資的干涉逐漸減少，對(duì)轉(zhuǎn)投資的限制步步放開，這是對(duì)公司這一私主體給予更多意思自治的體現(xiàn)，符合市場(chǎng)與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展趨勢(shì)，特別是在現(xiàn)行《公司法》中，放開了公司注冊(cè)資本與增資時(shí)的限制，取消法定注冊(cè)資本最低限額，公司資本由實(shí)繳制改為認(rèn)繳制，包括不再限制股東或發(fā)起人首次繳納數(shù)額以及分期繳納期限，取消了驗(yàn)資要求和證明等等。

2.我國(guó)現(xiàn)行法律制度的缺陷。盡管現(xiàn)行《公司法》與《合伙企業(yè)法》對(duì)于公司轉(zhuǎn)投資行為的限制幾乎沒有，滿足了公司通過轉(zhuǎn)投資提高盈利能力和形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)的需求，但這種完全不予限制的立法模式在保護(hù)市場(chǎng)交易安全和實(shí)現(xiàn)法律公平上仍有不足，主要體現(xiàn)在：①虛增資本的風(fēng)險(xiǎn)尚未規(guī)避。資本制度改革后，公司轉(zhuǎn)投資設(shè)立子公司或是增持其他公司的股份更加方便，公司經(jīng)過對(duì)目標(biāo)公司的增資認(rèn)繳后，將實(shí)繳期限約定為五十年亦可。所以通過轉(zhuǎn)投資來虛增資本的成本更是降低了。目前我國(guó)在信息披露規(guī)則上，《證券法》對(duì)上市公司的要求較高。因此，在上市公司定向披露的事項(xiàng)中包括了母子公司的資產(chǎn)負(fù)債表、利潤(rùn)表、現(xiàn)金流量表等財(cái)務(wù)報(bào)表，其股權(quán)結(jié)構(gòu)公示較為明晰。針對(duì)非上市公司，2014年國(guó)務(wù)院出臺(tái)的《企業(yè)信息公示暫行條例》中雖然將企業(yè)投資設(shè)立企業(yè)、購(gòu)買股權(quán)信息列入年報(bào)內(nèi)容。首先，這只是暫行條例，在法律層級(jí)上并沒有相應(yīng)的規(guī)范；其次，僅僅公示對(duì)外設(shè)立企業(yè)和購(gòu)買股權(quán)的信息并不能看出公司公司資本的虛實(shí)，因?yàn)楣镜呢?cái)務(wù)報(bào)表并不在應(yīng)當(dāng)公示的范圍內(nèi)。但這部暫行條例已經(jīng)在很大程度上打破了非上市公司的“封閉性”，對(duì)公司投資者和債權(quán)人了解公司一定的信息起到了積極作用。②缺少對(duì)交叉持股現(xiàn)象的必要限制。交叉持股本身并不具有任何違法性，但其所帶來的法律風(fēng)險(xiǎn)卻很多，因此需要強(qiáng)調(diào)的是，對(duì)交叉持股我國(guó)法律缺少必要的限制。縱觀我國(guó)現(xiàn)行《公司法》，對(duì)于通過轉(zhuǎn)投資交叉持股的法律問題并沒有相應(yīng)的規(guī)范。在公司增資制度也隨之改革后，公司之間互相參股愈加方便，由此帶來的公司治理弊端也更加需要重視。

三、我國(guó)轉(zhuǎn)投資法律制度的完善

1.域外規(guī)則的借鑒。（1）英美法系國(guó)家對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)制。在20世紀(jì)后，隨著“越權(quán)原則”的式微，英美法系國(guó)家公司對(duì)外投資的限制逐步放寬，公司轉(zhuǎn)投資被視為公司作為私主體的固有權(quán)利，但對(duì)于其所帶來的資本虛增等流弊，英美法并沒有視而不見，而是利用相關(guān)制度進(jìn)行規(guī)制。有三種方式可以運(yùn)用：①信義義務(wù)。②股東派生訴訟。③深石原則。（2）大陸法系國(guó)家對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)制。大陸法系國(guó)家以制定法律條文的方式來對(duì)公司轉(zhuǎn)投資進(jìn)行限制，主要側(cè)重于公司治理結(jié)構(gòu)方面。①表決權(quán)限制。②持股限制。③公開義務(wù)。

篇3

    基于為專業(yè)服務(wù)、注重因材施教的指導(dǎo)思想,經(jīng)濟(jì)法課程應(yīng)重視系統(tǒng)的學(xué)科知識(shí)結(jié)構(gòu),并結(jié)合學(xué)生的其他專業(yè)課,同時(shí)也要與工作中的知識(shí)結(jié)構(gòu)相吻合。所以,建議統(tǒng)一將經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)內(nèi)容設(shè)置成以下六個(gè)專題,并合理分配學(xué)時(shí)數(shù)。

    第一,公司法專題(12學(xué)時(shí))。主要講授公司在設(shè)立、變更、終止的過程中的法律規(guī)則。要求學(xué)生理解不同公司的區(qū)別,掌握公司的概念和分類、股東的有限責(zé)任、公司的法人地位、公司設(shè)立的基本條件、公司的合并與分立制度以及由此產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)問題、公司的清算制度以及企業(yè)財(cái)產(chǎn)分配順序,掌握運(yùn)用公司法分析、解決法律問題的方法和技能。

    第二,合伙企業(yè)法專題(6學(xué)時(shí))。主要講授合伙企業(yè)設(shè)立和變更中的法律規(guī)則。要求學(xué)生理解普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)、合伙企業(yè)與公司企業(yè)的區(qū)別,掌握合伙人的責(zé)任、合伙企業(yè)的法律地位、合伙債務(wù)的清償規(guī)則、特殊的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定,掌握運(yùn)用合伙企業(yè)法分析、解決法律問題的方法和技能。

    第三,合同法專題(14學(xué)時(shí))。主要講授合同訂立、生效、履行、終止的基本法律規(guī)則。要求學(xué)生理解合同的概念和特征,掌握合同成立以及生效的要件、合同履行中的特殊規(guī)則以及違約責(zé)任的承擔(dān)方式,掌握運(yùn)用合同法分析、解決法律問題的方法和技能。

    第四,擔(dān)保法專題(6學(xué)時(shí))。主要講授保證、抵押、質(zhì)押、留置、定金五種擔(dān)保方式的基本法律規(guī)則。要求學(xué)生理解不同擔(dān)保方式的區(qū)別,掌握保證責(zé)任、抵押合同及抵押登記的效力、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押與權(quán)利質(zhì)押法律制度。

    第五,勞動(dòng)合同法專題(10學(xué)時(shí))。主要講授勞動(dòng)合同的訂立、解除和終止的法律規(guī)則。要求學(xué)生了解勞動(dòng)爭(zhēng)議的處理方式,掌握勞動(dòng)合同的特殊條款、勞動(dòng)合同解除的條件和后果,掌握運(yùn)用勞動(dòng)合同法分析和解決實(shí)際問題的方法和技能。

    第六,票據(jù)法專題(6學(xué)時(shí))。主要講授票據(jù)的分類、票據(jù)行為以及票據(jù)權(quán)利等基本法律規(guī)則。要求學(xué)生了解票據(jù)的功能,掌握票據(jù)的特點(diǎn)、各種票據(jù)行為的有效要件、票據(jù)追索權(quán)、票據(jù)喪失的補(bǔ)救措施等。

    采取以上教學(xué)內(nèi)容,既可以避免與專業(yè)其他法律選修課程的內(nèi)容相沖突,也可以達(dá)到各專業(yè)統(tǒng)一課程名稱、學(xué)內(nèi)容、學(xué)評(píng)價(jià)等效果,從而更大程度地提高教學(xué)效率。

    二、經(jīng)濟(jì)法教學(xué)方法改革的現(xiàn)狀和具體方案

    1.經(jīng)濟(jì)法教學(xué)方法改革的現(xiàn)狀在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中,我們一直強(qiáng)調(diào)教學(xué)方法的改革,但并沒有明顯的突破。

    第一,教學(xué)方法仍較單一。基于法律課程的邏輯傳統(tǒng),傳統(tǒng)的教學(xué)方法仍以理論傳授為主。而在理論教學(xué)中,教師們也都特別注重法律概念、法律規(guī)則、法律原則和原理的講授。但是,和法學(xué)專業(yè)不同,經(jīng)濟(jì)管理類專業(yè)學(xué)生的法學(xué)基礎(chǔ)知識(shí)非常缺乏,在專業(yè)培養(yǎng)方案中無法開設(shè)如法理學(xué)、民法、商法、行政法等經(jīng)濟(jì)法必需的前設(shè)背景法律知識(shí)。即便是在一年級(jí)普遍開設(shè)思想道德修養(yǎng)和法律基礎(chǔ),涉及法律基礎(chǔ)的部分也相當(dāng)有限。所以,經(jīng)濟(jì)管理類專業(yè)學(xué)生對(duì)法學(xué)思維方法很陌生。這就要求教師在有限的學(xué)時(shí)中,既要補(bǔ)充大量法律常識(shí),又要培養(yǎng)學(xué)生的法律思維,同時(shí)還要完成既定教學(xué)內(nèi)容和目標(biāo)。而學(xué)生在學(xué)習(xí)過程中也倍感吃力,部分學(xué)生產(chǎn)生畏難情緒,從而失去了學(xué)習(xí)該課程的信心和興趣。

    第二,雖然目前經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中均采取了案例教學(xué)法,但是大部分老師仍將案例教學(xué)簡(jiǎn)單理解為舉例教學(xué),案例的作用僅是為了輔助加深對(duì)概念和理論的理解。所以在案例教學(xué)過程中,也僅以教師分析為主,學(xué)生因?yàn)槿狈ο嚓P(guān)的基礎(chǔ)知識(shí)而無法或根本不參與,無法形成良性互動(dòng),不能達(dá)到案例教學(xué)的初衷。另外,案例教學(xué)需要系統(tǒng)編寫的精選案例,而大部分教師對(duì)案例的整理準(zhǔn)備不充分,同樣的案例針對(duì)不同專業(yè)的學(xué)生,就會(huì)顯得枯燥無味,也忽視了不同專業(yè)學(xué)生知識(shí)結(jié)構(gòu)的差異性,不可能收到良好的教學(xué)效果。

    第三,在經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中,學(xué)生的參與情況尚需進(jìn)一步加強(qiáng)。經(jīng)濟(jì)法是一門實(shí)用性很強(qiáng)的課程,針對(duì)法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,往往可以采納模擬法庭、法律診所、旁聽庭審、法律文書寫作等實(shí)踐實(shí)訓(xùn)方法,以提高學(xué)生的參與熱情和實(shí)踐能力。但由于學(xué)時(shí)、條件等各種因素的限制,這些方法不可能在非法學(xué)專業(yè)學(xué)生中簡(jiǎn)單移植。目前我們主要采取的還是習(xí)題訓(xùn)練、課堂提問等簡(jiǎn)單做法,但效果并不很好,如何提高學(xué)生的參與度,已成為經(jīng)濟(jì)法教學(xué)中急需解決的一大問題。

    2.經(jīng)濟(jì)法教學(xué)方法改革的具體方案提高理論課的教學(xué)方法,最重要的還是提高教師本人的教學(xué)能力。教師的教學(xué)能力不僅表現(xiàn)為語速適中、教學(xué)表情豐富等基本教學(xué)技能,還應(yīng)重點(diǎn)表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:一方面,要從學(xué)生的認(rèn)知規(guī)律出發(fā),由淺入深、循序漸進(jìn)地選擇教學(xué)內(nèi)容的順序,同時(shí),建立起每一章節(jié)的知識(shí)體系框架,讓學(xué)生盡快熟悉法律知識(shí)體系。另一方面,要特別注意課堂語言的通俗化。法律語言的莊重性、準(zhǔn)確性決定了法律文本的枯燥和深?yuàn)W,面對(duì)非法學(xué)專業(yè)的學(xué)生,教師必須要將其通俗化。要用學(xué)生聽得懂的語言對(duì)法律知識(shí)進(jìn)行“翻譯”,用學(xué)生熟悉的生活場(chǎng)景對(duì)法律知識(shí)進(jìn)行說明,以此來拉近學(xué)生與法律知識(shí)的距離,讓學(xué)生對(duì)法律知識(shí)有親切感,不再有畏難情緒。這就需要教師不斷提高自身的專業(yè)能力和表達(dá)能力。

    在案例教學(xué)法的改革方面,教師必須摒棄案例教學(xué)就是舉例教學(xué)的錯(cuò)誤思想,在收集案例、選擇案例、組織案例教學(xué)等環(huán)節(jié)多下工夫。搜集案例是案例教學(xué)法能夠有效實(shí)施的前提。可以從《今日說法》、《焦點(diǎn)訪談》等電視媒體節(jié)目上搜集,也能夠從《法制日?qǐng)?bào)》等報(bào)紙雜志上搜集以及從法律圖書館、中國(guó)法律信息網(wǎng)等網(wǎng)站上搜集。如中央電視臺(tái)的《今日說法》欄目,制作十分成功,并有專家點(diǎn)評(píng),有很強(qiáng)的說服力和影響力。其中有些案例十分典型,也有一定的理論深度,都是很好的案例素材。選擇案例時(shí),一般應(yīng)注意新穎性、典型性、層次性,即盡可能選擇司法實(shí)踐中的最新案例、有代表性的案例、有深度和廣度的案例,這樣既能吸引學(xué)生,也便于開展提問和學(xué)習(xí)。案例選得好,案例教學(xué)法就成功了一半。在組織案例教學(xué)時(shí),要注意教學(xué)設(shè)計(jì),可以采取分組討論的方式,事先將案例公布,讓學(xué)生有充分思考的時(shí)間,讓每一個(gè)學(xué)生都有表達(dá)自己見解的機(jī)會(huì)。最后由教師總結(jié)分析案例,引出需要學(xué)生掌握的理論知識(shí)點(diǎn)。在調(diào)動(dòng)學(xué)生積極參與方面,必須注重參與式教學(xué)方法的改革。參與式教學(xué),就是教師按照參與方式的要求和途徑,依據(jù)教學(xué)內(nèi)容、教學(xué)目的和學(xué)生特點(diǎn),以學(xué)生容易接受、便于參與的方式組織課堂教學(xué),使學(xué)生通過親身參與、親自操作掌握教學(xué)內(nèi)容的方法。可以采取的方法主要有討論、辯論、換位等。

