公司法律案例范文

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篇1

㈠公司法律事務(wù)管理的總體目標(biāo)

1、建立和完善科學(xué)的法律事務(wù)管理制度，進(jìn)一步提高依法決策、依法經(jīng)營(yíng)和依法管理水平。

2、建立、健全符合國(guó)家法律法規(guī)要求的一整套公司規(guī)章制度及保障其有效執(zhí)行的監(jiān)督體系。

3、建立、健全規(guī)范員工經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)和有效控制經(jīng)營(yíng)管理權(quán)力的責(zé)任追究制度。

4、形成事前防范、事中跟蹤、事后完善的現(xiàn)代公司法律事務(wù)管理方式，最終實(shí)現(xiàn)公司決策、經(jīng)營(yíng)、管理工作的合法化、制度化、標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化、程序化。

5、建立公司法律風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)識(shí)、評(píng)估、管理制度，并將其融入公司經(jīng)營(yíng)管理及公司法律事務(wù)管理的各項(xiàng)制度中。公司法律風(fēng)險(xiǎn)的有效管理須就以下事項(xiàng)制定管理制度并嚴(yán)格執(zhí)行：

（1）防止違規(guī)方面的管理，主要包括公司（或上市公司）遵守行業(yè)監(jiān)管規(guī)定、遵守證券監(jiān)管規(guī)定和遵守一般監(jiān)管規(guī)定；

（2）合同管理及國(guó)內(nèi)和國(guó)際商業(yè)活動(dòng)管理；

（3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理；

（4）索賠及訴訟案件管理；

（5）公司治理和公司董事會(huì)秘書(shū)管理；

（6）環(huán)保和安全生產(chǎn)管理；

（7）勞動(dòng)法律關(guān)系管理；

（8）公司投資、資產(chǎn)出售、并購(gòu)和重組管理等。

㈡公司法律事務(wù)管理的步驟

公司一般要根據(jù)前幾年法律事務(wù)管理工作的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn)，按照法律事務(wù)管理的總體要求，制訂具體的、循序漸進(jìn)的法律事務(wù)管理規(guī)劃和步驟，一般分為：

1、準(zhǔn)備階段：又稱“基礎(chǔ)建設(shè)階段”和“規(guī)章制度完善階段”，此階段的工作重點(diǎn)：

⑴ 側(cè)重于制訂法律事務(wù)管理規(guī)劃和普法教育規(guī)劃，完善公司法律事務(wù)管理工作的組織保障，建立相應(yīng)的工作制度，形成合理完備科學(xué)的法務(wù)工作網(wǎng)絡(luò)體系，建立和完善法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)自身的各項(xiàng)工作制度，保證公司法務(wù)工作有序、高效的實(shí)施。

⑵ 建立健全公司規(guī)章制度體系。形成一部公司內(nèi)部的適時(shí)、完備、科學(xué)的規(guī)章制度匯編。

2、提高階段：即“合同管理提高階段”和“規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)階段”，此階段工作重點(diǎn)：

⑴ 嚴(yán)格按照公司制定的《合同管理規(guī)定》，提升在合同審查會(huì)簽時(shí)，“問(wèn)（合同背景）、看（合同條款）、堵（合同漏洞）、核（合同標(biāo)的）”的審核效果；加強(qiáng)對(duì)合同履行的監(jiān)督，提高對(duì)合同的法律風(fēng)險(xiǎn)防控能力和水平。

⑵ 應(yīng)針對(duì)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中的不合理、不規(guī)范、不順暢的頑疾，主動(dòng)配合各級(jí)管理層理順關(guān)系、制定制度、完善機(jī)制、明確權(quán)責(zé)，確實(shí)把法務(wù)工作向縱深輻射；堅(jiān)持有計(jì)劃、有重點(diǎn)地組織實(shí)施專項(xiàng)法律事務(wù)管理工作和系列活動(dòng)，提高公司法律事務(wù)管理的整體水平。

3、總結(jié)階段：即“檢查總結(jié)提高階段”,此階段工作重點(diǎn)是總結(jié)前兩階段的工作成果，按照公司確定的目標(biāo)和任務(wù)，逐項(xiàng)進(jìn)行檢查，對(duì)不完善、不到位之處，進(jìn)行“補(bǔ)課”，爭(zhēng)取全面實(shí)現(xiàn)各項(xiàng)目標(biāo)。

二、公司法律事務(wù)管理具體措施

㈠健全法務(wù)組織建設(shè)

1、加快法律事務(wù)管理工作機(jī)構(gòu)和隊(duì)伍建設(shè)。

2、建立公司法律事務(wù)管理工作制度和完善法律事務(wù)管理框架。

㈡健全公司規(guī)章制度體系

1、制定規(guī)章制度管理辦法和實(shí)施計(jì)劃。

2、清理老規(guī)章。

3、進(jìn)行規(guī)章制度匯編，完善公司規(guī)章制度。

4、嚴(yán)格對(duì)公司規(guī)章制度的執(zhí)行和監(jiān)督：完善責(zé)任追究制度，做到有章可依，執(zhí)章必嚴(yán)，違章必究。

㈢制定并實(shí)施普法宣傳教育規(guī)劃

根據(jù)國(guó)家普法規(guī)劃要求，結(jié)合公司實(shí)際情況和需要，制定出本單位的普法規(guī)劃和年度普法宣傳實(shí)施計(jì)劃。在全公司范圍內(nèi)有計(jì)劃、分層次、講實(shí)效、有針對(duì)性的深入開(kāi)展普法教育。

1、結(jié)合公司實(shí)際，抓住普法重點(diǎn)，開(kāi)展普法教育，達(dá)到公司領(lǐng)導(dǎo)、干部、員工：

（1）熟悉國(guó)家的基本法律與政治制度；

（2）熟知與自己所主管的業(yè)務(wù)相關(guān)的各項(xiàng)法律法規(guī)和規(guī)章制度，在經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)中能自覺(jué)遵守和運(yùn)用相關(guān)法律法規(guī)和規(guī)章制度；

（3）對(duì)自己不熟悉、不確定的法律法規(guī)和法律知識(shí)能主動(dòng)到法律事務(wù)部門咨詢。

（4）堅(jiān)持對(duì)全體員工特別是剛參加工作的新同志進(jìn)行普法教育與規(guī)章制度學(xué)習(xí)，使員工能夠基本熟悉與自身本職工作相關(guān)聯(lián)的法律知識(shí)和公司的全部規(guī)章制度，作到學(xué)法、知法、守法。

2、采用多種形式實(shí)施普法教育。

根據(jù)普法規(guī)劃要求，精心組織、狠抓落實(shí)、形式多樣、做出實(shí)效，通過(guò)法制宣傳工作有效的提升公司干部和員工的法律意識(shí)和法律素質(zhì)。

㈣強(qiáng)化合同管理

1、進(jìn)一步健全合同管理制度、提升合同管理水平。

⑴ 合同由法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)歸口管理。

⑵ 建立合同管理的配套管理制度。

⑶ 建立與完善合同履行的監(jiān)督制度。

⑷ 建立合同管理效果的考核評(píng)比獎(jiǎng)懲制度。

2、規(guī)范供應(yīng)商管理。

公司要嚴(yán)格按照《供應(yīng)商管理辦法》的規(guī)定，規(guī)范供應(yīng)商管理，依據(jù)供應(yīng)商管理制度和程序，進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)供應(yīng)商選擇、交易過(guò)程的法律監(jiān)督，以保證供應(yīng)商管理工作合法、有序的進(jìn)行，并從源頭上遏制腐敗和侵害公司利益的行為發(fā)生。

