電子證據(jù)概念研究管理論文

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前言：信息時代變革的節(jié)奏是前所未有的，信息的存在與取得方式的飛躍使證據(jù)學研究乃至證據(jù)立法面臨諸多考驗。在證據(jù)信息化的大趨勢下，以計算機及其網(wǎng)絡(luò)為依托的電子數(shù)據(jù)在證明案件事實的過程中起著越來越重要的作用。這種以新的形態(tài)出現(xiàn)的證據(jù)形式在證據(jù)法律實踐與理論研究中的有識之士定義為電子證據(jù)。為了避免法律的性格過于被動，各國的法律界都在做法律舉證上的相關(guān)調(diào)整；在我國，計算機科學和法學乃至其他相關(guān)學科領(lǐng)域的一些專家和學

者也開始了電子證據(jù)的研究，并已取得初步進展。

1.電子證據(jù)的概念

為了進行電子證據(jù)的研究，避免發(fā)生認識上的混亂，只有精確地理解其概念的內(nèi)涵和外延。從邏輯學的角度來講，電子證據(jù)概念的內(nèi)涵應(yīng)當是電子證據(jù)所反映的客觀事物本質(zhì)屬性的總和；電子證據(jù)概念的外延是指具有電子證據(jù)內(nèi)涵的客觀事物的總和。邏輯學沒有必要明確回答電子證據(jù)的內(nèi)涵和外延到底是什么，但是電子證據(jù)學的首要任務(wù)就是明確電子證據(jù)的概念。如果不能掌握電子證據(jù)概念的內(nèi)涵和外延，我們就不能正確制定電子證據(jù)的規(guī)則、原則，電子證據(jù)的可采納性、證明力、歸類及其審查判斷等方面的研究也難以做到有的放矢。因此對電子證據(jù)的研究首先從概念開始。

對電子證據(jù)概念的定義目前主要有以下幾種：

概念1：網(wǎng)上證據(jù)即電子證據(jù)，也被稱為計算機證據(jù)，是指在計算機或計算機系統(tǒng)運行過程中產(chǎn)生的以其記錄的內(nèi)容來證明案件事實的電磁記錄物。1

概念2：電子證據(jù)是指訂立合同的交易主體通過網(wǎng)絡(luò)傳輸確定各方權(quán)利義

務(wù)以及實施合同款項支付、結(jié)算和貨物交換等的數(shù)碼信息。2

概念3：電子證據(jù)是以通過計算機存儲的材料和證據(jù)證明案件事實的一種手段，它最大的功能是存儲數(shù)據(jù)，能綜合、連續(xù)地反映與案件有關(guān)的資料數(shù)據(jù)，是一種介于物證與書證之間的獨立證據(jù)。3

概念4：電子證據(jù)是存儲于磁性介質(zhì)之中，以電子數(shù)據(jù)形式存在的訴訟證據(jù)。4

概念5：電子證據(jù)是以數(shù)字的形式保存在計算機存儲器或外部存儲介質(zhì)中、能夠證明案件真實情況的數(shù)據(jù)或信息。5

盡管從概念的內(nèi)涵和外延等角度考量，這幾種關(guān)于電子證據(jù)的本質(zhì)屬性和對象范圍的描述仍有認知上的差異，我們還是能夠在一定范圍內(nèi)達成共識：首先電子證據(jù)的產(chǎn)生、存儲和運輸離不開計算機技術(shù)、存儲技術(shù)、網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的支持；其次，經(jīng)過現(xiàn)代化的計算工具和信息處理設(shè)備的加工，信息經(jīng)歷了數(shù)字化的過程，轉(zhuǎn)換為二進制的機器語言，實現(xiàn)了證據(jù)電子化。“電磁記錄物”、“數(shù)碼信息”、“計算機存儲的材料”、“電子數(shù)據(jù)”等用語實際上正說明了電子證據(jù)的獨特存在形式。再次，電子證據(jù)是能夠證明一定案件事實的證據(jù)，這是其作為訴訟證據(jù)的必要條件，因此，不能把保存在計算機及其外圍設(shè)備中的數(shù)據(jù)都看成是電子證據(jù)。筆者認為，由于電子證據(jù)的研究在司法和計算機科學等領(lǐng)域還是一個新課題，因此對電子證據(jù)的概念一時難有定論。令人欣慰的是，目前的研究者雖然對電子證據(jù)的理解程度和角度有所不同，但是對電子證據(jù)的本質(zhì)屬性卻達成了一定的共識，這就為進一步的合作研究與交流打下了基礎(chǔ)。