    討論,是指根據(jù)課程內(nèi)容和學(xué)生關(guān)心的問題,在上課過程中由學(xué)生圍繞布置的問題自由討論發(fā)言,鼓勵(lì)學(xué)生爭(zhēng)論和辯論。當(dāng)發(fā)言、爭(zhēng)論或辯論結(jié)束后,由教師進(jìn)行總結(jié)陳述。辯論,是指根據(jù)課程要求和社會(huì)實(shí)踐進(jìn)展,選擇若干有爭(zhēng)議的觀點(diǎn),在教師和學(xué)生的綜合選擇后定下一個(gè)可辯論的題目,將學(xué)生分為正、反方和旁觀者點(diǎn)評(píng)三方。在正反雙方辯論后,先由學(xué)生旁觀者點(diǎn)評(píng),最后由教師評(píng)講。換位,是指在教學(xué)過程中選擇1~2個(gè)學(xué)時(shí),根據(jù)特定教學(xué)內(nèi)容,選取素質(zhì)較好的學(xué)生以教師身份開展教學(xué),教師積極參與提問和總結(jié),以提高學(xué)生對(duì)教學(xué)內(nèi)容的理解能力和學(xué)生的表達(dá)能力。這些教學(xué)方法都很容易引起互動(dòng)。但是,參與式教學(xué)也需要充裕的實(shí)踐教學(xué)時(shí)間,如何把握還需要在實(shí)踐中不斷演練磨合。

    三、經(jīng)濟(jì)法教學(xué)手段改革的現(xiàn)狀和具體方案

篇4

 

關(guān)鍵詞: 外商投資企業(yè)/企業(yè)法律制度/法律沖突

 

 

      一、內(nèi)、外資企業(yè)法律規(guī)則的沖突

      我國(guó)的外商投資企業(yè)法律包括中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法以及實(shí)施細(xì)則和其他相關(guān)行政法規(guī)、部門規(guī)章，1979年開始陸續(xù)頒布。當(dāng)時(shí)，我國(guó)的企業(yè)法律是按照企業(yè)的所有制性質(zhì)分類的，主要包括《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營(yíng)企業(yè)條例》、《個(gè)體工商戶條例》等。在此背景下，外商投資企業(yè)顯然無法融入原有的企業(yè)類型，頒布單獨(dú)的外商投資企業(yè)法律有其合理性。以1994年《公司法》和隨后的《合伙法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的頒布為標(biāo)志，我國(guó)的企業(yè)法制開始按照現(xiàn)代企業(yè)制度的要求來構(gòu)建。隨后，兩種企業(yè)法律制度之間的法律沖突不斷。雖然《公司法》規(guī)定，外商投資企業(yè)要適用《公司法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法有特別規(guī)定的，適用外商投資企業(yè)法，但這一規(guī)定并沒有彌合沖突。

      首先，在注冊(cè)資本的相關(guān)規(guī)定中存在法律沖突。《公司法》和外商投資企業(yè)法管轄下的公司都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，但兩者注冊(cè)資本的內(nèi)涵卻完全不同。在注冊(cè)資本的繳付時(shí)間方面，按照1994年《公司法》，不論是有限責(zé)任公司還是股份有限責(zé)任公司，也不論股份有限公司是發(fā)起設(shè)立還是募集設(shè)立，注冊(cè)資本必須是實(shí)繳資本。而按照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)各方出資的若干規(guī)定》，首期出資不能少于注冊(cè)資本的15%，并在營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后3個(gè)月內(nèi)繳付，其余可以按照合同約定出資。其注冊(cè)資本顯然是認(rèn)繳資本。2006年《公司法》修改了注冊(cè)資本的交付時(shí)間，允許有限責(zé)任公司和發(fā)起設(shè)立的股份有限公司可以分期繳納注冊(cè)資本，其中20%在公司設(shè)立前繳納，其余的在公司設(shè)立后2年或5年內(nèi)繳納；募集設(shè)立的股份有限公司應(yīng)當(dāng)在公司設(shè)立前繳納全部注冊(cè)資本。但這和外商投資企業(yè)注冊(cè)資本的繳付時(shí)間仍然不同。根據(jù)2006年國(guó)家工商行政管理總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國(guó)家外匯管理局《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資的有限責(zé)任公司（含一人有限公司）一次性繳付全部出資的，應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起六個(gè)月內(nèi)繳足；分期繳付的，首次出資額不得低于其認(rèn)繳出資額的百分之十五，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，并應(yīng)當(dāng)在公司成立之日起三個(gè)月內(nèi)繳足，其余部分的出資時(shí)間應(yīng)符合《公司法》、有關(guān)外商投資的法律和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定。在注冊(cè)資本的最低要求方面，2006年《公司法》規(guī)定有限責(zé)任公司的最低注冊(cè)資本要求是3萬元人民幣，一人有限公司的最低注冊(cè)資本要求是10萬元人民幣；而外商投資企業(yè)中的有限責(zé)任公司沒有最低資本的要求，即使是外商獨(dú)資企業(yè)，盡管其可能類似于法人或自然人設(shè)立的一人公司，也沒有注冊(cè)資本的最低要求，具有明顯的超國(guó)民待遇。對(duì)于股份有限公司，2006年《公司法》規(guī)定的注冊(cè)資本的最低限額為500萬元，但《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定，外商投資股份有限公司的注冊(cè)資本的最低限額為3000萬元，存在明顯的次國(guó)民待遇。如果因此產(chǎn)生國(guó)際訟爭(zhēng)，我國(guó)政府將處于十分被動(dòng)的地位。

      其次，中外合作企業(yè)中經(jīng)營(yíng)各方權(quán)利和義務(wù)失衡。我國(guó)的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)大多采用有限責(zé)任公司形式。根據(jù)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，任何形式的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)都是有限責(zé)任公司。在這類有限責(zé)任公司中，按照《中外合作企業(yè)經(jīng)營(yíng)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，合作各方可以約定向合作企業(yè)投資或者提供合作條件，而合作條件可以是貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)、土地使用權(quán)等。根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，合作各方繳納投資或者提供合作條件后，應(yīng)當(dāng)由中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師驗(yàn)證并出具驗(yàn)資報(bào)告，由合作企業(yè)據(jù)以發(fā)給合作各方出資證明書。這就產(chǎn)生一個(gè)疑問，經(jīng)過驗(yàn)資程序的投資和合作條件是否都是注冊(cè)資本的組成部分，如果合作條件也是注冊(cè)資本的組成部分，那么其和投資又有什么區(qū)別呢？創(chuàng)設(shè)這樣一個(gè)法律概念的必要性何在呢？而根據(jù)《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，合作企業(yè)的注冊(cè)資本是指合作各方認(rèn)繳的出資額之和，合作條件顯然不是注冊(cè)資本的

組成部分。中外合作經(jīng)營(yíng)的大量案例表明，在實(shí)踐中，外方的現(xiàn)金出資通常作為合作企業(yè)的注冊(cè)資本，而作為中方合作條件的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)和專有技術(shù)則不作為注冊(cè)資本。這樣就可能導(dǎo)致中外合作企業(yè)合營(yíng)各方權(quán)利義務(wù)的嚴(yán)重失衡。這些不作注冊(cè)資本的合作條件能否成為合作企業(yè)的財(cái)產(chǎn)呢？對(duì)作為合作條件的財(cái)產(chǎn)，是否可以成為合作企業(yè)債權(quán)人實(shí)現(xiàn)債權(quán)的標(biāo)的呢？如果答案是否定的，那么，實(shí)際上只有提供現(xiàn)金出資的外方投資者對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)了有限責(zé)任，提供實(shí)物等作為合作條件的投資者卻沒有對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。在有限責(zé)任公司中存在對(duì)公司債務(wù)不負(fù)有限責(zé)任的股東，這和作為公司法律制度基石的有限責(zé)任制度相悖[1]，也有違起碼的公平和正義。實(shí)踐中，這種現(xiàn)象也確實(shí)引起了境外和國(guó)外投資者的強(qiáng)烈不滿。

      另外，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的中外合作者提前收回投資的規(guī)定有違法理。《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定，如果合作合同約定合作期滿時(shí)合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國(guó)合作者所有的，經(jīng)批準(zhǔn)可以在合作合同中約定外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的，中外合作者要對(duì)合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。而根據(jù)《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，外國(guó)合作者在合作期限內(nèi)先行回收其投資的方法可以有三種：（1）擴(kuò)大外國(guó)合作者的收益分配比例；（2）外國(guó)合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資；（3）經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。根據(jù)原外經(jīng)貿(mào)部《關(guān)于執(zhí)行〈中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施細(xì)則〉若干條款的說明》，其他方式是指允許外國(guó)合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費(fèi)。外國(guó)合作者提取合作企業(yè)固定資產(chǎn)折舊費(fèi)而使該企業(yè)資產(chǎn)減少的，外國(guó)合作者必須提供由中國(guó)境內(nèi)的銀行或金融機(jī)構(gòu)（含中國(guó)境外的銀行或金融機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的分行或分支機(jī)構(gòu)）出具的相應(yīng)金額的擔(dān)保函，保證合作企業(yè)的償債能力。上述規(guī)定存在以下缺陷：（1）如果中外合作企業(yè)是有限責(zé)任公司，就不能要求合營(yíng)方承擔(dān)認(rèn)繳的出資額以外的責(zé)任。有限責(zé)任的基本內(nèi)涵就是股東以其認(rèn)繳的出資額對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。尤其是《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》規(guī)定外國(guó)合作者提前收回投資，中方合作者也要因此和外國(guó)合作者一樣承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，不盡合理；（2）以提取折舊的方法提前收回投資違反《企業(yè)財(cái)務(wù)準(zhǔn)則》和《企業(yè)財(cái)務(wù)制度》，固定資產(chǎn)折舊是固定資產(chǎn)的價(jià)值轉(zhuǎn)移形式，它首先轉(zhuǎn)移到產(chǎn)品成本或經(jīng)營(yíng)成本中，然后通過銷售收入或營(yíng)業(yè)收入而獲得補(bǔ)償，以保證企業(yè)的資本維持，提走固定資產(chǎn)折舊會(huì)違反資本維持原則；（3）銀行和金融機(jī)構(gòu)為用提取折舊的方法提前收回投資出具保函不可行，因?yàn)殂y行和金融機(jī)構(gòu)出具保函需要有反擔(dān)保，如果由中外合作企業(yè)出具反擔(dān)保，上述擔(dān)保就沒有意義，而且出具保函時(shí)，保函的受益人還沒有產(chǎn)生；（4）境外合作方提前收回投資以中方合作方取得合作企業(yè)清算時(shí)的剩余資產(chǎn)為前提貌似公平，實(shí)則對(duì)中方合作者不利。雖然合作合同約定剩余資產(chǎn)歸中方合作者，但如果屆時(shí)合作企業(yè)清算債務(wù)后沒有剩余資產(chǎn)，這個(gè)約定就不能給中方合作者帶來利益；即使清算時(shí)合作企業(yè)有剩余資產(chǎn)，但這些資產(chǎn)通常都是機(jī)器設(shè)備，這些機(jī)器設(shè)備使用多年后的殘值很低，甚至是應(yīng)當(dāng)淘汰的機(jī)器設(shè)備，同樣不能給中方合作者帶來利益。

      二、外資企業(yè)和我國(guó)企業(yè)法制協(xié)調(diào)的路徑

      統(tǒng)一的法律體系是法所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系統(tǒng)一性的內(nèi)在要求。法律體系是慎密的邏輯體系，法律沖突只應(yīng)該發(fā)生在不同的法域之間，在同一法域內(nèi)產(chǎn)生法律沖突，就意味著法律調(diào)整的必要。上述沖突表面上是法律條文的沖突，實(shí)際上是我國(guó)企業(yè)法律體系的沖突。我國(guó)已經(jīng)成為引進(jìn)外資最多的發(fā)展中國(guó)家，外商投資企業(yè)在我國(guó)經(jīng)濟(jì)中已經(jīng)是半壁江山，在根本上解決這類沖突已經(jīng)成為必要。從制度演化分析的視角來看，制度生成和型構(gòu)的過程本質(zhì)上是演化的，這一過程并不是傳統(tǒng)達(dá)爾文進(jìn)化論意義上的無意識(shí)演化過程，相反，它是一種基于認(rèn)知進(jìn)化并和主體存在相關(guān)性的有意識(shí)演化過程。[2]