3、風(fēng)險(xiǎn)傾向預(yù)防管理。

針對(duì)公司及各下屬公司的各種可能發(fā)生法律糾紛的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)行為，法律事務(wù)管理部門應(yīng)提前介入、全程參與，抓好合同的審核與監(jiān)督，做好事前防范工作，盡力避免糾紛或案件的發(fā)生，做到即使發(fā)生糾紛或案件，也必須在事實(shí)和法律方面有利于公司取得或維護(hù)其合法權(quán)益。

㈤ 案件管理

1、制定本公司的案件管理規(guī)定。

按照公司制定的《公司案件管理制度》做好案件管理，并堅(jiān)持案件及時(shí)上報(bào)制度和案件統(tǒng)計(jì)制度，實(shí)行案件過(guò)錯(cuò)責(zé)任追究制度，將案件管理納入年度目標(biāo)考核，對(duì)隱案不報(bào)或嚴(yán)重失職，致使公司權(quán)益受損的直接責(zé)任人嚴(yán)肅處理，絕不姑息，以求將案件管理納入一個(gè)規(guī)范化管理軌道。

2、強(qiáng)化案件管理實(shí)效。

案件處理能力和相應(yīng)的管理水平會(huì)給公司經(jīng)濟(jì)利益帶來(lái)直接的影響。對(duì)公司及下屬公司的各類案件，由公司法律事務(wù)管理部門歸口管理，各相關(guān)部門要通力合作，為法律事務(wù)管理部門對(duì)案件的證據(jù)資料收集、分析和應(yīng)訴提供必要的業(yè)務(wù)支持，提升對(duì)案件的應(yīng)對(duì)、救濟(jì)能力。

3、完善案件等法律事務(wù)處理流程

法律事務(wù)管理系統(tǒng)業(yè)務(wù)管理流程可分為接收程序、調(diào)查程序、處理程序、歸檔程序、總結(jié)反饋程序，具體流程分解如下:

（1）受理法律事務(wù)：法律事務(wù)的處理由公司領(lǐng)導(dǎo)交辦或由有關(guān)職能部門、公司按規(guī)定的程序移交。移交必須及時(shí)，如應(yīng)訴材料必須在收到書(shū)后立即報(bào)告和移交。

（2）確定經(jīng)辦責(zé)任人：法律事務(wù)部接受法律事務(wù)后，應(yīng)根據(jù)待處理法律事務(wù)的具體情況立即指定經(jīng)辦責(zé)任人。經(jīng)辦責(zé)任人負(fù)責(zé)對(duì)該法律事務(wù)的處理。如果是重大復(fù)雜的案件，則還需按照規(guī)定委托律師事務(wù)所專職律師。

（3）進(jìn)行調(diào)查、收集資料：經(jīng)辦責(zé)任人對(duì)法律事務(wù)進(jìn)行分析后，對(duì)法律事務(wù)的有關(guān)事實(shí)進(jìn)行全面調(diào)查、收集資料。如果有委托律師事務(wù)所專職律師，則由經(jīng)辦人協(xié)助專職律師調(diào)查收集相關(guān)資料。收集的資料應(yīng)該包括下列內(nèi)容：

（a）我方當(dāng)事單位關(guān)于有關(guān)事實(shí)的報(bào)告和公司領(lǐng)導(dǎo)的批示；

（b）當(dāng)事各方主體情況資料；

（c）有關(guān)事實(shí)的證據(jù)材料；

（d）其他與法律事務(wù)處理有關(guān)的資料。

（4）集體討論：經(jīng)辦責(zé)任人及委托的專職律師在進(jìn)行調(diào)查、收集資料后，應(yīng)對(duì)有關(guān)事實(shí)進(jìn)行詳細(xì)分析，向法律事務(wù)部負(fù)責(zé)人口頭報(bào)告初步處理意貝。法律事務(wù)部負(fù)責(zé)人在收到該意見(jiàn)后，應(yīng)討論，形成集體討論意見(jiàn)。

（5）反饋意見(jiàn)和補(bǔ)充調(diào)查、收集資料：法律事務(wù)管理機(jī)構(gòu)及委托的專職律師經(jīng)集體討論并形成集體意見(jiàn)后，經(jīng)辦責(zé)任人應(yīng)將該意見(jiàn)及時(shí)反饋給當(dāng)事單位，并可要求當(dāng)事單位進(jìn)一步說(shuō)明情況、提供證據(jù)，同時(shí)應(yīng)依據(jù)法律事務(wù)的具體情況進(jìn)行補(bǔ)充調(diào)查。

（6）進(jìn)行處理：經(jīng)辦責(zé)任人及委托的專職律師在全面掌握有關(guān)事實(shí)和法律規(guī)定的同時(shí)，著手處理法律事務(wù)。處理過(guò)程中，可隨時(shí)要求當(dāng)事單位配合。

（7）形成書(shū)面意見(jiàn)：經(jīng)辦責(zé)任人及委托的專職律師對(duì)法律事務(wù)進(jìn)行處理的同時(shí)，應(yīng)就法律事務(wù)的事實(shí)和和法律適用形成書(shū)面意見(jiàn)，如訴狀、答辯狀、詞、法律意見(jiàn)書(shū)、報(bào)告等。

（8）簽署書(shū)面意見(jiàn)和上報(bào)或提交：所有書(shū)面文件在正式上報(bào)或提交有關(guān)第三方（包括司法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和其他部門）以前，必須經(jīng)法律事務(wù)部負(fù)責(zé)人審閱。

（9）案卷整理和歸檔：法律事務(wù)處理完畢后，經(jīng)辦責(zé)任人應(yīng)全面收集與該案有關(guān)的資料，進(jìn)行整理并歸檔。

（10）總結(jié)反饋：每一件法律事務(wù)處理完畢，必須在一周內(nèi)進(jìn)行總結(jié)，提出書(shū)面結(jié)案報(bào)告，分析發(fā)生原因及責(zé)任追究或分擔(dān)，并視情況提出糾正和預(yù)防措施，報(bào)公司領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)后實(shí)行。

㈥建立健全監(jiān)督監(jiān)察機(jī)制，加大規(guī)章制度執(zhí)行力度

1、建立法制監(jiān)督監(jiān)察機(jī)制

依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)刑法》等法律，約束監(jiān)督內(nèi)部，維護(hù)公司的合法權(quán)益。

2、嚴(yán)格執(zhí)行責(zé)任追究制度

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》、《中華人民共和國(guó)刑法》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》、《公司職工獎(jiǎng)懲條例》精神，制定適合本公司的責(zé)任追究辦法，規(guī)定公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)必須遵守法律法規(guī)和公司規(guī)章制度。從而，從制度上保障法律法規(guī)、規(guī)章制度的有效執(zhí)行。

㈦積極維護(hù)公司合法權(quán)益

篇2

關(guān)鍵詞：公安法律文書(shū)；邏輯思維；訓(xùn)練方法

中圖分類號(hào)：D631.15文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：2095-4379-（2017）29-0040-02

作者簡(jiǎn)介：章錦（1962-），女，湖北通山人，湖北警官學(xué)院，副教授，從事文書(shū)寫(xiě)作、邏輯學(xué)研究。

一、邏輯思維訓(xùn)練的作用

多年來(lái)，筆者在公安法律文書(shū)教學(xué)中始終關(guān)注教學(xué)效果，為了提高學(xué)生的文書(shū)寫(xiě)作能力，不斷對(duì)教學(xué)模式，訓(xùn)練方法進(jìn)行改革，但教學(xué)效果仍不盡如人意。有的學(xué)生雖然較好地掌握了公安法律文書(shū)寫(xiě)作的基本知識(shí)、規(guī)范和技巧，在寫(xiě)作中仍難免出現(xiàn)用詞不準(zhǔn)、語(yǔ)義不明、條理不清、表達(dá)不暢，說(shuō)理不充分等問(wèn)題。筆者經(jīng)進(jìn)一步研究認(rèn)為，提高邏輯思維能力是提升學(xué)生寫(xiě)作水平的關(guān)鍵。