2.電子證據(jù)的特征

特征是作為人或事物特點的征象、標志等。特點是人或事物所具有的獨特之處，因此它排除了與他人或他事物共性的東西。既然電子證據(jù)是一種新的證據(jù)形式，我們就要分析它的“獨特之處”。對電子證據(jù)特點的歸納主要有以下兩種觀點可供參考：

觀點1：電子證據(jù)具有無形性、多樣性、客觀真實性、易破壞性等特征

電子證據(jù)首先具有內(nèi)在實質(zhì)上的無形性，也就是說電子證據(jù)實質(zhì)上只是一堆按編碼規(guī)則處理成的“0”和“1”，看不見，摸不著。其次，電子證據(jù)外在表現(xiàn)形式的多樣性，它不僅可體現(xiàn)為文本形式，還可以圖形、圖像、動畫、音頻及視頻等多媒體形式出現(xiàn)，由于其借助具有集成性、交互性、實時性的計算機及其網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，極大地改變了證據(jù)的運作方式。再次，電子證據(jù)具有客觀真實性。排除人為篡改、差錯和故障等因素，電子證據(jù)是所有證據(jù)中最具證明力的一種，它存儲方便，表現(xiàn)豐富，可長期無損保存及隨時反復重現(xiàn)。另外，電子證據(jù)具有易破壞性，由于電子數(shù)據(jù)是以“比特”的形式存在的，是非連續(xù)的，數(shù)據(jù)被人為篡改后，如果沒有可資對照的副本、映像文件就難以查清、難以判斷。至于誤操作、病毒、軟硬件故障、系統(tǒng)崩潰、突然斷電等意志以外的因素也可導致數(shù)據(jù)失真。6

觀點2：電子證據(jù)除具有高科技性、無形性、復合性、易破壞性等特征外，還具有收集迅速，易于保存，占用空間少，傳送和運輸方便，可以反復重現(xiàn)，作為證據(jù)易于使用、審查、核對，便于操作等特點。7

觀點3：電子證據(jù)具有雙重性、多媒體性、隱蔽性、易保管、傳輸方便、可反復重現(xiàn)、便于使用等特征8

雙重性是指電子證據(jù)具有較高的精密性和脆弱性，既有高科技為依托，又存在易錯和易毀損的不利情形；多媒體性與前述的“多樣性”、“復合性”說法不同，實際上并無多大出入；隱蔽性是指電子證據(jù)必須用特定的二進制編碼表示，數(shù)據(jù)存儲于磁性介質(zhì)中，一切都由這些不可見的無形編碼來傳遞。

觀點4：電子證據(jù)是現(xiàn)代高科技發(fā)展的重要產(chǎn)物和先進成果，是現(xiàn)代科學技術(shù)的發(fā)展在訴訟證據(jù)上的體現(xiàn)，它與其他證據(jù)相比主要有技術(shù)含量高、易被偽造和篡改、復合性、間接性，此外，電子證據(jù)由其本身的特性決定了它具有無形性、易收集性、易保存性、可以反復重現(xiàn)等特性。

但是筆者認為觀點1將客觀真實性作為電子證據(jù)的顯著特征值得探討，因為只要是訴訟證據(jù)，就應(yīng)該具備三個最基本的特征：客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性。而客觀性是指一切訴訟證據(jù)都必須是客觀存在的真實情況，不論其表現(xiàn)形式如何，都是不以人們的主觀意志為轉(zhuǎn)移的。客觀性是一切訴訟證據(jù)最本質(zhì)的特征。如果我們用客觀真實性作為電子證據(jù)的特征，就難以將其與其他證據(jù)區(qū)分開來。因此，我們只有研究電子證據(jù)的獨特之處，才能確切表述出電子證據(jù)的特征。觀點2與觀點1的不同之處在于它突出了電子證據(jù)的高科技性，即電子證據(jù)以現(xiàn)代化的計算工具和信息處理工具為依托，并隨著科技的發(fā)展不斷更新、變化。并且對電子證據(jù)的存儲、傳輸、提取、審核等方面的優(yōu)點予以了概括總結(jié)。至于電子證據(jù)的復合性實際上與電子證據(jù)表現(xiàn)形式的多樣性并無二致，在此不作贅述。上述兩種觀點對電子證據(jù)的無形性和易破壞性的認識亦無分歧。觀點3觀點2與觀點3、觀點4看起來出入很大，實際上最為接近，相同點如下所示：