      首先是企業(yè)法律制度的統(tǒng)一，將外商投資法律統(tǒng)一于由公司法律制度、合伙法律制度、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度構(gòu)成的企業(yè)法律制度。隨著我國(guó)《公司法》、《合伙法》和《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的頒布和不斷完善，我國(guó)企業(yè)的法律形態(tài)構(gòu)成的趨向已經(jīng)明朗：企業(yè)將分為公司、合伙和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)三種法律形態(tài)，并分別由《公司法》、《合伙法》和《個(gè)人獨(dú)資法》分別調(diào)整。這也符合國(guó)際上企業(yè)法律分類的一般標(biāo)準(zhǔn)。由于公司、合伙和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的企業(yè)分類所具有的科學(xué)性和涵蓋性，它被許多學(xué)者視為至善的甚至是唯一的法定企業(yè)形態(tài)，為世界各國(guó)廣泛適用。[3]法律在反映一定的統(tǒng)治階級(jí)意志的

同時(shí)，還具有一些超越時(shí)間和空間，超越種族、宗教信仰和文化背景差異的共同價(jià)值。[4]盡管在我國(guó)企業(yè)法領(lǐng)域還存在不合理的二元立法體系，即存在現(xiàn)代企業(yè)制度構(gòu)建中產(chǎn)生的《公司法》、《合伙法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》體系，還存在以往按照所有制標(biāo)準(zhǔn)建立起來的《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》、《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》、《私營(yíng)企業(yè)條例》、《個(gè)體工商戶條例》體系，我們還面臨著將以往的以所有制為標(biāo)準(zhǔn)的的企業(yè)立法體系融入現(xiàn)代企業(yè)立法體系的繁重任務(wù)，但是，這種融入只是時(shí)間問題。所有制只能反映企業(yè)的經(jīng)濟(jì)屬性，不應(yīng)該是劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)，劃分企業(yè)法律形態(tài)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是企業(yè)產(chǎn)權(quán)組合的方式。就內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的協(xié)調(diào)而言，我國(guó)統(tǒng)一的企業(yè)法律制度需要明確《公司法》、《合伙法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》和外商投資企業(yè)法的主次關(guān)系，外商投資企業(yè)的法律責(zé)任、資本制度、組織結(jié)構(gòu)、分配制度必須適用《公司法》、《合伙法》、《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，外商投資企業(yè)法是我國(guó)統(tǒng)一的企業(yè)法律制度的補(bǔ)充，是外資管理法。外商投資企業(yè)法的主要內(nèi)容是準(zhǔn)入領(lǐng)域、批準(zhǔn)程序、股權(quán)比例、保護(hù)措施、優(yōu)惠待遇等。另外，我國(guó)將外商投資企業(yè)立法分割為中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法也缺乏邏輯上的合理性，在國(guó)際上也很少有先例。中外合資企業(yè)法、中外合作企業(yè)法、外商獨(dú)資企業(yè)法的法律規(guī)則許多是相同的，分別立法會(huì)造成大量的重復(fù)，人為的切割會(huì)造成法理上的沖突。

  其次是企業(yè)法律形態(tài)的統(tǒng)一，將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)分別融入公司、合伙、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)這三種企業(yè)法律形態(tài)。中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)只是說明企業(yè)的資本來源，不能用來表述企業(yè)的法律形態(tài)。但我國(guó)長(zhǎng)期來將中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)視為一種企業(yè)的法律形態(tài)，在工商登記中也是獨(dú)立的企業(yè)類型。筆者認(rèn)為，現(xiàn)有中外合資企業(yè)就是有限責(zé)任公司或股份有限公司，應(yīng)由《公司法》管轄。中外合作企業(yè)則應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待：股權(quán)型合營(yíng)和契約型合營(yíng)的標(biāo)準(zhǔn)在于合營(yíng)企業(yè)有無注冊(cè)資本，合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)如有注冊(cè)資本，就是公司；沒有注冊(cè)資本的中外合作企業(yè)就是合伙企業(yè)。我國(guó)原《合伙法》只承認(rèn)自然人作為合伙人的企業(yè)，不承認(rèn)法人作為合伙人的企業(yè)。根據(jù)修改后的《合伙法》第2條規(guī)定，合伙企業(yè)的合伙人可以是自然人，也可以是法人。所以，將無論是自然人還是法人作為合伙人的中外合作企業(yè)納入合伙法的管轄，已經(jīng)沒有任何法律障礙。否則，就會(huì)得出一個(gè)荒唐的結(jié)論：我國(guó)的《合伙法》只能管轄境內(nèi)自然人和法人成立的合伙企業(yè)，不能管轄境外或國(guó)外的自然人和法人成立的合伙企業(yè)。外商獨(dú)資企業(yè)可以是公司，也可以是合伙，還可以是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。一個(gè)境外或國(guó)外的自然人作為投資主體的外商獨(dú)資企業(yè)，就是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。根據(jù)我國(guó)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是一個(gè)自然人投資設(shè)立并對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的企業(yè)，但又規(guī)定不適用于外商獨(dú)資企業(yè)。作為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資主體的自然人，在法律上并沒有國(guó)籍的限制。而現(xiàn)在卻存在這樣一種不公平的情況：我國(guó)的自然人單獨(dú)成立的企業(yè)只能是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，業(yè)主須承擔(dān)連帶責(zé)任；境外和外國(guó)的自然人在我國(guó)的單獨(dú)成立的企業(yè)可以是外商獨(dú)資企業(yè)，法律上將其納入有限責(zé)任公司，投資者只承擔(dān)有限責(zé)任。數(shù)個(gè)境外或國(guó)外的自然人或法人成立的外商獨(dú)資企業(yè)如有注冊(cè)資本，就是有限責(zé)任公司或股份有限公司；如果沒有注冊(cè)資本，就是合伙企業(yè)。根據(jù)2006年以后開始實(shí)施的《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》，外商投資企業(yè)在注冊(cè)登記時(shí)將分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種企業(yè)類型，這是我國(guó)企業(yè)法律制度的重大進(jìn)步，表明我國(guó)管理部門正在努力實(shí)現(xiàn)內(nèi)、外資企業(yè)法律制度的統(tǒng)一。但是，該《規(guī)定》又規(guī)定，公司登記機(jī)構(gòu)在“有限責(zé)任公司”后相應(yīng)加注“中外合資”、“中外合作”、“外商合資”、“外國(guó)法人獨(dú)資”、“外國(guó)非法人經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)資”、“外國(guó)自然人獨(dú)資”、“臺(tái)港澳與外國(guó)投資者合資”、“臺(tái)港澳與境內(nèi)合資”、“臺(tái)港澳與境內(nèi)合作”、“臺(tái)港澳合資”、“臺(tái)港澳法人獨(dú)資”、“臺(tái)港澳非法人經(jīng)濟(jì)組織獨(dú)資”、“臺(tái)港澳自然人獨(dú)資”等字樣，在“股份有限公司”后相應(yīng)加注“中外合資，未上市”、“中外合資，上市”、“外商合資，未上市”、“外商合資，上市”、“臺(tái)港澳與外國(guó)投資者合資，未上市”、“臺(tái)港澳與外國(guó)投資者合資，上市”、“臺(tái)港澳與境內(nèi)合資，未上市”、“臺(tái)港澳與境內(nèi)合資，上市”、“臺(tái)港澳合資，未上市”、“臺(tái)港澳合資，上市”等字樣。另外還可以加注“外資比例低于25%”、“a股并購(gòu)”、“a股并購(gòu)25%或以上”等字樣。這一規(guī)定的不足是其仍然排除了外商投資企業(yè)作為合伙企業(yè)和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的可能性，所有的外商投資企業(yè)都是有限責(zé)任公司或股份有限公司，這是和統(tǒng)一的《公司法》、《合伙法》《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》構(gòu)成的企業(yè)法律體系和立法宗旨相悖的

。據(jù)路透社報(bào)道，我國(guó)政府計(jì)劃推出新法規(guī)，允許外國(guó)公司或個(gè)人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)。⑤我國(guó)的立法實(shí)踐已經(jīng)表明，統(tǒng)一內(nèi)、外資企業(yè)立法是完全可能的。自1994年來，我國(guó)已經(jīng)頒布了許多統(tǒng)一適用于內(nèi)、外資企業(yè)的法律，如《票據(jù)法》、《對(duì)外貿(mào)易法》、《勞動(dòng)法》、《擔(dān)保法》、《保險(xiǎn)法》、《合同法》、《仲裁法》、《企業(yè)所得稅法》、《勞動(dòng)合同法》等。

      三、統(tǒng)一企業(yè)法制下中外合資企業(yè)的特殊規(guī)則

      企業(yè)法制的統(tǒng)一并不意味著抹去所有外資企業(yè)和內(nèi)資企業(yè)之間的差異。我們完全可以在保證法制統(tǒng)一的前提下，保留中外合資企業(yè)的某些特殊規(guī)定。

      首先是中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊性。股份的可轉(zhuǎn)讓性是公司制度優(yōu)越性的重要體現(xiàn)，也是公司法律制度的基本原則。股份有限公司是典型的資合公司，其以公司的資本為信用基礎(chǔ)，股東的人身關(guān)系比較松散，所以，在股份有限公司中股份轉(zhuǎn)讓幾乎沒有任何限制。在有限責(zé)任公司中，雖然股份的轉(zhuǎn)讓通常會(huì)有一些限制，通常表現(xiàn)為需要擁有半數(shù)股份以上股東的同意和原股東的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。但是，公司內(nèi)部股東之間轉(zhuǎn)讓股份是沒有限制的，而且，當(dāng)股東向原股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份時(shí)，原股東只有兩個(gè)選擇，要么自己受讓股份，要么同意這樣的轉(zhuǎn)讓。所以，即便在有限責(zé)任公司里，股份依然具有可轉(zhuǎn)讓性。我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓沒有特殊的規(guī)定，對(duì)中外合資經(jīng)營(yíng)的有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓則有嚴(yán)格限制，除了其他合營(yíng)方的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)外，合營(yíng)一方轉(zhuǎn)讓股份，必須取得其他合營(yíng)方的同意。筆者認(rèn)為，外商投資股份有限公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)適用《公司法》、《證券法》的一般規(guī)定，外商投資有限責(zé)任公司由于其具有更加明顯的人合性，其關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特別限制是合理的。人合公司是指以個(gè)人信用為基礎(chǔ)的公司。凡公司之經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，著重在股東個(gè)人條件者，為人合公司。此種公司，其信用基礎(chǔ)在人——股東，公司是否能獲得債權(quán)人之信用，不在公司財(cái)產(chǎn)之多少，需視股東個(gè)人信用如何而定。人合公司有以下特點(diǎn)：（1）合伙性明顯，無限公司本質(zhì)上很像合伙；（2）股東地位轉(zhuǎn)移困難，因?yàn)槿撕瞎咀⒅毓蓶|的個(gè)人條件；（3）企業(yè)經(jīng)營(yíng)和企業(yè)所有合一，在人合公司中，企業(yè)的所有人就是企業(yè)經(jīng)營(yíng)人，即股東都可以參與公司的經(jīng)營(yíng)。[6]筆者同時(shí)認(rèn)為，外商投資有限責(zé)任公司在股權(quán)轉(zhuǎn)讓上的特別限制并沒有否定股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性，因?yàn)楹蠣I(yíng)各方之間的相互轉(zhuǎn)讓還是自由的，合營(yíng)一方經(jīng)其他合營(yíng)方同意向第三人轉(zhuǎn)讓的可能性仍然是存在的。

      其次是中外合資企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)的特殊性。狹義的公司治理就是公司機(jī)關(guān)為了公司的利益而進(jìn)行的管理活動(dòng)和管理過程。公司法人治理結(jié)構(gòu)是國(guó)家治理的縮影。按照三權(quán)分立的原則，現(xiàn)代公司的法人機(jī)關(guān)是依法行使公司決策、執(zhí)行和監(jiān)督職能的機(jī)構(gòu)的總稱。它們分別是行使決策權(quán)的股東會(huì)、行使經(jīng)營(yíng)權(quán)的董事會(huì)和行使監(jiān)督權(quán)的監(jiān)事會(huì)。[7]法人具有自身的組織體，這個(gè)組織的意志是不同于團(tuán)體中個(gè)人的意志，而且法人意旨是由法人機(jī)關(guān)來實(shí)現(xiàn)的。根據(jù)我國(guó)外商投資企業(yè)的相關(guān)法律，我國(guó)的外商投資企業(yè)適用不同的法人治理結(jié)構(gòu)，外商投資有限責(zé)任公司中只有董事會(huì)，沒有股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)。筆者認(rèn)為，這種特殊的法人治理結(jié)構(gòu)有其合理性。這種治理結(jié)構(gòu)并沒有妨礙決策權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)和監(jiān)督權(quán)的正當(dāng)行使。在外商投資的有限責(zé)任公司中，董事會(huì)成為決策機(jī)構(gòu)，而經(jīng)營(yíng)權(quán)主要由其聘任的總經(jīng)理行使。董事會(huì)實(shí)際上也行使監(jiān)督權(quán)，這種監(jiān)督權(quán)表現(xiàn)為對(duì)經(jīng)理的監(jiān)督和在董事會(huì)中合營(yíng)各方的權(quán)利制衡。確實(shí)，在外商投資的有限責(zé)任公司董事會(huì)的決策中，合營(yíng)各方是通過其委派的董事表達(dá)其意志的；和一般的有限責(zé)任公司股東會(huì)行使決策權(quán)有所不同，董事會(huì)的決策取決于董事人數(shù)比例，而不是股份比例，董事人數(shù)只能大至反映股權(quán)比例，不能精確反映股權(quán)比例。筆者認(rèn)為，這兩種決策程序只有量的差異，沒有質(zhì)的區(qū)別，其仍然體現(xiàn)資本多數(shù)決的基本原則。三十多年的實(shí)踐證明，這種簡(jiǎn)約的法人治理結(jié)構(gòu)是有效率的。而且，我國(guó)《公司法》也為建立靈活的法人治理結(jié)構(gòu)預(yù)留了足夠靈活的空間。如有限責(zé)任公司可以用執(zhí)行董事取代董事會(huì)，可以用監(jiān)事取代監(jiān)事會(huì)。國(guó)有獨(dú)資公司中可以不設(shè)股東會(huì)，其職能由董事會(huì)行使，其監(jiān)督機(jī)構(gòu)也不是內(nèi)設(shè)的，而是外派機(jī)構(gòu)。