邏輯思維是人們?cè)谡J(rèn)識(shí)過(guò)程中通過(guò)概念、判斷、推理等思維形式來(lái)反映客觀事物，科學(xué)認(rèn)識(shí)客觀事物的性質(zhì)特征、事物之間的關(guān)系及事物存在發(fā)展規(guī)律的思維。邏輯思維能力就是指人們能夠運(yùn)用科學(xué)的方法收集材料，識(shí)別信息，處理信息，并據(jù)此和已掌握的知識(shí)進(jìn)行分析、推理和論證的能力；包括識(shí)別、分類、比較、分析、綜合、判斷、歸納、支持、反駁、評(píng)價(jià)等能力。公安法律文書(shū)是在公安實(shí)踐中辦理刑事案件和行政案件時(shí)所使用的文書(shū)。公安工作中辦理案件的過(guò)程，就是收集證據(jù)材料，分析證據(jù)材料，綜合歸納，根據(jù)案件事實(shí)和有關(guān)法律得出處理意見(jiàn)的過(guò)程，公安法律文書(shū)是對(duì)這一過(guò)程的科學(xué)再現(xiàn)。公安法律文書(shū)寫(xiě)作始終以概念、判斷、推理作為主要的思維形式，以分析、綜合、歸納、演繹為主要方法。學(xué)生只有具備較強(qiáng)的邏輯思維能力，掌握邏輯思維的方式、方法和規(guī)律，做到概念明確，判斷恰當(dāng)，推理正確，論證嚴(yán)密，才能在公安法律文書(shū)寫(xiě)作中做到事實(shí)清楚、重點(diǎn)突出、條理分明、表達(dá)通暢、說(shuō)理充分，寫(xiě)出高質(zhì)量的法律文書(shū)。因此，在公安法律文書(shū)寫(xiě)作教學(xué)中，要著力培養(yǎng)學(xué)生的邏輯思維能力，從而有效提高學(xué)生的法律文書(shū)寫(xiě)作能力。

二、邏輯思維能力的訓(xùn)練

邏輯思維存在于公安法律文書(shū)寫(xiě)作的整個(gè)過(guò)程中，在公安法律文書(shū)的主旨提煉，材料選擇，結(jié)構(gòu)安排和語(yǔ)言運(yùn)用各個(gè)方面，都是邏輯思維起著主要的作用。因此，在教學(xué)中，可以結(jié)合寫(xiě)作過(guò)程的不同環(huán)節(jié)，訓(xùn)練學(xué)生的邏輯技能。

（一）訓(xùn)練概括主旨的邏輯技能

公安法律文書(shū)的主旨是指文書(shū)表達(dá)出來(lái)的看法、主張、結(jié)論、請(qǐng)求事項(xiàng)、呈請(qǐng)事項(xiàng)等等。例如：刑事法律文書(shū)中訴訟類文書(shū)的主旨是犯罪嫌疑人有罪無(wú)罪、罪輕罪重、是否應(yīng)該追究刑事責(zé)任等；呈請(qǐng)類文書(shū)的主旨是有無(wú)犯罪事實(shí)，是否立案、立為什么性質(zhì)的案件、對(duì)犯罪嫌疑人應(yīng)該采取什么強(qiáng)制措施等等。公安法律文書(shū)主旨的要求是正確、鮮明。寫(xiě)作過(guò)程中，學(xué)生經(jīng)常出現(xiàn)的錯(cuò)誤是定性不準(zhǔn)，主旨不明。因此，在教學(xué)中要引導(dǎo)學(xué)生對(duì)案件材料進(jìn)行分析、綜合、歸納、概括，真正把握案件事實(shí)的本質(zhì)。對(duì)于呈請(qǐng)類文書(shū)，如立案階段的文書(shū)，因?yàn)槌醪将@得的材料往往是魚(yú)目混珠、零散雜亂、真假相間的，需要識(shí)別哪些是虛假的，哪些是真實(shí)的；分清有無(wú)犯罪事實(shí)，有什么犯罪事實(shí)，進(jìn)而預(yù)判案件性質(zhì)，在此基礎(chǔ)上呈請(qǐng)批準(zhǔn)立案；對(duì)于訴訟類文書(shū)，如提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)、起訴意見(jiàn)書(shū)等，則要分清有罪無(wú)罪，此罪彼罪，做到定性準(zhǔn)確。要訓(xùn)練學(xué)生對(duì)獲得的各種材料進(jìn)行“去粗取精、去偽存真、由此及彼、由表及里”的分析，然后通過(guò)縝密推理和多種邏輯方法給案件定性。在準(zhǔn)確定性的基礎(chǔ)上，結(jié)合有關(guān)法律法規(guī)，提出案件的處理意見(jiàn)，形成明確的主旨。

（二）訓(xùn)練選擇材料的邏輯技能

材料是文書(shū)的基本要素之一，公安法律文書(shū)的材料包括案件事實(shí)材料和有關(guān)的法律法規(guī)等。公安法律文書(shū)寫(xiě)作過(guò)程也就是用事實(shí)、證據(jù)證明犯罪（或無(wú)罪）的過(guò)程。所以，公安法律文書(shū)寫(xiě)作中在選擇材料時(shí)要遵循邏輯論證的規(guī)律規(guī)則，要保持論題的同一、保證論據(jù)的真實(shí)性，充足性。要訓(xùn)練學(xué)生學(xué)會(huì)選擇真實(shí)、準(zhǔn)確的材料，圍繞主旨選擇材料。怎樣保證選擇材料的真實(shí)準(zhǔn)確？同樣需要遵守邏輯規(guī)律規(guī)則，要選擇經(jīng)過(guò)調(diào)查核實(shí)的、有證據(jù)證明的、相互印證的材料。特別需要注意的是不能將偵查假設(shè)當(dāng)做事實(shí)材料，必須經(jīng)過(guò)調(diào)查核實(shí)，取得相應(yīng)的證據(jù)進(jìn)行驗(yàn)證；材料與材料之間不能有矛盾，材料與證據(jù)之間不能有矛盾。圍繞主旨選擇材料，首先是材料與主旨相切合、相一致，不能矛盾；同時(shí)，選擇典型的、反映案件本質(zhì)的、有證據(jù)證明的材料。這就要學(xué)生學(xué)會(huì)對(duì)材料進(jìn)行分類、分析，鑒別，找出最具證明作用的材料，剔除與證明犯罪（無(wú)罪）無(wú)關(guān)的材料，從而有力的表達(dá)文書(shū)主旨。

（三）訓(xùn)練安排層次結(jié)構(gòu)的邏輯技能

文書(shū)結(jié)構(gòu)解決的是言之有序的問(wèn)題，公安法律文書(shū)總體結(jié)構(gòu)是固定的，學(xué)生在學(xué)習(xí)過(guò)程中比較容易掌握。主要問(wèn)題一是筆錄類文書(shū)，如現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、檢查、復(fù)驗(yàn)復(fù)查、偵查實(shí)驗(yàn)、搜查、辨認(rèn)、提取等筆錄，過(guò)程記錄層次混亂，結(jié)果記錄不明。二是敘述性文書(shū)在案件事實(shí)材料和證據(jù)材料的寫(xiě)作上，容易出現(xiàn)層次混亂，條理不清，因果關(guān)系不明，證據(jù)列舉主次不分等問(wèn)題。這都是文書(shū)寫(xiě)作的“序”的問(wèn)題。要解決寫(xiě)作上的“序”的問(wèn)題，關(guān)鍵還在于構(gòu)思上要有“序”，思維要有“序”。歸根結(jié)底是要正確認(rèn)識(shí)事物本身的“序”，即客觀事物的內(nèi)在聯(lián)系及發(fā)展規(guī)律。客觀事物總是相互聯(lián)系的，時(shí)間上有先后，空間上有內(nèi)外，數(shù)量上有多少，性質(zhì)上有輕重，意義上有大小，程度上有低高，距離上有近遠(yuǎn)，有因必有果，有果必有因。訓(xùn)練學(xué)生學(xué)會(huì)正確認(rèn)識(shí)客觀事物的聯(lián)系和規(guī)律，并且按照從先到后，從外到內(nèi)，從少到多，從小到大，從低到高，從近到遠(yuǎn)，由主到次，由重到輕，或由因及果，由果溯因……的“序”來(lái)安排文書(shū)的層次結(jié)構(gòu)，就能做到結(jié)構(gòu)合理，層次清楚，條理分明、重點(diǎn)突出，詳略得當(dāng)。