特征相同（近）點

觀點2

觀點3

觀點4

1

高科技性、易破壞性

雙重性

技術(shù)含量高、易被偽造

和篡改

2

無形性

隱蔽性

無形性

3

復合性

多媒體性

復合性

4

收集迅速，易于保存，占用空間少，傳送和運

輸方便，可以反復重現(xiàn)，作為證據(jù)易于使用、審查、核對，便于操作

易保管、傳輸方便、可反復重現(xiàn)、便于使用

易收集性、易保存性、可以反復重現(xiàn)

值得注意的是觀點4認為由于電子證據(jù)容易被偽造、篡改，再加上電子證據(jù)由于人為的原因或環(huán)境和技術(shù)條件的影響容易出錯，以及我國現(xiàn)階段執(zhí)法人員和專業(yè)技術(shù)人員的實際水平還很難做到電子證據(jù)遭破壞后還原，所以，在很多情況下，電子證據(jù)常常作為間接證據(jù)使用。因此，間接性亦是電子證據(jù)的特點之一。不過亦有學術(shù)觀點認為，電子證據(jù)的法律屬性不應(yīng)是間接性的，不論是因為其本身的特點，還是依據(jù)社會發(fā)展，國際通行做法；傳統(tǒng)法律的框架，裝不下包羅萬象的社會問題，而電子證據(jù)的發(fā)展一定會沖破傳統(tǒng)證據(jù)法律的束縛。9

3.電子證據(jù)研究的意義

隨著信息技術(shù)特別是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，國際互聯(lián)網(wǎng)的全球化熱潮使人類社會進入了一個新的信息時代。由于國際互聯(lián)網(wǎng)具有不受時間、地域限制的特性，一種與傳統(tǒng)交易形態(tài)截然不同的通過國際互聯(lián)網(wǎng)進行交易的方式應(yīng)運而生。10在電子商務(wù)中，傳統(tǒng)的合同、提單、保險單、發(fā)票等書面文件被儲存于計算機存儲設(shè)備中的相應(yīng)的電子文件所代替，這些電子文件就是證據(jù)法中的電子證據(jù)。另外，涉及電子隱私、網(wǎng)絡(luò)與計算機安全、網(wǎng)絡(luò)中的知識產(chǎn)權(quán)、網(wǎng)絡(luò)中的行政管理和行業(yè)管理等諸多方面涉及的法律事實在很大程度上需要電子證據(jù)來認定。因此，對電子證據(jù)的研究不是一時的“出風頭之舉”，它至少有以下幾方面的意義：

首先，對電子證據(jù)的研究有助于及早確立“電子世界”的證據(jù)法律秩序。眾所周知，自20世紀90年代以來，數(shù)字化通訊網(wǎng)絡(luò)和計算機裝置使得信息載體的存儲、傳遞、統(tǒng)計、等環(huán)節(jié)實現(xiàn)無紙化。但是，這種信息載體的革命性變革也引發(fā)了諸多法律問題，其中電子資料的證據(jù)力又成了解決這些全新實體法律問題的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。從網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)和網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)案件到電子合同糾紛、網(wǎng)絡(luò)中的消費者權(quán)益保護乃至網(wǎng)絡(luò)廣告的行政規(guī)制、網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)中的犯罪問題追究等諸多民事、經(jīng)濟、行政和刑事案件均需要電子證據(jù)的強有力支持。因此，電子證據(jù)的立法工作必將依托電子證據(jù)的研究成果而展開。