      最后是中外合資企業(yè)的存續(xù)期限的特殊性。永久存續(xù)是公司的又一基本特征。相對(duì)于合伙企業(yè)來說，公司強(qiáng)調(diào)的是資本的聯(lián)合，因此，股東轉(zhuǎn)讓股份、死亡或破產(chǎn)都不影響公司的存續(xù)。公司可以存續(xù)到股東決定解散公司。[8]外商投資的有限責(zé)任公司則通常有經(jīng)營(yíng)期限。我國(guó)原《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)

定，合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)必須有經(jīng)營(yíng)期限。1990年《合資法》修改時(shí)已經(jīng)規(guī)定合資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限可以根據(jù)不同行業(yè)作不同的規(guī)定。有些行業(yè)的合資企業(yè)必須有經(jīng)營(yíng)期限，有些行業(yè)的合資企業(yè)可以不規(guī)定經(jīng)營(yíng)期限。所以，原《中外合資企業(yè)法》和《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》關(guān)于合營(yíng)期限的規(guī)定是不一致的。根據(jù)1990年《合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限暫行規(guī)定》，服務(wù)性行業(yè)、土地開發(fā)或經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)行業(yè)、資源勘探開發(fā)行業(yè)、國(guó)家限制投資行業(yè)等，必須規(guī)定經(jīng)營(yíng)期限，其他行業(yè)可以不約定經(jīng)營(yíng)期限。現(xiàn)行《中外合資企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，合資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限，按照《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)經(jīng)營(yíng)期限暫行規(guī)定》辦理，改變了原來法律規(guī)定不統(tǒng)一的現(xiàn)象。中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)和中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)通常是為了特定的項(xiàng)目和特定的目的成立的，其有一定的經(jīng)營(yíng)期限是合理的。

 

 

 

注釋:

  [1]參見虞政平《股東有限責(zé)任-現(xiàn)代公司法律之基石》，法律出版社2001年版，第12頁(yè)。

  [2]顧自安：《制度發(fā)生學(xué)探源：制度是如何形成的？》，見《法學(xué)時(shí)評(píng)網(wǎng)》2005年12月15日。

  [3]漆多俊：《市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)企業(yè)立法觀》，武漢大學(xué)出版社2000年版，第109頁(yè)。

  [4]賀航洲：《論法律移植與經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)》，載《中國(guó)法學(xué)》1992年第5期。

  [5]李佩瑜編譯：《中國(guó)擬出臺(tái)新規(guī)允許外國(guó)公司在華設(shè)立合伙企業(yè)》，參見路透社中文網(wǎng)2009年9月3日。

  [6]柯芳枝：《公司法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2004年版，第11頁(yè)。

篇5

關(guān)鍵詞：自然人；解除代持股權(quán)；個(gè)人所得稅；分析

股權(quán)代持是指實(shí)際出資人通過與他人約定，以他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)持有方式。現(xiàn)實(shí)中，股權(quán)代持的現(xiàn)象較為普遍。部分實(shí)際出資人在條件成熟的時(shí)候會(huì)解除股權(quán)代持，這時(shí)，稅務(wù)問題就出現(xiàn)了。通常情況下，稅務(wù)機(jī)關(guān)會(huì)按照股權(quán)公允價(jià)值要求轉(zhuǎn)讓方繳納所得稅；而實(shí)際出資股東會(huì)認(rèn)為該項(xiàng)解除代持并未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、也未獲得轉(zhuǎn)讓所得，不應(yīng)該繳納所得稅。下面，就結(jié)合一個(gè)實(shí)際的案例，對(duì)股權(quán)代持的個(gè)人所得稅問題進(jìn)行簡(jiǎn)要的分析，供大家參考、借鑒。

一、案件情況介紹

某市甲公司，是由A、B、C、D、E、F等6位自然人注冊(cè)成立的有限公司（實(shí)際出資自然人為126人，其中有120人是通過上述6位自然人代持股權(quán)，而同時(shí)該6位自然人自身也為甲公司的股東），該公司持有某集團(tuán)公司的40%股權(quán)，該集團(tuán)公司又持有包括一家上市公司在內(nèi)的20余家公司的股權(quán)。甲公司的主要業(yè)務(wù)是對(duì)下屬公司的投資，除此之外，沒有其他業(yè)務(wù)。2015年該集團(tuán)公司旗下又有另外一家公司準(zhǔn)備改制后在A股上市。因A股上市需要股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，最終穿透到所有的自然人股東，甲公司決定解除原有的股東代持行為。考慮到子公司需沖刺上市，短期內(nèi)股權(quán)結(jié)構(gòu)不宜發(fā)生變動(dòng)等諸多原因，以及實(shí)際股東眾多，為簡(jiǎn)化決策程序，擬通過設(shè)立有限合伙企業(yè)來解決上述代持問題。先由A、B、C、D等四位自然人設(shè)立了乙有限公司，然后由乙公司作為普通合伙人，連同上述126位自然人另行成立了X、Y、Z等三家有限合伙企業(yè)。這樣甲公司的股東就為X、Y、Z三家有限合伙企業(yè)，126個(gè)自然人就全部裝在了三家有限合伙企業(yè)之中。變更前后，上述126位自然人最終在甲公司的持股比例（或份額）沒有任何變化。甲公司前往該市所屬區(qū)地稅局辦理稅務(wù)變更手續(xù)，區(qū)地稅局認(rèn)為上述稅務(wù)變更的行為應(yīng)該征收股權(quán)轉(zhuǎn)讓環(huán)節(jié)的個(gè)人所得稅，理由如下：（一）該經(jīng)濟(jì)行為是A、B、C、D、E、F等6位自然人將所持有的甲公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給X、Y、Z等三家有限合伙企業(yè)，雙方簽署了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，且辦理了工商變更登記；（二）在上述3個(gè)有限合伙企業(yè)中，乙公司是作為普通合伙人存在，工商登記中其認(rèn)繳出資為1元，雖出資金額較少，但各位自然人所持有的甲公司股權(quán)結(jié)構(gòu)及比例實(shí)質(zhì)已經(jīng)發(fā)生改變；（三）甲公司賬面上有1,000萬元的未分配利潤(rùn)，凈資產(chǎn)金額已經(jīng)明顯超出原計(jì)稅成本，因此需要按照“股息紅利所得”先分配納稅后，再辦理稅務(wù)變更。

二、甲公司提出的暫不繳納個(gè)人所得稅理由

甲公司認(rèn)為本次股權(quán)解除代持的行為中，A、B、C、D、E、F等6位自然人將所持甲公司全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給X、Y、Z等三家有限合伙企業(yè)，不應(yīng)該繳納個(gè)人所得稅。理由如下：（一）本次解除代持而轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為，形式上是6位自然人的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，實(shí)質(zhì)上是代包括其在內(nèi)的126位自然人持有（前期均有完整、清晰的代持協(xié)議）；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，納入3個(gè)有限合伙企業(yè)的還是這126位自然人，這些自然人最終仍承擔(dān)有限責(zé)任，同之前在甲公司代持股其權(quán)利義務(wù)并未發(fā)生任何變化。（二）本次形式上的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，實(shí)質(zhì)上未產(chǎn)生任何所得及增值，上述自然人并沒有任何所得進(jìn)賬，在無所得的情況下，自然也不存在所得稅的問題。（三）以前每個(gè)年度的股息紅利所得，是以這126位自然人的名義進(jìn)行個(gè)人所得稅申報(bào)納稅的；此次通過轉(zhuǎn)讓給合伙企業(yè)解除代持后，仍將是以自然人名義進(jìn)行個(gè)人所得稅納稅申報(bào)。因此，在解除代持前后，申報(bào)主體未發(fā)生任何變化。（四）本次設(shè)立的3個(gè)有限合伙企業(yè)中，雖然乙公司作為普通合伙人有1元錢的出資，但在合伙協(xié)議中有約定“普通合伙人不分配甲公司凈資產(chǎn)及凈利潤(rùn)”等條款，上述規(guī)定是完全符合《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》之有關(guān)規(guī)定的。其1元錢出資，純粹是為了工商登記需要，由于其不分配甲公司凈資產(chǎn)及凈利潤(rùn)，因此，在合伙企業(yè)中雖有乙公司的存在，但并不改變甲公司實(shí)際上的股東結(jié)構(gòu)及各股東的持股比例（這點(diǎn)也可通過合伙協(xié)議中的有關(guān)內(nèi)容進(jìn)行印證）。（五）稅收的立法原則之一是實(shí)質(zhì)課稅原則。按照實(shí)質(zhì)重于形式，本次形式上的“股權(quán)轉(zhuǎn)讓”，并未改變甲公司原各位自然人股東實(shí)際上的股權(quán)結(jié)構(gòu)及比例，因此，不能簡(jiǎn)單套用股權(quán)轉(zhuǎn)讓的有關(guān)個(gè)稅征收政策。綜上所述，甲公司認(rèn)為，本次因?qū)嵸|(zhì)上的解除代持而觸發(fā)的形式上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，可適用《股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個(gè)人所得稅管理辦法（試行）》的公告（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第67號(hào)）“第十三條符合下列條件之一的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入明顯偏低，視為有正當(dāng)理由：……（四）股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方能夠提供有效證據(jù)證明其合理性的其他合理情形。”的有關(guān)規(guī)定，不征收此環(huán)節(jié)的“股息紅利所得”的個(gè)人所得稅。

三、稅務(wù)部門確定的最終處理結(jié)果

甲公司認(rèn)為區(qū)地稅局征收個(gè)人所得稅的理由不成立，遂將此問題反映至市地稅局。市地稅局組織了區(qū)地稅局、甲公司進(jìn)行溝通，當(dāng)面聽取了解各方的陳述，并征詢了省地稅局的意見后，認(rèn)為該項(xiàng)為解除代持而進(jìn)行的名義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為，不征收個(gè)人所得稅；并要求區(qū)地稅局正常辦理變更稅務(wù)登記手續(xù)。四、本案取得不征稅結(jié)果的核心關(guān)鍵點(diǎn)本案例最終之所以沒有征收個(gè)人所得稅，筆者認(rèn)為主要在于整個(gè)代持的安排方面，做到了如下幾點(diǎn)：（一）在代持之初，每個(gè)實(shí)際出資人均與代持人訂立有書面的《代持協(xié)議》；在資金繳付方面，實(shí)際出資人有向名義代持股東繳付出資的銀行流水證明，且名義代持股東也出具了收款收據(jù)；（二）在每年分紅的時(shí)候，均以每個(gè)實(shí)際出資人的名義進(jìn)行了股息紅利的個(gè)人所得稅納稅申報(bào)；（三）最終設(shè)立有限合伙企業(yè)解除代持關(guān)系的時(shí)候，每個(gè)實(shí)際出資人的持股比例沒有任何的變化；（四）合伙協(xié)議中約定有普通合伙人不參與有限合伙企業(yè)收益及凈資產(chǎn)的分配權(quán)。五、實(shí)質(zhì)課稅原則下股權(quán)代持需要注意的問題實(shí)質(zhì)課稅原則是指依據(jù)納稅人經(jīng)營(yíng)活動(dòng)目的和經(jīng)濟(jì)活動(dòng)實(shí)質(zhì)而非表面形式，以決定是否征稅。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》的規(guī)定，實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。因此，根據(jù)實(shí)質(zhì)課稅原則，自然人通過設(shè)立合伙企業(yè)，將自然人持有公司的股權(quán)變更為合伙企業(yè)持有，這一解除股權(quán)代持的行為，僅為公司實(shí)際股東股權(quán)登記形式的變更，股東無轉(zhuǎn)讓所得產(chǎn)生，不需要繳納個(gè)人所得稅。但在實(shí)際操作過程中，雖然股權(quán)代持的法律關(guān)系是客觀存在的，但實(shí)際股東往往因?yàn)槿狈τ欣C據(jù)材料等種種原因，無法說服稅務(wù)機(jī)關(guān)按照經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)進(jìn)行課稅，最終被迫接受按照公允價(jià)格計(jì)稅的補(bǔ)稅決定。另外，如果名義股東處分登記于其名下的實(shí)際出資人的股權(quán)，善意第三人根據(jù)物權(quán)法善意取得該股權(quán)的所有權(quán)，由于缺乏相關(guān)憑證導(dǎo)致實(shí)際股東因無法對(duì)抗善意第三人，還存在所有權(quán)喪失的風(fēng)險(xiǎn)。基于上述因素，筆者建議納稅人要重視股權(quán)代持的法律風(fēng)險(xiǎn)，從如下幾方面進(jìn)行安排或者改善：首先，要從交易架構(gòu)方面避免或者減少股權(quán)代持行為的發(fā)生；其次，如果確實(shí)需要安排股權(quán)代持，一定要謹(jǐn)慎選擇代持對(duì)象，并盡可能的將代持對(duì)象的權(quán)利限定在特定的范圍之內(nèi)，以減少未來解除代持協(xié)議時(shí)的潛在稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；再次，在整個(gè)交易過程中，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)質(zhì)課稅原則，處理好各方面的交易憑證或者證據(jù)（如出資的資金流水憑證、公司利潤(rùn)分配憑證、個(gè)人所得稅納稅憑證等），并妥善保管；最后，在需要解除代持的時(shí)候，應(yīng)按照實(shí)質(zhì)課稅原則，與稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行有效溝通，爭(zhēng)取有利的稅務(wù)處理結(jié)果；在無法說法稅務(wù)機(jī)關(guān)的情況下，也可以通過獲取法院關(guān)于實(shí)際股東身份的確權(quán)判決，來最大限度維護(hù)自身的合法權(quán)益。