如：筆錄類文書(shū)在寫(xiě)作時(shí)可按時(shí)間的先后，空間方位的變換、采取的方法、以及取得的結(jié)果的“序”進(jìn)行記錄。敘述性文書(shū)對(duì)于案件事實(shí)的敘述，都要反映案件本身的情況，案件的發(fā)生發(fā)展過(guò)程，有時(shí)間的推移、空間的變換、罪責(zé)有輕重、責(zé)任有主次、事件有因果。首先分清時(shí)間的先后、空間的變換、罪責(zé)的輕重、前因后果，然后據(jù)此采取橫式結(jié)構(gòu)、縱式結(jié)構(gòu)或者縱橫交錯(cuò)式結(jié)構(gòu)，科學(xué)安排文書(shū)的結(jié)構(gòu)。在證據(jù)的列舉方面，則要訓(xùn)練學(xué)生根據(jù)證據(jù)的不同分類，分清主次，合理排序，進(jìn)行列舉。

（四）訓(xùn)練語(yǔ)言運(yùn)用的邏輯技巧

作為實(shí)用性文體，公安法律文書(shū)的語(yǔ)言必須準(zhǔn)確、規(guī)范、精煉。學(xué)生寫(xiě)作中出現(xiàn)的用詞不準(zhǔn)，語(yǔ)義不明，表達(dá)不暢的問(wèn)題，本質(zhì)上還是邏輯思維能力低下的問(wèn)題。語(yǔ)言表達(dá)思維，語(yǔ)言形式與邏輯思維形式相互聯(lián)系；語(yǔ)詞表達(dá)概念，語(yǔ)詞表達(dá)判斷，句群或語(yǔ)段表達(dá)推理。語(yǔ)言表達(dá)上的問(wèn)題，一方面是概念不明確、判斷不恰當(dāng)、推理不正確造成的；另一方面是沒(méi)有準(zhǔn)確把握語(yǔ)言形式與邏輯思維形式之間的關(guān)系。所以，在教學(xué)中，既要訓(xùn)練學(xué)生掌握明確概念、恰當(dāng)判斷、正確推理的能力，又要訓(xùn)練其把握語(yǔ)言形式與邏輯形式之間的區(qū)別，選擇恰當(dāng)?shù)恼Z(yǔ)言形式來(lái)進(jìn)行表達(dá)。要明確概念，就是要明確概念的內(nèi)涵和外延，明確概念的確定含義，進(jìn)而選擇恰當(dāng)?shù)恼Z(yǔ)詞來(lái)進(jìn)行表達(dá)，這樣就能做到用詞準(zhǔn)確；判斷要恰當(dāng)，就是準(zhǔn)確反映各種不同的事物情況，然后選擇恰當(dāng)?shù)恼Z(yǔ)句進(jìn)行表達(dá)，做到語(yǔ)義明確；推理要正確，就是推理準(zhǔn)確反映事物之間的推導(dǎo)關(guān)系，從而做到因果明確，表達(dá)順暢，論證嚴(yán)密。

三、邏輯思維訓(xùn)練的其他途徑及保證

（一）多渠道多方式拓展，加強(qiáng)課外學(xué)習(xí)和訓(xùn)練

在課堂教學(xué)中進(jìn)行邏輯思維訓(xùn)練，時(shí)間有限，效果也有限。因此，要引導(dǎo)學(xué)生在課外多讀、多說(shuō)、多寫(xiě)，多方式、全方位進(jìn)行訓(xùn)練。

1.多讀。首先，讀邏輯書(shū)。要提高邏輯思維能力，最根本、最有效的方法是系統(tǒng)掌握邏輯思維的基本知識(shí)、方式方法和規(guī)律，要引導(dǎo)、鼓勵(lì)學(xué)生閱讀邏輯學(xué)著作，仔細(xì)體會(huì)邏輯知識(shí)在法律文書(shū)寫(xiě)作中的作用。其次，品讀名家演講詞，辯護(hù)詞。這些著作大多富有很強(qiáng)的邏輯力量，能在閱讀中領(lǐng)悟論證的方法和技巧。第三，閱讀主流媒體的評(píng)論性文章，這類文章語(yǔ)言規(guī)范，論證嚴(yán)謹(jǐn)，觀點(diǎn)正確鮮明，貼近生活，不但能使學(xué)生在閱讀中形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)乃季S模式，而且在思想素質(zhì)上得到提高。第四、讀法律文書(shū)典范文本，通過(guò)閱讀分析，找出寫(xiě)作邏輯思維的規(guī)律和技巧。

2.多說(shuō)。要“會(huì)說(shuō)話”，就必須首先會(huì)思考。開(kāi)展各種形式的演講活動(dòng)，目的是讓學(xué)生多開(kāi)口說(shuō)話。一是課前五分鐘演講活動(dòng)是行之有效的訓(xùn)練方式，按學(xué)號(hào)順序，每節(jié)課由2到3名學(xué)生進(jìn)行演講，一學(xué)期下來(lái)每個(gè)學(xué)生都有幾次演講的機(jī)會(huì)，可以最大范圍的保證學(xué)生的參與度，使訓(xùn)練效果最大化。課前五分鐘演講活動(dòng)讓學(xué)生在最短的時(shí)間就某個(gè)話題表達(dá)自己的觀點(diǎn)，并且做到言之有物、言之有序、言之有理，這就促使學(xué)生在語(yǔ)言形式和材料選擇上下功夫，既做到語(yǔ)言精練，又做到材料典型，論證嚴(yán)密。二是演講比賽。可以是班級(jí)、年級(jí)、校級(jí)的比賽，先在班級(jí)“海選”，逐級(jí)選拔，做到人人參與，互相學(xué)習(xí)，共同提高。

此外，還可以組織各種形式的辯論活動(dòng)。邏輯本是隨辯論而生并在辯論中發(fā)展，辯論活動(dòng)是培養(yǎng)邏輯思維能力的重要方式。

3.多寫(xiě)。寫(xiě)作訓(xùn)練是通用的教學(xué)訓(xùn)練方式，讓學(xué)生多寫(xiě)，就是要以寫(xiě)促“思”，在構(gòu)思和寫(xiě)作的過(guò)程中鍛煉邏輯思維能力。

（二）提高教師邏輯思維能力，強(qiáng)化教師的邏輯訓(xùn)練意識(shí)

首先，授課教師要提高自身的邏輯思維能力，具備一定的邏輯知識(shí)，掌握邏輯思維的方法，并且自覺(jué)運(yùn)用于教學(xué)過(guò)程中；在教學(xué)中做到概念明確，判斷恰當(dāng)，推理正確，表達(dá)嚴(yán)謹(jǐn)。這樣既能保證邏輯思維訓(xùn)練的有效實(shí)施，還能對(duì)學(xué)生的邏輯思維起著潛移默化的作用。其次，要強(qiáng)化教師的邏輯訓(xùn)練意識(shí)。只有教師有意識(shí)、有計(jì)劃、有步驟的對(duì)學(xué)生進(jìn)行訓(xùn)練，才能保證訓(xùn)練目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ] 

[1]張靖.法律文書(shū)制作精解[M].北京：中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，2005. 