其次，對電子證據(jù)的研究有利于證據(jù)理論的發(fā)展。在證據(jù)學方面，傳統(tǒng)的證據(jù)理念受到了電子信息的巨大沖擊，且不說電子證據(jù)的形式與傳統(tǒng)意義上的證據(jù)截然不同，甚至電子證據(jù)的收集、審查判斷也出現(xiàn)了新的特征。電子證據(jù)本質(zhì)上是一組數(shù)字化的信息，通過“0”或“1”這兩個數(shù)字的不同編碼記錄于磁性介質(zhì)中。“由于相關(guān)立法嚴重匱乏和滯后，目前我國的訴訟實踐多把電子證據(jù)推定為書證或視聽材料，但是越來越多的學者認為電子證據(jù)的特殊性質(zhì)使其難為書證或視聽材料所涵蓋，為此對電子證據(jù)問題進行深入的探討成為學界的當務(wù)之急”。11

再次，對電子證據(jù)的研究有利于消除訴訟實踐中關(guān)于電子證據(jù)的認知誤區(qū)。依托計算機及其網(wǎng)絡(luò)構(gòu)建的虛擬世界，是一個平面、開放、無邊界的空間。在這樣的環(huán)境中，信息的穩(wěn)定性、安全性、可靠性難以得到保障，因此電子證據(jù)的收集、采信在訴訟實踐中頗多爭議，“循傳統(tǒng)論”、“唯公證論”、“自由收集論”等認知誤區(qū)的形成干擾著訴訟實踐中電子證據(jù)資格的認定。12

另外，對電子證據(jù)的研究對信息技術(shù)進步亦有一定影響。如果說信息技術(shù)進步把電子證據(jù)納入證據(jù)學研究的視野，那么電子證據(jù)研究的深入亦將引發(fā)計算機及其網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展方向的新思考。電子證據(jù)的客觀性、真實性、關(guān)聯(lián)性、可采性、不可抵賴性等諸多標準，也是信息技術(shù)在其發(fā)展過程中急待解決的問題；為了使電子證據(jù)具備相應(yīng)的證據(jù)資格，保障網(wǎng)絡(luò)與電子商務(wù)活動的順利開展、維護當事人的合法權(quán)益，密碼、數(shù)字簽名、身份驗證技術(shù)、防火墻、災(zāi)難恢復、防病毒、防黑客入侵等信息技術(shù)保障的力度會不斷加大。

“信息技術(shù)迅猛發(fā)展，滲透至人類社會的各個領(lǐng)域。”13在這個數(shù)字化的時代里，電子證據(jù)在查明案件事實的過程中的作用日益顯著，因此對電子證據(jù)的發(fā)現(xiàn)、收集、評斷和使用等諸多方面進行全方位的研究意義更為深遠。

參考文獻

1參見白雪梅等“電子證據(jù)中的法律問題”載《電子商務(wù)》，1998年第34期。

2參見陳俊“對電子商務(wù)征稅的幾點立法思考”《法制日報》2001年9月30日。

3參見吳曉玲“論電子商務(wù)中的電子證據(jù)”載《互聯(lián)網(wǎng)世界》1999年第7期。

4參見董杜驕“論電子證據(jù)的法律地位”載《中國當代思想寶庫》，中國經(jīng)濟出版社2002年。

5參見韓鷹“對電子證據(jù)的法律研究”載《中國律師2000年大會論文集》。

6參見文獻5

7參見文獻3

8參見游偉、夏元林“計算機數(shù)據(jù)的證據(jù)價值”載《法學》2001年第三期。

9參見沈木珠“論電子證據(jù)的法律效力”載《河北法學》2002年3月

10參見趙輝、張寧“在我國進行網(wǎng)絡(luò)交易所涉及法律問題的探討”載《上海律師》1999年第11期。

11參見許康定“電子證據(jù)基本問題分析”載于《法學評論》2002年第3期

12參見董杜驕“論電子證據(jù)收集的三個認知誤區(qū)”載《錦州師范學院學報》2002年第三期。

13參見鄭曉齊、董杜驕等“信息技術(shù)對人類認知活動的影響分析”載《中國軟科學》2002年第三期