參考文獻(xiàn)：

篇6

[關(guān)鍵詞] 營(yíng)業(yè)執(zhí)照 吊銷（注銷） 企業(yè) 房屋登記 分析

一、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷的房屋登記

1、案例

不久前，筆者在辦理房屋登記中，了解到某集體企業(yè)因某種原因被工商部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，但公章及法人代表簽章均未銷毀。之后不久，該單位法人代表還以企業(yè)名義與另一家企業(yè)簽訂了房屋買賣協(xié)議，并約定“價(jià)款”交付后辦理過戶手續(xù)。對(duì)該企業(yè)是否仍然具備申請(qǐng)人資格產(chǎn)生了很大的爭(zhēng)議，眾說紛紜。歸納起有兩種觀點(diǎn)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為：企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷了，就表明該企業(yè)已經(jīng)喪失了申請(qǐng)人資格，不能再?gòu)氖绿幏肿砸逊课莼顒?dòng)；必須先進(jìn)入企業(yè)清算程序，經(jīng)清算后還有剩余的財(cái)產(chǎn)再行分配給股東；然后由股東來申請(qǐng)房屋登記。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為：企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照吊銷只是不能從事工商部門核定經(jīng)營(yíng)范圍的活動(dòng)；并未喪失申請(qǐng)人資格；企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照已吊銷或注銷后，登記在其名下房屋又按哪種登記類型辦理？需要提交哪些材料才能登記？

2、法律依據(jù)

《中華人民共和國(guó)房屋登記辦法》第七條規(guī)定：辦理房屋登記，一般按照下列程序進(jìn)行：申請(qǐng)受理審核記載于登記簿發(fā)證；《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第九條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅，經(jīng)依法登記，發(fā)生效力；未經(jīng)登記，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定除外。”由此可見，除法律法規(guī)規(guī)定外，登記依申請(qǐng)進(jìn)行，不申請(qǐng)不能啟動(dòng)登記程序，登記機(jī)構(gòu)一般不主動(dòng)，也不強(qiáng)迫權(quán)利人申請(qǐng)房屋登記；由誰來申請(qǐng)，也就是說誰才有資格提出申請(qǐng)。房屋登記所需要件也包括申請(qǐng)人身份證明。

3、產(chǎn)生的法律后果及房屋登記處理辦法

企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷只是國(guó)家工商行政主管部門依據(jù)國(guó)家法律法規(guī)對(duì)違法企業(yè)的一種行政處罰手段，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》、《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》之規(guī)定，企業(yè)當(dāng)事人如對(duì)這種處罰不服的，還可以在法定時(shí)間內(nèi)向有關(guān)機(jī)構(gòu)提出行政復(fù)議，行政復(fù)議結(jié)論，未必是維持原處罰，還存在一定變數(shù)。如對(duì)行政復(fù)議決定不服的還可向人民法院提起行政訴訟；企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被吊銷，其原因有多方面，比如因未按規(guī)定年檢的，公司成立后無正當(dāng)理由超過6個(gè)月未開展業(yè)務(wù)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)達(dá)6個(gè)月以上的，擅自變更經(jīng)營(yíng)范圍的，利用企業(yè)名義從事危害國(guó)家安全、社會(huì)公共利益的嚴(yán)重違法行為的；因篇幅有限，在此就不作深入分析。雖然企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照會(huì)導(dǎo)致企業(yè)解散，公司一經(jīng)解散按理應(yīng)停止對(duì)外的積極活動(dòng)，不能再對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，它與清算活動(dòng)的完結(jié)一同構(gòu)成法人資格的消滅；《中華人民共和國(guó)公司登記條例》第四十二條規(guī)定：“公司解散，依法應(yīng)當(dāng)清算的，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)將清算組成員、清算組負(fù)責(zé)人名單向公司登記機(jī)構(gòu)備案。”《中華人民共和國(guó)公司登記條例》第七十五條規(guī)定：“公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，由公司登記機(jī)關(guān)給予警告，沒收非法所得。”《中華人民共和國(guó)公司登記條例》第七十六條規(guī)定：“清算組不按規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，或者報(bào)送材料有隱瞞重要事實(shí)或者有重大遺漏的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正。清算組成員利用職權(quán)、謀取非法所得或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)構(gòu)責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，沒有非法所得，并可處以違法所得1倍以下5倍以下罰款。”依據(jù)《民法通則》第三十六條：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。”依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法登記管理?xiàng)l例》第三條：“公司經(jīng)公司登記機(jī)構(gòu)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》，方可取得企業(yè)法人資格。自本條例實(shí)施之日起設(shè)立公司，未經(jīng)公司登記機(jī)構(gòu)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。”而《中華人民共和國(guó)公司法登記管理?xiàng)l例》第四十七條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止”。依據(jù)法經(jīng)[2000]24號(hào)函：“企業(yè)法人被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照后至被注銷登記前，該企業(yè)法人應(yīng)視為存續(xù)，可以自己名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)”。由此可知，公司被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照喪失的只是企業(yè)經(jīng)營(yíng)資格，而不是企業(yè)法人終止，其民事主體資格還未喪失，其民事權(quán)利能力和民事行為能力依然存在。誠(chéng)然企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照會(huì)導(dǎo)致企業(yè)解散，公司一經(jīng)解散應(yīng)停止對(duì)外的積極活動(dòng)，不能再對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，它與清算活動(dòng)的完結(jié)一同構(gòu)成法人資格的消滅。

二、企業(yè)營(yíng)業(yè)執(zhí)照被注銷的房屋登記

營(yíng)業(yè)執(zhí)照注銷登記是企業(yè)向公司登記機(jī)構(gòu)主動(dòng)提出申請(qǐng)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法登記管理?xiàng)l例》第四十七條規(guī)定：“經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。”營(yíng)業(yè)執(zhí)照注銷的企業(yè)表明其法人已終止了，也就是說該企業(yè)已不存在，意味著該公司已完全喪失民事權(quán)利能力和民事行為能力，它不但不能從事營(yíng)業(yè)執(zhí)照核定范圍的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而且也不能從事任何民事活動(dòng)，包括與任何單位再簽署任何房屋轉(zhuǎn)讓協(xié)議。因此，不能再以被注銷執(zhí)照企業(yè)名義申請(qǐng)房屋登記。那么原登記在企業(yè)名下的房產(chǎn)又如何處理？一般公司在申請(qǐng)注銷登記前，按法律規(guī)定已進(jìn)行債權(quán)債務(wù)清算的；如經(jīng)過清算后還有剩余的財(cái)產(chǎn)的，此時(shí)，如公司章程有約定；則按章程約定確定房屋權(quán)屬歸屬；否則，由股東開會(huì)決定歸屬。如何進(jìn)行房屋登記呢？是屬于何種登記類型？需要提交何種材料？在實(shí)際操作過程中可根據(jù)不同企業(yè)性質(zhì)來辦理房屋登記。

第一種情形：按變更登記辦理。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)過戶到原自然人（原投資人）名下，根據(jù)《中華人民共和國(guó)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第十七條規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人對(duì)本企業(yè)的財(cái)產(chǎn)依法享有所有權(quán)，其有關(guān)權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。”也就是說，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，是自然人企業(yè)，它在法律上的主體資格仍然為自然人，是投資人個(gè)人擁有個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)利承擔(dān)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)責(zé)任的主體。凡是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，企業(yè)的財(cái)產(chǎn)就是投資人個(gè)人所有。因此，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名下房產(chǎn)過戶到原投資人（自然人）名下，按變更登記處理；應(yīng)提交材料有：房屋所有權(quán)證、工商部門出示企業(yè)注銷登記證明、房屋登記申請(qǐng)書、申請(qǐng)人身份證件、經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)的清算報(bào)告等。

第二種情形：按轉(zhuǎn)移登記辦理；除個(gè)人獨(dú)資企業(yè)外，包括有限責(zé)任公司、股份公司、合伙企業(yè)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)、各種合作企業(yè)、投資人（股東、合伙人、）人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不再享有支配權(quán)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》第二十條規(guī)定：合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依據(jù)取得的其他財(cái)產(chǎn)，均為合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)；依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第三條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”也就是講，出資者向公司投入資產(chǎn)，目的是為取得收益，其已不占有該項(xiàng)資產(chǎn)，不能再直接支配作投資的資產(chǎn)；依據(jù)《中華人民共和國(guó)家鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》第十條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織投資設(shè)立的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，其企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)屬于設(shè)立該企業(yè)的全體農(nóng)民所有。”第十一條規(guī)定：“鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)依法獨(dú)立核算，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧。具有企業(yè)法人資格的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)，依法享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。”因此，公司名下房產(chǎn)過戶到原股東名下，按轉(zhuǎn)移登記辦理；其提交材料應(yīng)有：房屋所有權(quán)證、經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)機(jī)構(gòu)確認(rèn)的企業(yè)清算報(bào)告、工商部門出示企業(yè)注銷證明、申請(qǐng)人身份證件、房屋登記申請(qǐng)書；

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關(guān)鍵詞：經(jīng)濟(jì)法　教學(xué)　實(shí)踐　探討

        一、《經(jīng)濟(jì)法》課程在財(cái)會(huì)專業(yè)的地位

        《經(jīng)濟(jì)法》課程是財(cái)會(huì)專業(yè)的基礎(chǔ)課，作為一名財(cái)會(huì)專業(yè)的學(xué)生，除了要掌握一定的會(huì)計(jì)核算技能外，還應(yīng)該掌握一定的法律知識(shí)，把握市場(chǎng)的動(dòng)態(tài)，關(guān)注社會(huì)的發(fā)展。因?yàn)椋S著經(jīng)濟(jì)發(fā)展的全球化，為使我國(guó)更好地與國(guó)際接軌，財(cái)會(huì)專業(yè)的知識(shí)更新得較快，而其中最快的就是經(jīng)濟(jì)法律制度。因此，《經(jīng)濟(jì)法》課程在財(cái)會(huì)專業(yè)中起著一個(gè)領(lǐng)航的作用，占據(jù)著一個(gè)指導(dǎo)的地位。學(xué)好《經(jīng)濟(jì)法》，學(xué)生在財(cái)會(huì)專業(yè)的其他課程中就會(huì)比較容易地去進(jìn)行思考和實(shí)踐。

        二、《經(jīng)濟(jì)法》課程教學(xué)的“五個(gè)學(xué)會(huì)”

        《經(jīng)濟(jì)法》都是法律條文，課程中大都是法律條文的解釋，既枯燥又難于記憶。因此，在《經(jīng)濟(jì)法》課程教學(xué)中，如何讓沒有社會(huì)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的學(xué)生能在短短的幾個(gè)月時(shí)間里掌握大量的法律條文，又能把所學(xué)的理論知識(shí)很好地運(yùn)用到財(cái)會(huì)專業(yè)的實(shí)踐中去，就是我們授課老師亟需解決的問題。在教學(xué)中應(yīng)該讓學(xué)生把握“五個(gè)學(xué)會(huì)”。

        1、學(xué)會(huì)善于歸納和總結(jié)

        例如：公司法律制度中，有有限責(zé)任公司、股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和一人有限公司、中外合資合營(yíng)公司、外商獨(dú)資企業(yè)等，在整個(gè)章節(jié)中要記的東西很多，如果單純地按授課內(nèi)容去講授，學(xué)生只能是填鴨式的學(xué)習(xí)。為此，在學(xué)習(xí)完整個(gè)章節(jié)后，我們要把一些關(guān)鍵的知識(shí)點(diǎn)做成一個(gè)表格，分別對(duì)以上公司的概念、設(shè)立條件、設(shè)立程序、組織機(jī)構(gòu)等作一個(gè)歸納和總結(jié)。那么，學(xué)生記起來就容易得多，也容易把握一些概念之間的區(qū)別與聯(lián)系。

        2、學(xué)會(huì)對(duì)法律條文的理解

        比如：怎樣理解合伙企業(yè)法的特征之一——“合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任”呢？我們可以舉例來讓學(xué)生理解。舉例：如果a、b、c、d成立甲合伙企業(yè)，甲向乙銀行貸款100萬元，到期不能還本付息。 

經(jīng)過強(qiáng)制執(zhí)行，合伙企業(yè)甲的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元，則剩余的60萬元，債權(quán)人乙方可以向a、b、c、d任意一人或數(shù)人要求還款，a、b、c、d任意一人不能拒絕。通過這樣的舉例，學(xué)生在記合伙企業(yè)特征時(shí)，就不會(huì)單純地死記硬背，而是在理解的基礎(chǔ)上去記知識(shí)點(diǎn)。