篇3

跨國(guó)公司在全球經(jīng)濟(jì)一體化中扮演者重要的角色，是全球經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程中最活躍的主體。在我國(guó)改革開(kāi)放過(guò)程中，跨國(guó)公司在我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展發(fā)揮了巨大的作用，他們帶來(lái)了大量的資本與技術(shù)，促進(jìn)了我國(guó)改革開(kāi)放進(jìn)程，但是跨國(guó)公司由于經(jīng)濟(jì)實(shí)力雄厚，且擁有技術(shù)、管理等方面的優(yōu)勢(shì)，其跨國(guó)屬性也決定了它們能夠以更為靈活的方式實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)策略，因而跨國(guó)公司極有可能會(huì)實(shí)施侵害東道國(guó)利益的行為，這就需要對(duì)跨國(guó)公司進(jìn)行法律規(guī)制，使其經(jīng)營(yíng)行為符合東道國(guó)的法律和政策。

一、跨國(guó)公司法律規(guī)制的必要性

（一）跨國(guó)公司可能侵害東道國(guó)利益

跨國(guó)公司作為民商事主體，同樣有著追求經(jīng)濟(jì)利益的強(qiáng)烈渴求，或者說(shuō)，資本在國(guó)際間流動(dòng)，本身就是以逐利為最終目的的，而資本在國(guó)際間的流動(dòng)正是以跨國(guó)公司為主要載體的。跨國(guó)公司可能會(huì)利用發(fā)展中國(guó)家相對(duì)寬松的法律環(huán)境，以損害東道國(guó)利益的方式，滿足自身的逐利需求。例如，利用發(fā)展中國(guó)家環(huán)境法制不完善，以犧牲發(fā)展中國(guó)家的環(huán)境利益為代價(jià)，實(shí)現(xiàn)自身的逐利目的，最典型的案例就是康菲溢油案。2011年6月，蓬萊19-3油田C平臺(tái)附近海域發(fā)現(xiàn)大量溢油。康菲公司給予的解釋是，在其進(jìn)行注水作業(yè)時(shí)，對(duì)油藏層施壓激活了天然斷層，導(dǎo)致原油從斷層裂縫中溢出來(lái)。2011年11月，聯(lián)合調(diào)查組公布了事故原因調(diào)查結(jié)論，指出漏油事故是一起造成重大海洋溢油污染的責(zé)任事故。此外，跨國(guó)公司通過(guò)國(guó)際經(jīng)濟(jì)合作或經(jīng)營(yíng)的途徑，將污染密集型產(chǎn)業(yè)，特別是發(fā)達(dá)國(guó)家已淘汰的技術(shù)、設(shè)備、生產(chǎn)工藝、產(chǎn)品、危險(xiǎn)廢物等，通過(guò)投資方式轉(zhuǎn)移到發(fā)展中國(guó)家，更是一種常見(jiàn)的形式。

（二）跨國(guó)公司法律規(guī)制屬于東道國(guó)國(guó)內(nèi)事務(wù)

跨國(guó)公司進(jìn)入東道國(guó)經(jīng)營(yíng)后，往往采取設(shè)立分公司的方式進(jìn)入東道國(guó)，此時(shí)跨國(guó)公司的在東道國(guó)的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)應(yīng)接受東道國(guó)的管轄與規(guī)制，這是經(jīng)濟(jì)主權(quán)的體現(xiàn)。因此，對(duì)跨國(guó)公司的法律規(guī)制，本身就屬于東道國(guó)的國(guó)內(nèi)事務(wù)，跨國(guó)公司不會(huì)由于其跨國(guó)身份而游離于法律規(guī)制之外。例如，跨國(guó)公司在東道國(guó)的子公司或分支機(jī)構(gòu)侵犯雇員正當(dāng)工作權(quán)利或其生命健康、對(duì)東道國(guó)環(huán)境造成嚴(yán)重?fù)p害或侵犯少數(shù)群體權(quán)利的案件時(shí)有發(fā)生。此時(shí)，東道國(guó)應(yīng)通過(guò)本國(guó)的執(zhí)法機(jī)制，糾正跨國(guó)公司子公司或分支機(jī)構(gòu)的違法行為，以實(shí)現(xiàn)法律治理目的。

二、跨國(guó)公司法律規(guī)制的重點(diǎn)

跨國(guó)公司法律規(guī)制的對(duì)象是跨國(guó)公司在東道國(guó)的經(jīng)營(yíng)行為，筆者認(rèn)為跨國(guó)公司法律規(guī)制的重點(diǎn)應(yīng)在于避稅行為、商業(yè)賄賂、并購(gòu)行為以及環(huán)境侵權(quán)行為等方面。

（一）避稅行為

跨國(guó)公司能夠利用其跨國(guó)身份輕易地實(shí)現(xiàn)避稅，從而侵害了東道國(guó)政府的稅收權(quán)益。當(dāng)前跨國(guó)公司的避稅手段非常多，主要表現(xiàn)為利用商品交易不合理價(jià)格避稅，利用關(guān)聯(lián)企業(yè)間固定資產(chǎn)和無(wú)形資產(chǎn)買賣和轉(zhuǎn)讓避稅，利用提供不合理的勞務(wù)避稅。

避稅行為嚴(yán)格來(lái)說(shuō)并沒(méi)有違反稅收法律法規(guī)，但是避稅行為是避稅人利用稅法漏洞，實(shí)現(xiàn)減輕或減除稅負(fù)的目的，其直接的結(jié)果是造成了國(guó)家財(cái)政收入的流失。跨國(guó)公司的避稅行為，使東道國(guó)利用外資的代價(jià)增高，破壞了公平合理的稅收環(huán)境，甚至?xí)纬蓢?guó)內(nèi)公司仿效。東道國(guó)和跨國(guó)公司之間所開(kāi)展的避稅與反避稅博弈，在本質(zhì)上是一種利益博弈，東道國(guó)政府完全有權(quán)通過(guò)完善法律、強(qiáng)化稅收?qǐng)?zhí)法機(jī)制等一系列措施實(shí)現(xiàn)反避稅。

（二）商業(yè)賄賂

跨國(guó)公司的商業(yè)賄賂行為也是跨國(guó)公司法律規(guī)制的重點(diǎn)。所謂商業(yè)賄賂，是指利用賄賂這一方式獲得交易機(jī)會(huì)，破壞了公平誠(chéng)信的市場(chǎng)環(huán)境，是各國(guó)刑法打擊的對(duì)象。在國(guó)外，商業(yè)稅率整治手段嚴(yán)厲，如，2009年12月31日，美國(guó)司法部以斯達(dá)康違反《反海外賄賂法》在華行賄，向其開(kāi)具了一張300萬(wàn)美元的刑事和解罰單。2009年8月3日《》報(bào)道，最近幾年在麥肯錫、朗迅、大摩、IBM等財(cái)富巨頭身上發(fā)生的商業(yè)賄賂事件一定程度上還原與厘清了跨國(guó)公司的本來(lái)面目。

篇4

——兼論對(duì)我國(guó)一人公司立法規(guī)制的啟示

作者：代祖勇

摘要：本文從歷史及對(duì)世界各國(guó)一人公司的立法談起，簡(jiǎn)要的闡述了一人公司在法理上對(duì)傳統(tǒng)公司法理論所 構(gòu)成的挑戰(zhàn)，論述了當(dāng)今社會(huì)確立一人公司法律地位的重要性，并對(duì)我國(guó)一人公司的立法提出若干意見(jiàn)。