        3、學(xué)會(huì)分析案例的條理性

        案例分析是《經(jīng)濟(jì)法》教學(xué)的一個(gè)重要環(huán)節(jié)。在教材中每個(gè)章節(jié)都有不同的案例分析，通過剖析典型案例，能夠增強(qiáng)學(xué)生的感性認(rèn)識(shí)，加深對(duì)所學(xué)法律條文的理解掌握，培養(yǎng)學(xué)生理論聯(lián)系實(shí)際和解決問題的能力。但是對(duì)于中職學(xué)生來說，既要運(yùn)用所學(xué)的理論知識(shí)于分析中，又要把這個(gè)分析寫好，確實(shí)是有一定的難度的。為此，應(yīng)該教會(huì)學(xué)生分析案例中各項(xiàng)事件的先后，然后再根據(jù)事件的先后把分析有條理地寫出來。

        4、學(xué)會(huì)在遇到問題中思考

        例如，在講授合同法的主要條款時(shí)，我們可以這樣引導(dǎo)學(xué)生去思考：假如你和別人做生意要簽訂合同，那么應(yīng)該如何入手呢？首先考慮的是什么？?jī)r(jià)格應(yīng)該如何確定？在哪個(gè)地方履行合同？假如在執(zhí)行合同的過程中出現(xiàn)了不可抗力應(yīng)該怎么辦？……通過這樣的引導(dǎo)，一步步地把合同的主要條款講授開來，既教會(huì)了學(xué)生遇到問題的思考方式，也解決了對(duì)知識(shí)點(diǎn)枯燥的記憶。

        5、學(xué)會(huì)在實(shí)踐中運(yùn)用

        比如，通過學(xué)習(xí)合同法，要求學(xué)生能寫出一份簡(jiǎn)單的合同；通過學(xué)習(xí)勞動(dòng)保障法，要求學(xué)生懂得在以后找工作或者工作中如何維權(quán)；通過學(xué)習(xí)會(huì)計(jì)法，要求學(xué)生學(xué)會(huì)會(huì)計(jì)人員的工作交接手續(xù)等。

        三、《經(jīng)濟(jì)法》教學(xué)方式的多樣性

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（蘭州大學(xué) 法學(xué)院，甘肅 蘭州730100）

[摘要] PE，是指向特定對(duì)象非公開募資，投資非公開交易股權(quán)，并在適時(shí)退出實(shí)現(xiàn)資本增值的基金，包括股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資。PE商主體一直為理論和實(shí)務(wù)界所熱議，其核心即有限合伙制是否將取代公司制成為PE主流組織形態(tài)。本文立足于我國(guó)合伙制PE的實(shí)踐，從決策權(quán)責(zé)配置、激勵(lì)和約束機(jī)制、穿透稅制的視角對(duì)這一問題做出回應(yīng)。

[

關(guān)鍵詞 ]有限合伙制；PE；組織形態(tài)

1有限合伙制PE的市場(chǎng)情況

在我國(guó)PE市場(chǎng)中，公司制占絕對(duì)比重，有限合伙制次之，其他形態(tài)發(fā)展緩慢，占據(jù)市場(chǎng)份額非常少。但自2008年產(chǎn)生，有限合伙制PE快速發(fā)展，五年間數(shù)量和資產(chǎn)上分別增加了4775%和6550%，相當(dāng)于同期公司制PE增速的22倍和25倍，或其他形態(tài)PE的60倍和52倍。一般而言，企業(yè)形態(tài)發(fā)展趨勢(shì)是合伙到公司，然而在美國(guó)PE領(lǐng)域有限合伙卻成為了最佳企業(yè)形態(tài)，著名的CVC、KKR都是有限合伙。結(jié)合我國(guó)實(shí)踐，有人認(rèn)為逆向演變正在我國(guó)發(fā)生，有限合伙逐漸成為我國(guó)PE主流形態(tài)。但從收益上看合伙制PE似乎并不具備優(yōu)勢(shì)，例如2013年，合伙制PE稅前ROTA、ROE為5.47%和5.73%，而公司制PE為5.17%和5.84%。

2決策權(quán)責(zé)配置

在有限合伙的制度安排中，投資者即LP以讓渡決策權(quán)為代價(jià)換取有限責(zé)任，GP以無限責(zé)任為代價(jià)換取決策權(quán)。這一權(quán)利對(duì)沖與責(zé)任置換既抑制了公司制PE中常見的信息不對(duì)稱下人道德風(fēng)險(xiǎn)逆向選擇和信托制PE中常見的管理人怠行職責(zé)問題，又保障了GP商業(yè)判斷的獨(dú)立和效率。

這種權(quán)責(zé)配置在我國(guó)受制于市場(chǎng)成熟程度、GP信義義務(wù)闕如等因素，產(chǎn)生了很多富于本土特色的實(shí)踐，最顯著者即由GP、LP和外聘法律、財(cái)會(huì)專家組成的進(jìn)行終決的決委會(huì)，如東方富海Ⅰ期由2名GP、1名LP和1名專家組成決委會(huì)，嘉富誠(chéng)由2名GP、3名LP和2名專家組成組成決委會(huì)。決委會(huì)客觀上削弱了GP的決策權(quán)，專家引入有助于抑制恣意決策，同時(shí)又促進(jìn)了信息的有效溝通，通過各方制約與配合，很大程度上保護(hù)了各方權(quán)益，反映了本土有限合伙制PE融合公司治理內(nèi)核的需求。但這一實(shí)踐首先背離了人資兩合的理念；其次存在權(quán)責(zé)失衡，不享有終決權(quán)的GP卻要承擔(dān)無限責(zé)任；最后還使LP面臨突破避風(fēng)港原則而承擔(dān)無限責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。

伴隨PE的發(fā)展，決委會(huì)逐漸改變，如永宣由3名GP、2名LP組成，決策3票通過；東方富海Ⅲ期決委會(huì)完全由GP組成，LP相仿海外組成咨委會(huì)制約決委會(huì)。這些變化反映了PE市場(chǎng)日漸成熟，決策權(quán)責(zé)配置日漸趨近合伙的制度理念。

3激勵(lì)和約束機(jī)制

3.1避風(fēng)港原則

《合伙企業(yè)法》76條規(guī)定了排除LP實(shí)質(zhì)參與合伙事務(wù)執(zhí)行、保障GP的效率、獨(dú)立與安全的避風(fēng)港原則，但“未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易”和“給有限合伙企業(yè)或其他合伙人造成損失”的行為與結(jié)果要件，使原則的適用未能達(dá)到立法預(yù)期：行為要件上，對(duì)LP通過間接決策實(shí)質(zhì)參與合伙事務(wù)執(zhí)行難以援引原則；結(jié)果要件上，危險(xiǎn)現(xiàn)實(shí)化后再據(jù)此分擔(dān)責(zé)任無疑是一種負(fù)和博弈。

3.2利潤(rùn)分配條款

3.2.1By Deal

By Deal是指退出即分配，國(guó)際慣例為先扣除20%的收益給GP，剩余按 LPA分配。因By Deal下虧損時(shí)由GP、LP按LPA分擔(dān)，安全回收投資無保障，LP常就虧損或GP超約定回報(bào)要求回?fù)軉挝豁?xiàng)目GP回報(bào)20%至共管賬戶，若其后盈利則GP原留存的20%劃轉(zhuǎn)GP名下，再按此項(xiàng)目GP回報(bào)的20%留存；若其后虧損則以GP原留存的20%為限彌補(bǔ)損失。

3.2.2By Fund

By Fund是指將PE存續(xù)期內(nèi)退出集合計(jì)算，首先滿足LP回收投資，有余再計(jì)算PE的IRR：IRR≤8%，按LPA分配；8%＜IRR≤10%，8%按LPA分配，剩余歸GP；IRR＞10%，回報(bào)80%按LPA分配，20%歸GP。

3.3對(duì)GP的激勵(lì)和約束

除了上述諸條款，實(shí)踐中還針對(duì)GP特別樹立了一系列激勵(lì)和約束措施，包括規(guī)定LP查印財(cái)務(wù)資料和獲取項(xiàng)目估值報(bào)告的權(quán)利與GP提交年度報(bào)告的義務(wù)；禁止關(guān)聯(lián)交易、再募資；限制借貸、杠桿負(fù)債、為被投企業(yè)擔(dān)保；設(shè)定GP跟投比例，在利益捆綁的同時(shí)防止GP在個(gè)別項(xiàng)目上投入過多精力或不能適時(shí)退出；限制權(quán)益轉(zhuǎn)讓等等。

4穿透稅制

公司制PE最顯著的缺陷在于雙重稅負(fù)，即須在公司層面和股東層面先后繳納企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅，而作為非法律實(shí)體的有限合伙則免于企業(yè)所得稅，這就是所謂的穿透稅制。

為了解決雙重稅負(fù)對(duì)公司制PE發(fā)展造成的阻礙，2007年，《關(guān)于促進(jìn)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)發(fā)展的有關(guān)稅收政策的通知》頒布，建立了應(yīng)納稅所得額抵扣、應(yīng)納稅所得額可逐年延續(xù)抵扣、所得稅不重復(fù)征收、股息和紅利無須納稅等制度。但嚴(yán)苛的條件使這些稅收紅利實(shí)際不可得，并打擊了實(shí)際享用抵扣的積極性，2007-2013年可享用抵扣額占應(yīng)納稅所得額比例、實(shí)際享用抵扣占應(yīng)納稅所得額比例分別只有30.73%和10.98%，實(shí)際享用抵扣占應(yīng)納稅所得額與可享用抵扣額占應(yīng)納稅所得額比例亦從79.85%下降到26.13%。

根據(jù)《企業(yè)所得稅法》，公司制PE承擔(dān)的企業(yè)所得稅稅率為25%，綜合近七年稅收配套制度，實(shí)際承擔(dān)稅率為18.47%；股東層面，考慮到PE性質(zhì)，基本上適用45%的個(gè)人所得稅稅率。綜上，公司制PE收益中只有44.84%可以實(shí)際分配到股東手上。

相比之下，合伙制PE無須繳納企業(yè)所得稅；在個(gè)人層面，稅收規(guī)制雖未統(tǒng)一，但一般而言，GP和LP分別承擔(dān)5%-35%累進(jìn)稅率和20%個(gè)稅，加之地方留存稅收返還，LP稅負(fù)最低可降至13.6%。值得注意的是，2015年初深圳地稅局《關(guān)于合伙制股權(quán)投資基金企業(yè)停止執(zhí)行地方性所得稅優(yōu)惠政策的溫馨提示》，LP必須嚴(yán)格按照個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得項(xiàng)目征稅，適用5%-35%的五級(jí)超額累進(jìn)稅率計(jì)征個(gè)人所得稅，且此次改革是對(duì)國(guó)務(wù)院《關(guān)于清理規(guī)范稅收等優(yōu)惠政策的通知》的執(zhí)行，亦即在短期內(nèi)全國(guó)都將進(jìn)行相同的改革。但即便如此，合伙制PE中可以分配到合伙人手上的收益仍比公司制PE高45%。

5基本結(jié)論

無論是有限合伙制還是公司制，組織形態(tài)僅僅是PE的形式，PE的盈利能力取決于這些形式下具體的決策權(quán)責(zé)配置、激勵(lì)和約束機(jī)制、稅負(fù)等核心制度，只有當(dāng)這些實(shí)質(zhì)方面契合了PE的內(nèi)在屬性，才或?qū)崿F(xiàn)投資人和管理人的利益訴求以及PE的健康發(fā)展，否則只能慘淡出局①。但作為形式的組織形態(tài)與相應(yīng)的核心制度在邏輯和經(jīng)驗(yàn)上具有很強(qiáng)的關(guān)聯(lián)性，這便是有限合伙制PE迅速發(fā)展的根本原因。但亦應(yīng)正視GP信義義務(wù)闕如、無限責(zé)任實(shí)現(xiàn)路徑模糊、軟約束機(jī)制未健全等問題，而公司制PE稅收配套制度與實(shí)質(zhì)課稅標(biāo)準(zhǔn)改革，以及各類資管計(jì)劃等契約制PE新模式對(duì)項(xiàng)目和盈利空間的搶奪與壓縮則對(duì)有限合伙制PE提出了新的挑戰(zhàn)。在這一競(jìng)爭(zhēng)中，PE將日趨成熟，對(duì)此監(jiān)管部門應(yīng)當(dāng)積極引導(dǎo)其自由、平等競(jìng)爭(zhēng)。

參考文獻(xiàn)：

[1]國(guó)家發(fā)改委財(cái)政金融司，中國(guó)投資協(xié)會(huì)股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資專業(yè)委員會(huì).中國(guó)創(chuàng)業(yè)投資行業(yè)發(fā)展報(bào)告2014[M].北京：中國(guó)計(jì)劃出版社，2014.

[2]劉龍飛.私募股權(quán)基金運(yùn)作法律實(shí)務(wù)[M].北京：中國(guó)法制出版社，2012.

[3]趙玉.我國(guó)私募股權(quán)投資基金法律制度研究[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2013.