關(guān)鍵詞：一人公司 傳統(tǒng)公司法理論 法律規(guī)制

何謂公司，各國(guó)立法及學(xué)者對(duì)此有不同的表述。我國(guó)公司法對(duì)此也未作明確規(guī)定，只是在各種有關(guān)條款中揭示了公司的一些本質(zhì)特征。據(jù)此我們可以給出如下定義：公司是依法設(shè)立的從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)并以盈利為目的的企業(yè)法人。傳統(tǒng)公司法以此為基礎(chǔ)，嚴(yán)格規(guī)定公司設(shè)立時(shí)的最低發(fā)起人為兩人以上，而且規(guī)定在公司成立后股東人數(shù)減少到法定下限就構(gòu)成公司解散的原因。然而，在公司法人制度發(fā)展的歷史進(jìn)程中卻出現(xiàn)了另一種新的公司形式——一人公司。一人公司的出現(xiàn)在某種程度上對(duì)傳統(tǒng)公司法制度的一些理論構(gòu)成了直接挑戰(zhàn)，且超越了以自然人為中心的單個(gè)主體的個(gè)人人格。本文擬從兩者的差異對(duì)其展開(kāi)論述。

一、在歷史及世界范圍內(nèi)對(duì)一人公司的考察

對(duì)一人公司法人的考察應(yīng)該把它放在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的歷史長(zhǎng)河中和公司制度發(fā)展的歷史階段上來(lái)進(jìn)行“無(wú)論是政治上的立法或市民的立法，都只表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已。

一人公司，又稱獨(dú)資公司，系指股東僅為一人，并由該股東持有公司全部出資的有限責(zé)任公司或所有股份的股份有限公司。一人公司的出現(xiàn)，實(shí)際上是隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展（自然經(jīng)濟(jì)—商品經(jīng)濟(jì)—市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)），特別是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，個(gè)人投資者為追求一種有限責(zé)任的利益，將其企業(yè)采取有限責(zé)任公司或股份有限公司形態(tài)的結(jié)果。在17世紀(jì)初，股份有限公司的出現(xiàn)大大調(diào)動(dòng)了投資者的積極性，推動(dòng)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，但股份有限公司僅限于大企業(yè)的適用，這樣就把許多中小企業(yè)排斥在有限責(zé)任之外，而中小企業(yè)承擔(dān)著更大的風(fēng)險(xiǎn)。19世紀(jì)初，有限責(zé)任公司的問(wèn)世解決了許多中小企業(yè)的有限責(zé)任問(wèn)題，但是一人投資設(shè)立的中小企業(yè)仍被排斥在有限責(zé)任的范圍之外。⑴19世紀(jì)末，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展加快，個(gè)人資本力量加強(qiáng)，個(gè)人出資者為了使自己在出資失敗時(shí)能把損失范圍限制在最小范圍內(nèi)，迫切需要解決有限責(zé)任的問(wèn)題。此時(shí)各種規(guī)避法律的行為相繼出現(xiàn)，盡管各國(guó)公司法都對(duì)設(shè)立公司的最低股東人數(shù)作了限制，但實(shí)際意義上的一人公司卻不可避免。

其中最早也是最典型的一個(gè)案例就是1897年英國(guó)的“薩洛姆訴薩洛母有限公司”的判例。此例標(biāo)志著一人公司在法律上的確立：

薩洛姆公司有七位股東,分別為薩洛姆及妻子和五個(gè)兒子。公司董事由薩洛姆及其兩個(gè)兒子擔(dān)任。公司成立后,薩洛姆把他擁有的一家鞋店作價(jià)38782英鎊賣給該公司。公司付給薩洛姆現(xiàn)金8782英鎊,另10000英鎊作為公司欠薩洛姆的欠款,由公司發(fā)行給薩洛姆10000英鎊有擔(dān)保的公司債,其余則作為薩洛姆認(rèn)購(gòu)公司的股份的價(jià)款。公司實(shí)際上發(fā)行了20007股,薩洛姆自己持有20001股,另六股由其家屬各持一股以符合英國(guó)公司法必須七位發(fā)起人的規(guī)定。公司成立一年后被迫解散,經(jīng)清算,公司債務(wù)超過(guò)公司資產(chǎn)7773英鎊,這樣若薩洛姆的10000英鎊債權(quán)獲得清償,則其他沒(méi)有擔(dān)保的公司債權(quán)人將無(wú)法獲得任何清償。無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人聲稱,薩洛姆與該公司實(shí)質(zhì)上為一個(gè)人。因此,公司不可能欠薩洛姆1萬(wàn)英鎊債券,公司的財(cái)產(chǎn)應(yīng)用于清償欠薩洛姆以外的債權(quán)人的債券。初級(jí)法院認(rèn)為,該公司只是薩洛姆的人,故薩洛姆應(yīng)賠償損失。但這一判決被上議院駁回。上議院認(rèn)為,該公司一經(jīng)注冊(cè),就成了一個(gè)與薩洛姆沒(méi)有關(guān)系的獨(dú)立的人。作為這樣的債權(quán)人,他有權(quán)比無(wú)擔(dān)保的債權(quán)人優(yōu)先得到償付。薩洛姆終于取得了公司僅能付出的6千英鎊,其他債權(quán)人則分文未得。⑵

這個(gè)案例在客觀上以判例的形式確認(rèn)了一人公司在英國(guó)的合法性，只要依照法律的規(guī)定去設(shè)立公司，該公司即取得法人人格，不管公司的控股權(quán)在實(shí)質(zhì)上是一個(gè)還是少數(shù)股東占有，因此實(shí)質(zhì)上意義的一人公司已不可避免。判例說(shuō)明投資者可以采用掛名股東的方式規(guī)避法律，盡管此類公司有著多種機(jī)構(gòu)，實(shí)質(zhì)上，公司的掛名股東和這些機(jī)構(gòu)純屬虛名而已，公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)完全由出資最多的股東控制。自薩案開(kāi)始，一人公司法人由事實(shí)上的存在走上立法的道路。上述案例一直被認(rèn)為是承認(rèn)實(shí)質(zhì)意義上的一人公司的典型案例。最早以成文法的形式肯定一人公司法律地位的應(yīng)是1925年的列士敦支堡制定的《自然人和公司法》。⑶

從西方各國(guó)的立法看，對(duì)一人公司的態(tài)度一般都經(jīng)歷了從各國(guó)公司法禁止一人公司的設(shè)立，到逐步承認(rèn)存續(xù)中的一人公司（有些國(guó)家規(guī)定成立后的公司一旦其所有資本集中到一人手中時(shí)，就構(gòu)成公司解散的理由）一直到承認(rèn)一人公司的合法性，不同的只是各國(guó)的具體規(guī)定有所區(qū)別而已。從世界范圍內(nèi)看，完全禁止一人公司的國(guó)家為數(shù)并不多，而完全肯定或附條件的承認(rèn)者居多數(shù)，有的國(guó)家如列士敦支堡、德國(guó)、日本、加拿大不僅允許設(shè)立一人有限責(zé)任公司，而且允許設(shè)立一人股份有限責(zé)任公司；有些國(guó)家比如法國(guó)、比利時(shí)、丹麥等只允許設(shè)立一人有限責(zé)任有限公司；有的國(guó)家比如奧地利、瑞士等禁止設(shè)立原生型一人公司，但是并不否認(rèn)繼發(fā)型一人公司。⑷

二、一人公司對(duì)傳統(tǒng)公司法人制度的沖擊

按傳統(tǒng)公司法人理論，法人是相對(duì)于自然人而言的一類民事權(quán)利主體，指按照法定程序設(shè)立，有一定的組織機(jī)構(gòu)和獨(dú)立支配的財(cái)產(chǎn)，并能以自己的名義享有民事權(quán)利承擔(dān)民事義務(wù)的社會(huì)組織。法人的本質(zhì)有兩點(diǎn)，一是社團(tuán)性，二是獨(dú)立人格性，這兩個(gè)特征匯合在一起，用最精練的語(yǔ)言概括就是：法人者，團(tuán)體也，獨(dú)立人格也。⑸按傳統(tǒng)公司法理論，公司的獨(dú)立人格是以股東與公司在財(cái)產(chǎn)、運(yùn)營(yíng)上的分離為前提的，而且公司法人責(zé)任的獨(dú)立是以法人獨(dú)立人格為前提的當(dāng)這種分離原則被貫徹執(zhí)行，就在股東和債權(quán)人之間形成一層面紗使得債權(quán)人不能越過(guò)法人直接相股東追究任何責(zé)任，股東就可理所當(dāng)然的享受有限責(zé)任而免受公司債權(quán)人的直接追索，但是一人公司的股東集中于一人身上時(shí)，即公司的股東只有一名時(shí)，許多確保貫徹分離原則的許多規(guī)定，諸如資本多數(shù)決定原則，董事忠實(shí)義務(wù)責(zé)任，信息公開(kāi)制度等都將面臨巨大挑戰(zhàn)。股東與公司很難真正的分離，公司的獨(dú)立法人人格難以保障，此時(shí)，一人公司的獨(dú)立責(zé)任很可能會(huì)失去基礎(chǔ)，因此也就產(chǎn)生了一人公司的規(guī)制問(wèn)題。

事實(shí)上法人獨(dú)立責(zé)任的形成完全源于股東有限責(zé)任制度的驅(qū)動(dòng)，公司獨(dú)立責(zé)任是股東有限責(zé)任的核心內(nèi)容。承認(rèn)一人股東在一人公司中的有限責(zé)任正是一人公司受廣大投資者歡迎的原因，讓一人公司的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，是一人公司產(chǎn)生的內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力。

一人公司最大的兩個(gè)特點(diǎn)是股東單一和股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。一人公司的股東只有一個(gè)，其含義有2種，一是形式意義上的一人公司的一個(gè)股東，另一個(gè)是實(shí)質(zhì)意義上的掌握公司最多股本和最大控制力的公司。所謂形式意義上的一人公司是相對(duì)于承認(rèn)一人公司的國(guó)家而言，只有國(guó)家承認(rèn)一人公司時(shí)才會(huì)有形式意義上的公司，即股東人數(shù)只有一人，全部股份或出資額均由其控制。公司在設(shè)立時(shí)，公司章程記載或公司登記股東就為一人。例外情況是公司設(shè)立時(shí)股東雖然不止一人，但在公司存續(xù)期間，公司的全部資本或股份轉(zhuǎn)到一個(gè)股東手中。這兩種情況常被學(xué)者稱為原生型一人公司和繼發(fā)型一人公司。⑹上述只是形式意義上的一人公司，在實(shí)質(zhì)意義上，一人公司有著另一表現(xiàn)形式，即：公司的股東為多數(shù)人，但實(shí)質(zhì)上公司的股份為一人所控制（真正股東），其余的股東只是為了使公司在形式上符合公司法的規(guī)定或?yàn)榕浜险嬲蓶|的目的而充任掛名股東。無(wú)論是英美法系還是大陸法系國(guó)家，對(duì)實(shí)質(zhì)意義上的公司均持肯定態(tài)度。英國(guó)的薩洛姆判例便是有力的證明。如果國(guó)家承認(rèn)形式意義上的公司和一人公司的存續(xù)，那么實(shí)質(zhì)意義上的一人公司則無(wú)任何意義。因此，法學(xué)界對(duì)一人公司的討論多是針對(duì)形式意義上的公司的討論。

傳統(tǒng)意義上的公司法強(qiáng)調(diào)公司的社團(tuán)性，社團(tuán)性也就成了一人公司法人格爭(zhēng)論之焦點(diǎn)，所以現(xiàn)代公司制度自成立之初便有著鮮明的社團(tuán)性的特點(diǎn)。隨著公司法理論的不斷創(chuàng)新和發(fā)展，現(xiàn)實(shí)中的公司形態(tài)呈現(xiàn)著多樣性。各國(guó)公司立法對(duì)一人公司的態(tài)度從否定到肯定的歷史發(fā)展趨勢(shì)不僅使公司的社團(tuán)性受到公然挑戰(zhàn)，也使傳統(tǒng)公司法理論的法人性受到極大的沖擊。

在傳統(tǒng)公司社團(tuán)性理論的支持下，多個(gè)股東投資主體的存在使公司的產(chǎn)權(quán)多元化。隨著公司制度的不斷發(fā)展，為調(diào)整公司內(nèi)部多元化的產(chǎn)權(quán)之間的利益關(guān)系，傳統(tǒng)公司在其內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)上采取并基本上形成了“股東會(huì)——董事——監(jiān)事會(huì)”三會(huì)并力的形態(tài)。而一人公司內(nèi)部股東和董事常常兩位一體，治理結(jié)構(gòu)較為簡(jiǎn)單和靈活，與建立在產(chǎn)權(quán)多元化基礎(chǔ)上的傳統(tǒng)公司法人治理結(jié)構(gòu)難以吻合。一人公司的產(chǎn)權(quán)單一，股東大會(huì)已失去存在的基礎(chǔ)，股東無(wú)需通過(guò)股東大會(huì)就可以直接相外界表達(dá)。從某種意義上看，一人股東兼任公司董事，掌握公司經(jīng)營(yíng)管理權(quán)，勢(shì)必會(huì)對(duì)公司的獨(dú)立法人性及股東有限責(zé)任產(chǎn)生挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)公司法理論認(rèn)為有限責(zé)任建立在分離原則的基礎(chǔ)之上，即股東承擔(dān)有限責(zé)任是以把出資交于公司，脫離其控制和支配為前提的。但在一人公司里，股東極易成為公司資產(chǎn)直接或間接的控制人。一人公司最具有誘惑力的是其有限責(zé)任原則，想要其承認(rèn)有限責(zé)任，則需首先承認(rèn)其獨(dú)立法人性，使公司法人與股東之間形成一道屏障。在學(xué)術(shù)界有著股份社團(tuán)說(shuō)、潛在社團(tuán)說(shuō)、特別財(cái)產(chǎn)論等支持一人公司學(xué)說(shuō)，⑺筆者認(rèn)為特別財(cái)產(chǎn)論說(shuō)最具有說(shuō)服力，它認(rèn)為法人資格是使一定的法律關(guān)系單純化、明確化而由法律所認(rèn)許的一種法技術(shù)。此種學(xué)說(shuō)認(rèn)為公司是從一般財(cái)產(chǎn)（股東個(gè)人財(cái)產(chǎn)）分離出來(lái)的特定營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)所構(gòu)成，不受其成員人數(shù)多少左右，在法律上獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的單位。這就將法人資格的重點(diǎn)從“人的構(gòu)成”轉(zhuǎn)移到了“物的構(gòu)成”。一人公司雖不具有固有的法人格，但應(yīng)對(duì)結(jié)合在一人公司股東身上的公司財(cái)產(chǎn)作為特別財(cái)產(chǎn)給予法律上的認(rèn)可，承認(rèn)一人公司是一個(gè)能承擔(dān)責(zé)任在法律上獨(dú)立的單位，即一人公司具有法人性。特別財(cái)產(chǎn)論說(shuō)逐漸成為當(dāng)前對(duì)一人公司法人格最有支持力的學(xué)說(shuō)。