篇9

進(jìn)入2008年以來，VC/PE背景企業(yè)IPO平均融資金額呈現(xiàn)出不斷下降的趨勢(shì)，第3季度僅為7449萬美元，環(huán)比下降11.0%，創(chuàng)2007年以來新低。（見下圖）

從IPO回報(bào)率來看，本季度VC/PE背景企業(yè)IPO平均投資回報(bào)率為1.97倍，環(huán)比下降37.0%，同比下降73.4%。隨著證券市場(chǎng)的不斷受挫，投資回報(bào)率同樣創(chuàng)2007年以來最低水平。（見下圖）

深圳中小板IPO 數(shù)量

達(dá)2007年以來最低水平

2008年第3季度，共有18家中國(guó)企業(yè)在境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO，數(shù)量環(huán)比減少48.6%，同比減少56.1%；融資金額19.88億美元，環(huán)比減少59.4%，同比大幅下降86.7%。深圳中小板IPO數(shù)量和融資金額環(huán)比均大幅下降；上交所IPO數(shù)量與上一季度相比略有下降，融資金額同比大幅減少。其中，深圳中小板僅有17家企業(yè)IPO，數(shù)量為2007年以來最低水平，融資金額為10.32億美元，環(huán)比減少50.7%。

本季度，深圳中小板和上交所IPO數(shù)量占境內(nèi)IPO總數(shù)量比例與上季度持平。從融資金額上看，深圳中小板IPO融資金額占境內(nèi)資本市場(chǎng)融資總金額比例從去年同期的13.3%上升至52.0%。上交所IPO企業(yè)數(shù)量略低于2008年第2季度，但是IPO融資規(guī)模明顯小于上一季度，融資金額占境內(nèi)資本市場(chǎng)融資總金額的比例下降至48.0%。（見下圖)

本季度中國(guó)企業(yè)境內(nèi)IPO行業(yè)分布較為平均，涉及11個(gè)行業(yè)領(lǐng)域。其中，制造業(yè)企業(yè)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO數(shù)量7家，在所有行業(yè)中數(shù)量最多。制造業(yè)企業(yè)IPO數(shù)量占境內(nèi)IPO總數(shù)量39.0%，較上季度相比所占比例有所下降。（見下圖）

從融資金額上看，能源及礦業(yè)占融資總金額比例銳減，由上季度的59%下降至8%。制造業(yè)取而代之成為占境內(nèi)融資總金額比例最高的行業(yè)。大盤藍(lán)籌中國(guó)南車在上交所掛牌上市，其融資總額達(dá)到65.4億人民幣（9.56億美元），占境內(nèi)制造業(yè)融資總額的78.3%。（見下圖）

2008年第3季度，境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO企業(yè)廣泛分布于11個(gè)地區(qū)。四川企業(yè)境內(nèi)IPO數(shù)量大幅增加，占據(jù)境內(nèi)企業(yè)IPO數(shù)量榜首。從融資金額上看，北京所占比例達(dá)到境內(nèi)IPO融資總額50.0%。（見下圖）

境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO

平均融資額低位徘徊

2008年第3季度，VC/PE背景企業(yè)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO規(guī)模環(huán)比大幅下降。其中，IPO企業(yè)數(shù)量為3家，且均在深圳中小板上市，IPO數(shù)量環(huán)比減少72.7%，同比減少80.0%；融資金額1.42億美元，環(huán)比減少81.4%，同比減少97.0%。從平均融資金額上看，深圳中小板平均融資金額4723萬美元，同比減少47.7%。本季度上交所和深圳主板沒有VC/PE背景企業(yè)IPO。（見下表）

進(jìn)入2008年以來，VC/PE背景企業(yè)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO平均融資金額一直處于低位，且波動(dòng)較大。本季度VC/PE背景企業(yè)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO平均融資金額僅為4723萬美元，環(huán)比減少31.9%，規(guī)模大幅低于去年同期（見下圖）。

二級(jí)證券市場(chǎng)疲軟，市盈率偏低，證監(jiān)會(huì)壓縮企業(yè)IPO規(guī)模，限制股市擴(kuò)容等因素都使得平均融資規(guī)模不斷下降。

從融資金額分布上看，本季度有2家企業(yè)IPO融資金額在0.5億美元以下，融資金額在0.5~1億美元之間的僅有1家。其中，浙江富春江水電設(shè)備有限公司在深圳中小板IPO，融資5.12億人民幣（7500萬美元），為本季度VC/PE背景中國(guó)企業(yè)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO融資金額最高。

本季度深圳中小板P/E繼續(xù)下跌，IPO企業(yè)數(shù)量環(huán)比大幅減少。相比2008年第2季度，本季度深圳中小板P/E下跌25.2%，為2007年第2季度以來最低水平。中國(guó)證券市場(chǎng)進(jìn)入2008年以來，市盈率一直呈現(xiàn)不斷下挫的趨勢(shì)，不確定的宏觀經(jīng)濟(jì)以及次貸及信貸危機(jī)等負(fù)面因素影響，都使得原本計(jì)劃上市的企業(yè)無法進(jìn)行或?qū)⑷谫Y計(jì)劃延期。（見下圖）

本季度，僅制造業(yè)、IT、家居建材行業(yè)企業(yè)實(shí)現(xiàn)境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO。從融資金額上看，制造業(yè)企業(yè)融資金額占境內(nèi)IPO融資金額53.0%，較2季度相比下降27.2%（見下圖）。從IPO企業(yè)所在地區(qū)上看，四川有2家企業(yè)在境內(nèi)資本市場(chǎng)IPO，占IPO總數(shù)量67%。

制造業(yè)作為基礎(chǔ)雄厚的傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)，在運(yùn)營(yíng)機(jī)制、商業(yè)模式、盈利預(yù)期等方面都擁有新興產(chǎn)業(yè)無法匹敵的優(yōu)勢(shì)。特別是在國(guó)內(nèi)現(xiàn)行的證券市場(chǎng)核準(zhǔn)發(fā)行制度，很大程度上制約了新興行業(yè)，特別是互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)通過境內(nèi)資本市場(chǎng)進(jìn)行融資。

因此，境內(nèi)IPO行業(yè)主體仍以傳統(tǒng)行業(yè)為主，新興產(chǎn)業(yè)多選擇經(jīng)濟(jì)體制環(huán)境健全的境外資本市場(chǎng)進(jìn)行IPO，尤其以香港主板最受境內(nèi)企業(yè)青睞。

2008年第3季度，境內(nèi)資本市場(chǎng)VC/PE背景企業(yè)IPO平均投資回報(bào)率有所回暖，達(dá)4.85倍，環(huán)比上升23.8%（見下圖）。在二級(jí)證券市場(chǎng)疲軟的情況下，本季度IPO平均回報(bào)率能夠有所上升主要是出現(xiàn)回報(bào)率超高的個(gè)案直接拉升了整體水平。現(xiàn)有的市場(chǎng)狀況很難給予上市企業(yè)較高市盈率，同時(shí)投資機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)上市前的估值也逐漸降低，企業(yè)IPO的投資價(jià)值無法得到體現(xiàn)使得市場(chǎng)對(duì)于投資者吸引力不斷減弱，造成投資者信心缺失。

值得注意的是，亞商資本成為本季度退出最活躍的投資機(jī)構(gòu)，僅有的三家VC/PE背景企業(yè)IPO案例中有兩家來自該機(jī)構(gòu)。特別是衛(wèi)士通成功上市，IPO投資回報(bào)率高達(dá)13.26倍，對(duì)于本季度IPO平均投資回報(bào)率起到拉動(dòng)作用。但考慮到亞商資本的超高回報(bào)是基于其長(zhǎng)達(dá)8年的投資周期，該項(xiàng)目?jī)?nèi)部收益率為37.6%。

其它項(xiàng)目IPO投資回報(bào)率仍處于不斷下降的趨勢(shì)中，例如本季度家居建材行業(yè)回報(bào)率為1.02倍，而制造業(yè)僅為0.27倍，均遠(yuǎn)低于同期水平。（見下圖）

境外資本市場(chǎng)IPO

VC/PE首選香港主板

2008年第3季度，VC/PE背景中國(guó)企業(yè)境外資本市場(chǎng)IPO數(shù)量、融資金額均有不同程度減少。VC/PE背景境外資本市場(chǎng)IPO數(shù)量為4個(gè)，環(huán)比減少33.3%，同比減少73.3%；融資金額3.80億美元，環(huán)比減少7.3%，同比減少90.7%。從IPO地點(diǎn)上看，境外資本市場(chǎng)IPO企業(yè)主要集中于香港主板。（見下表）

VC/PE背景境外資本市場(chǎng)IPO企業(yè)平均融資金額呈現(xiàn)不斷下降趨勢(shì)。本季度平均融資金額為9494萬美元，環(huán)比下降30.7%。值得注意的是，該指標(biāo)從2007年第2季度開始大幅下跌。2008年依然保持跌勢(shì)，截至第2季度已累計(jì)下跌超過60%（見下圖）。平均融資金額持續(xù)下降主要是由于次級(jí)抵押貸款危機(jī)所導(dǎo)致的全球證券市場(chǎng)大幅波動(dòng)，市場(chǎng)流動(dòng)性下降，IPO規(guī)模不斷被壓縮所致。

從融資金額分布上看，本季度融資金額5000萬美元以下居多。其中，山水水泥在香港主板IPO，融資金額達(dá)到2.37億美元，為本季度VC/PE背景中國(guó)企業(yè)境外資本市場(chǎng)IPO融資金額之最。

香港主板P/E比率自2007年第4季度以來持續(xù)下降，IPO企業(yè)數(shù)量同樣大幅波動(dòng)，整體規(guī)模與去年同期相比有大幅的減少。相比2008年第2季度，本季度香港主板P/E下跌18.5%，跌幅低于2008年第一季度。VC/PE背景中國(guó)企業(yè)香港主板IPO數(shù)量2個(gè)，回歸2008年第一季度水平。（見下圖）

2008年以來，華爾街的金融危機(jī)不斷擴(kuò)散，威脅全球資本市場(chǎng)。以美股為首的世界主要證券市場(chǎng)均呈現(xiàn)不斷衰弱趨勢(shì)，海外資本市場(chǎng)對(duì)于中國(guó)企業(yè)的吸引力將持續(xù)減弱。同時(shí)，國(guó)內(nèi)證券市場(chǎng)的疲軟與宏觀調(diào)控的作用將會(huì)持續(xù)較長(zhǎng)一段時(shí)間。可以預(yù)見，2008年第4季度，投資機(jī)構(gòu)在紐交所、納斯達(dá)克等海外資本市場(chǎng)的IPO退出仍將極為有限。伴隨著市場(chǎng)的不景氣，機(jī)構(gòu)VC/PE化投資趨勢(shì)將會(huì)顯現(xiàn)，多數(shù)投資者將放緩其投資企業(yè)上市計(jì)劃，以等待經(jīng)濟(jì)回暖。

■鏈接

2008年《股票上市規(guī)則》發(fā)行人鎖定期的修訂

上海證券交易所和深圳證券交易所了2008年修訂的《股票上市規(guī)則》（以下簡(jiǎn)稱《新規(guī)則》），并于10月1日起正式生效。新規(guī)則規(guī)定“發(fā)行人公開發(fā)行股票前已發(fā)行的股份，自發(fā)行人股票上市之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”，這意味著對(duì)于在發(fā)行人刊登首次公開發(fā)行股票（IPO）招股說明書前12個(gè)月內(nèi)以增資擴(kuò)股方式認(rèn)購(gòu)股份的持有人，要求其承諾不予轉(zhuǎn)讓的期限由36個(gè)月縮短至12個(gè)月。

此外，關(guān)于控股股東和實(shí)際控制人自公司首次公開發(fā)行后持股36個(gè)月的限制，新規(guī)則允許其自公司首次公開發(fā)行1年后，在轉(zhuǎn)讓雙方存在控制關(guān)系，或者均受同一實(shí)際控制人控制的情況下，經(jīng)控股股東和實(shí)際控制人向交易所申請(qǐng)，可以轉(zhuǎn)讓其所持股份。

上述修訂意味著參與上市前股權(quán)投資的私募股權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)投資等機(jī)構(gòu)投資者的鎖定期縮短，其通過IPO退出的限制被放寬。

股東為有限合伙企業(yè)的公司上市暫停審核

9月中旬，證監(jiān)會(huì)發(fā)審委在對(duì)保薦人的一次內(nèi)部培訓(xùn)中表示，由于有限合伙企業(yè)不屬于法人或自然人，尚不能開立證券賬戶，因此目前無法核準(zhǔn)有限合伙企業(yè)入股的公司發(fā)行上市。今年以來，已經(jīng)出現(xiàn)過擬過會(huì)公司由于股東為合伙人而被發(fā)審委打回的情況。保薦機(jī)構(gòu)如果遇到這類情況，只有采取勸股東改制，或者改為自然人持股的形式。鑒于2007年修訂后的《合伙企業(yè)法》實(shí)施以來各地以設(shè)立了多家有限合伙型的VC/PE基金，一旦所有的涉及有限合伙企業(yè)股東的企業(yè)都無法通過發(fā)審委審核，那就相當(dāng)于封閉了國(guó)內(nèi)有限合伙型VC/PE基金的IPO退出渠道。

《證券法》第一百六十六條規(guī)定：“投資者申請(qǐng)開立賬戶，必須持有證明中國(guó)公民身份或者中國(guó)法人資格的合法證件。國(guó)家另有規(guī)定的除外。”中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司現(xiàn)行的《證券帳戶管理規(guī)則》也有類似規(guī)定，沒有為合伙企業(yè)開立證券賬戶設(shè)置操作規(guī)則。這成為有限合伙企業(yè)開立證券賬戶的技術(shù)。

篇10

今年8月以后，存在20年的中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所將陸續(xù)退出歷史舞臺(tái)。

1992年，我國(guó)陸續(xù)批準(zhǔn)設(shè)立了4家中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所：安永華明會(huì)計(jì)師事務(wù)所、畢馬威華振會(huì)計(jì)師事務(wù)所、德勤華永會(huì)計(jì)師事務(wù)所（下稱“德勤上海”）和普華永道中天會(huì)計(jì)師事務(wù)所——后來被業(yè)內(nèi)稱為“四大”的合作期限為20年。

時(shí)至今年，20年期限快到了。

6月5日，商務(wù)部國(guó)務(wù)院法制辦公室關(guān)于《中華人民共和國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師法（修正案）》（下稱“注會(huì)法征求意見稿”）公開征求意見的通知，注會(huì)法征求意見稿刪去了現(xiàn)行法關(guān)于中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所的規(guī)定。與之相對(duì)應(yīng)的是，5月10日，中國(guó)財(cái)政部、工商總局、商務(wù)部、外匯局、證監(jiān)會(huì)聯(lián)合的《中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所本土化轉(zhuǎn)制方案》正式實(shí)施，為“四大”本土化轉(zhuǎn)制指明方向。

目前，“四大”已在中國(guó)北京、上海、廣州等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)城市開設(shè)25家分所，其業(yè)務(wù)收入占中國(guó)會(huì)計(jì)行業(yè)總收入的1/4，高端審計(jì)業(yè)務(wù)收入的1/3。

雖然承諾20年后將按國(guó)際慣例實(shí)現(xiàn)本土化，但這一刻真的來臨時(shí)，“四大”卻正在遭遇不小的麻煩。

中美監(jiān)管夾縫中的“四大”

全球性會(huì)計(jì)企業(yè)在全球化經(jīng)濟(jì)中的優(yōu)勢(shì)，一直為“四大”所津津樂道，但在另一層面上，優(yōu)勢(shì)正在變成麻煩。多家在美國(guó)上市的中國(guó)企業(yè)因財(cái)務(wù)違規(guī)而被暫停交易，負(fù)責(zé)審計(jì)的“四大”均在美國(guó)證券交易委員會(huì)（SEC）的調(diào)查之列。

標(biāo)志性案例發(fā)生在負(fù)責(zé)多家在美上市客戶審計(jì)的德勤上海。5月9日，SEC宣布總部位于上海的德勤上海。理由是在SEC正在進(jìn)行的一項(xiàng)公司舞弊調(diào)查中，德勤上海拒絕向SEC提供審計(jì)底稿。（外界瘋傳其涉案公司為涉嫌財(cái)務(wù)欺詐的東南融通，而德勤上海方面向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》對(duì)此予以否認(rèn)。）次日，德勤上海發(fā)表聲明稱，已在中國(guó)法律許可的范圍內(nèi)竭盡所能配合SEC的調(diào)查。

德勤上海在聲明中強(qiáng)調(diào)稱：“此次訴訟僅針對(duì)德勤上海未能提供相關(guān)文件，而并沒有質(zhì)疑德勤上海的審計(jì)服務(wù)質(zhì)量。該訴訟不會(huì)影響德勤上海為客戶提供專業(yè)服務(wù)的能力。”而“SEC采取最新行動(dòng)的原因僅僅在于中美兩國(guó)法律存在的沖突與差異”。

上海市萬達(dá)律師事務(wù)所律師王龍杰向《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》表示，德勤上海雖然是一家中國(guó)公司，相對(duì)美國(guó)而言屬境外公司，但是從德勤上海為在美國(guó)上市的中國(guó)客戶提供審計(jì)服務(wù)來看，其顯然已在美國(guó)上市公司會(huì)計(jì)監(jiān)管委員會(huì)（PCAOB）注冊(cè)。因此在SEC提起對(duì)德勤上海的訴訟中，德勤上海必須認(rèn)真應(yīng)訴，否則將面臨不利后果。

王龍杰認(rèn)為，這個(gè)訴訟的流程會(huì)較長(zhǎng)。從法院受理至今已有9個(gè)月，目前并沒有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展。從技術(shù)上講，涉及法律沖突，但從實(shí)際情況來看，美國(guó)考慮問題歷來以自身利益為重，且在美國(guó)《2002薩班斯·奧克斯利法案》中對(duì)于境外事務(wù)所審計(jì)工作底稿的提供有明確的規(guī)定。在類似的案件中，美國(guó)聯(lián)邦法院的法官已經(jīng)表示，該起案件中“涉及美國(guó)的國(guó)家利益是明顯的，而中國(guó)國(guó)家利益問題則存疑”。因此，王龍杰預(yù)測(cè)，本案結(jié)果對(duì)于德勤上海來講不樂觀。

“一旦SEC最終調(diào)查發(fā)現(xiàn)德勤上海在審計(jì)工作中有失職（假定有失職），那么根據(jù)《2002薩班斯·奧克斯利法案》，PCAOB有權(quán)對(duì)過失、初犯的相關(guān)自然人處以10萬美元以下罰款，對(duì)于單位處以200萬美元以下罰款。對(duì)明知故犯、屢犯的個(gè)人處以75萬美元以下罰款，對(duì)單位處1500萬美元以下罰款，并可吊銷執(zhí)照。SEC對(duì)PCAOB作出的處罰，可以加重或減輕，并且不排除可能面臨的民事賠償。”王龍杰表示。

誰的秘密

6月12日，德勤上海方面提供給《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》的書面材料指出，如果中國(guó)滿足美國(guó)所謂完整的監(jiān)管要求，那就等于要將國(guó)家信息徹底向海外敞開，這樣的風(fēng)險(xiǎn)是任何一家政府不能接受的。“從整個(gè)世界范圍看，還有其他國(guó)家跟我們采用類似立場(chǎng)或完全相同立場(chǎng)，如：丹麥、德國(guó)和法國(guó)。”

有業(yè)內(nèi)人士指出，跨境審計(jì)糾紛的原因通常是多方面的，其中包括兩國(guó)的法律，國(guó)家監(jiān)管體制和理念存在差異、審計(jì)的準(zhǔn)則及跨境監(jiān)管缺乏進(jìn)一步的協(xié)作等。這牽涉的不僅是一個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)，甚至是外交。中國(guó)須建立更有效的市場(chǎng)監(jiān)督機(jī)制。同時(shí)，我們也不能不提防個(gè)別國(guó)為達(dá)到自己的目的而鼓吹的某種“陰謀論”。除此以外，中國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所也需要加快國(guó)際化步伐，更多地參與到國(guó)際化的游戲規(guī)則的制定中。

事實(shí)上，中美兩國(guó)之間在市場(chǎng)監(jiān)管方面合作一直在進(jìn)行。2011年，PCAOB和SEC曾赴京與中國(guó)證監(jiān)會(huì)商討對(duì)跨境審計(jì)的監(jiān)管，但這些努力都沒有取得實(shí)質(zhì)性進(jìn)展。王杰龍認(rèn)為，要從根本上解決此類問題，需要中美之間簽訂雙邊協(xié)議，采取變通的方式來解決，比如雙方互派聯(lián)絡(luò)員，互相提請(qǐng)對(duì)方監(jiān)管機(jī)構(gòu)協(xié)助檢查各自所轄的相關(guān)機(jī)構(gòu)，列出所核查問題清單，在對(duì)方行使調(diào)查職能的進(jìn)程中，本方聯(lián)絡(luò)員到場(chǎng)實(shí)地溝通等等。

“德勤并非唯一一家，‘四大’的客戶都在被調(diào)查名單之列。”“四大”內(nèi)部的一位人士表示，類似的案件必然將影響“四大”為赴美上市中國(guó)企業(yè)的服務(wù)以及為美國(guó)在華企業(yè)的服務(wù)。如果問題未能通過外交途徑得以解決，此次訴訟將有可能成為SEC類似訴訟的首例，從而影響到中國(guó)整個(gè)審計(jì)界。

值得注意的是，現(xiàn)行的《注冊(cè)會(huì)計(jì)師法》有項(xiàng)較為籠統(tǒng)的規(guī)定：“注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)在執(zhí)行業(yè)務(wù)中知悉的商業(yè)秘密，負(fù)有保密義務(wù)。”而在注會(huì)法征求意見稿中，新增了“注冊(cè)會(huì)計(jì)師及會(huì)計(jì)師事務(wù)所不得違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定向境內(nèi)外機(jī)構(gòu)和個(gè)人提供審計(jì)工作底稿”的規(guī)定。

本土化不是向低看齊

中美監(jiān)管的“沖突”可能給“四大”帶來一些負(fù)面影響，但據(jù)另一位“四大”內(nèi)部人士說，“事實(shí)上，隨著中國(guó)本土審計(jì)業(yè)務(wù)的逐步放量，‘四大’的本土業(yè)務(wù)量有望攀升；另一方面，由于中國(guó)赴美上市業(yè)務(wù)漸趨變冷，‘四大’正在收縮赴美上市業(yè)務(wù)，同時(shí)轉(zhuǎn)戰(zhàn)本土市場(chǎng)。”

6月8日，德勤有限公司（Deloitte Touche Tohmatsu Limited）在上海舉辦年度領(lǐng)導(dǎo)會(huì)議——德勤全球大會(huì)。會(huì)上，德勤有限公司宣布，將于未來3年向戰(zhàn)略市場(chǎng)投資總計(jì)7.5億美元，這其中， 4億美元的投資計(jì)劃投向包括中國(guó)在內(nèi)的亞洲市場(chǎng)。

投資增加的同時(shí)，本土化轉(zhuǎn)制已經(jīng)提上日程。

5月10日，《中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所本土化轉(zhuǎn)制方案》正式實(shí)施，“四大”將依照中國(guó)法律，轉(zhuǎn)制為“特殊普通合伙制”事務(wù)所，與中國(guó)本土事務(wù)所在統(tǒng)一市場(chǎng)規(guī)則下公平競(jìng)爭(zhēng)。雖然有諸多過渡性的安排，但轉(zhuǎn)制后的事務(wù)所必須與國(guó)內(nèi)其他大型事務(wù)所一樣在人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和信息管理等方面做到實(shí)質(zhì)性統(tǒng)一。

畢馬威中國(guó)主席、畢馬威華振會(huì)計(jì)師事務(wù)所法定代表人姚建華在接受新華社采訪時(shí)表示，目前畢馬威中國(guó)96%以上都是本土員工，今后將加大在華培養(yǎng)本土多元化人才的力度。

普華永道方面對(duì)《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》表示：“多年來，公司一直通過積極培養(yǎng)本地人才和選拔本地合伙人的方式進(jìn)行本土化實(shí)踐。我們將繼續(xù)與財(cái)政部及其他有關(guān)部門緊密協(xié)作，確保在中國(guó)現(xiàn)有的中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所成功轉(zhuǎn)制，成為具有國(guó)際水準(zhǔn)的本土?xí)?jì)師事務(wù)所。”

德勤上海在給《中國(guó)經(jīng)濟(jì)周刊》提供的書面材料中表示：轉(zhuǎn)制方案進(jìn)一步強(qiáng)化了事務(wù)所的執(zhí)業(yè)責(zé)任，有助于增強(qiáng)事務(wù)所風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)；同時(shí)，轉(zhuǎn)制后的事務(wù)所必須與國(guó)內(nèi)其他大型事務(wù)所一樣在人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和信息管理等方面做到實(shí)質(zhì)性統(tǒng)一，有助于提高事務(wù)所質(zhì)量控制水平。

針對(duì)“是否存在對(duì)本土審計(jì)質(zhì)量下降”這類擔(dān)心，德勤上海方面表示：在轉(zhuǎn)制后，對(duì)于出現(xiàn)重大失誤的合伙人，如失誤性質(zhì)屬故意，對(duì)其追究的將是無限責(zé)任。這樣一來，對(duì)合伙人的專業(yè)水準(zhǔn)和誠(chéng)信水平提出了更高的要求，也有助于進(jìn)一步促進(jìn)會(huì)計(jì)師注重誠(chéng)信和審計(jì)質(zhì)量。

分析人士稱，“四大”轉(zhuǎn)制更多是機(jī)制和內(nèi)部管理上的變化，將與本土事務(wù)所在同一起跑線上競(jìng)爭(zhēng)，有助于中國(guó)本土事務(wù)所更快發(fā)展。但“四大”的品牌和影響力，都不會(huì)因此截然改變，雖然近幾年“四大”與本土事務(wù)所的差距在縮小，但仍存在較大差距。

特殊的普通合伙

指由兩個(gè)或兩個(gè)以上普通合伙人組成，依《合伙企業(yè)法》核準(zhǔn)注冊(cè)，當(dāng)一個(gè)合伙人或者數(shù)個(gè)合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任。合伙人在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任的實(shí)體。

中國(guó)大陸合伙人得益“四大”轉(zhuǎn)制

根據(jù)《中外合作會(huì)計(jì)師事務(wù)所本土化轉(zhuǎn)制方案》規(guī)定，轉(zhuǎn)制后的事務(wù)所合伙人應(yīng)遵循——

合伙制：轉(zhuǎn)制為“特殊普通合伙制”事務(wù)所，總所可以沿用原事務(wù)所字號(hào)。

合伙人：應(yīng)當(dāng)有25名以上符合條件的合伙人、100名以上的中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師，以及等值人民幣1000萬元以上的出資。合伙人的年齡均不得超過65周歲。