三、我國(guó)立法現(xiàn)狀及對(duì)一人公司立法的幾點(diǎn)啟示

盡管世界上許多國(guó)家順應(yīng)公司制度的發(fā)展要求，不同程度的對(duì)公司法作出修改或承認(rèn)原生型一人公司或繼受型一人公司。但我國(guó)的公司立法規(guī)定，除國(guó)有獨(dú)資企業(yè)以外的公司必須有2個(gè)或2個(gè)以上的股東組成，禁止設(shè)立一人公司；允許設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司和外商一人投資設(shè)立的一人公司，也沒(méi)有禁止存續(xù)中的一人有限責(zé)任公司和一人股份有限公司的存在。我國(guó)的公司法律對(duì)一人公司的規(guī)定主要體現(xiàn)在《公司法》、《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)法》等法律規(guī)范中。 《公司法》第二十條規(guī)定：有限責(zé)任公司由兩個(gè)以上50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立。國(guó)家授權(quán)出資的機(jī)構(gòu)或國(guó)家授權(quán)的部門可以單獨(dú)投資設(shè)立國(guó)有獨(dú)資的有限責(zé)任公司。該法第18條的規(guī)定表明法律允許一人設(shè)立國(guó)有獨(dú)資公司和外資有限責(zé)任公司，其他有限責(zé)任公司禁止由一人設(shè)立，但《公司法》規(guī)定股東之間可以互相轉(zhuǎn)讓其全部投資或部分投資，并且沒(méi)有將“公司只有一名股東”作為公司解散的法定事由。因此，公司的其他股東將自己的股份轉(zhuǎn)讓給另一個(gè)股東而形成一人公司的情況完全可能出現(xiàn)。⑻這意味著法律允許存續(xù)中的一人有限責(zé)任公司和一人股份有限公司的存在。《外資企業(yè)法》以及其《實(shí)施細(xì)則》中規(guī)定外國(guó)投資者包括企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人可以在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立外商獨(dú)資公司。其組織形式主要是有限責(zé)任公司。《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營(yíng)法》規(guī)定投資各方可以向其中的一方轉(zhuǎn)讓自己在企業(yè)中所占的股份或財(cái)產(chǎn)份額，這樣受讓了其他各方投資的投資者就成了公司的唯一股東，該企業(yè)成了一人公司。

上述我國(guó)一人公司的立法狀況是很不利于我國(guó)公司制度的完善的，也不利于我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。我國(guó)現(xiàn)有的立法對(duì)外商資本和國(guó)有資本的投資者與境內(nèi)非國(guó)有投資者區(qū)別對(duì)待，是與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平競(jìng)爭(zhēng)精神背道而馳的，特別是在當(dāng)前加入世界貿(mào)易組織的情況下，我國(guó)面臨一個(gè)公平的WTO規(guī)則，這更需要我國(guó)對(duì)公司法加以完善，建立一個(gè)合理、平等、公平的競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。另外，我國(guó)現(xiàn)有對(duì)一人公司的有關(guān)立法的不完善導(dǎo)致了我國(guó)實(shí)質(zhì)意義上的一人公司的廣泛存在，在實(shí)踐中有關(guān)實(shí)質(zhì)股東與掛名股東之間的餓糾紛也是常常出現(xiàn)。為此筆者建議，我國(guó)應(yīng)順應(yīng)世界各國(guó)公司立法的潮流，在允許一人公司的前提下，嚴(yán)格規(guī)范其設(shè)立條件，趨利弊害，促進(jìn)公司制度的進(jìn)一步完善。

一人公司是在傳統(tǒng)的公司法人制度基礎(chǔ)上的發(fā)展，用傳統(tǒng)的公司法框架體系是難以對(duì)其進(jìn)行規(guī)范的，若僅僅以一人公司法人是公司制度的例外來(lái)解釋一人公司現(xiàn)象說(shuō)明了理論范式的虛弱。一人公司法人對(duì)傳統(tǒng)公司法人理論以“社團(tuán)性”為核心的范式體系的挑戰(zhàn)，不可避免的預(yù)示著公司制度的變革。⑼對(duì)于我國(guó)而言，最好的選擇應(yīng)是大膽借鑒西方國(guó)家關(guān)于一人公司法人的理論，對(duì)一人公司法人作出專門的法律規(guī)制，在承認(rèn)一人公司的基礎(chǔ)上，筆者擬提出如下建議：

1、我國(guó)目前的公司法律只允許國(guó)有獨(dú)資公司和外商獨(dú)資公司的存在，筆者認(rèn)為，公司法律應(yīng)允許企業(yè)法人和自然人設(shè)立一人公司，若不允許企業(yè)法人設(shè)立全資子公司會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)主體的法律地位不平等，只允許國(guó)有企業(yè)設(shè)立一人公司不符合平等競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)規(guī)則，使企業(yè)不能享有平等的投資權(quán)，而且在實(shí)踐中，越來(lái)越多的國(guó)有企業(yè)特別是具有競(jìng)爭(zhēng)性的國(guó)有企業(yè)也不斷的投資國(guó)有獨(dú)資公司，使國(guó)有資產(chǎn)比其他資產(chǎn)有更多的優(yōu)勢(shì)權(quán)利，不利于主體間的公平競(jìng)爭(zhēng)。對(duì)外商的優(yōu)惠政策使一些國(guó)內(nèi)公司先到境外投資設(shè)立公司，再以具備外國(guó)國(guó)籍的公司之名義回國(guó)投資，其目的是為了享受優(yōu)惠。這嚴(yán)重沖擊了正常的經(jīng)濟(jì)秩序，影響了社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展。對(duì)于自然人也應(yīng)給予公平待遇，如果禁止設(shè)立一人公司，一些人出于利益的驅(qū)使，，會(huì)以多個(gè)掛名股東的方式設(shè)立實(shí)質(zhì)上的一人公司，不用完善的法律規(guī)范來(lái)調(diào)整，無(wú)論多少個(gè)股東投資設(shè)立公司都有可能會(huì)損害債權(quán)人和相關(guān)利益關(guān)系人的利益。由于一人公司只有一個(gè)股東對(duì)其公司擁有絕對(duì)的控制權(quán)，如果一人公司再行設(shè)立一人公司，則原公司的股東很可能會(huì)越過(guò)子公司對(duì)其所設(shè)立的公司實(shí)施控制，因此法律應(yīng)禁止一人公司設(shè)立另一個(gè)一人公司。另外，投資主體在設(shè)立一人公司時(shí)，不得設(shè)立多個(gè)一人公司。因?yàn)橥顿Y者有可能在公司間實(shí)施關(guān)聯(lián)交易、回避合同義務(wù)或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)侵占財(cái)產(chǎn)，進(jìn)而損害債權(quán)人的利益。⑽

2、應(yīng)導(dǎo)入最低資本金制度，嚴(yán)格資本充實(shí)和維持制度。⑾公司的對(duì)外責(zé)任能力直接取決于公司資本的多少。對(duì)于一人公司來(lái)說(shuō)，最低資金的多少對(duì)保障債權(quán)人的利益顯得格外重要。我認(rèn)為法律可作如下規(guī)定：設(shè)立一人公司必須在登記時(shí)投入能保障公司一般債權(quán)人利的一定數(shù)量的資金，否則不予以登記成立。根據(jù)需要單一股東最好應(yīng)提供一定的擔(dān)保，否則登記機(jī)關(guān)可以根據(jù)實(shí)際情況拒絕公司的登記要求。在以現(xiàn)實(shí)實(shí)物等資產(chǎn)出資時(shí)，必須履行嚴(yán)格的出資評(píng)估和定期核查程序，以保證公司的資本充實(shí)得以實(shí)現(xiàn)，否則股東可能會(huì)作出不利于債權(quán)人和其他相關(guān)利益人利益的行為。

3、應(yīng)該建立內(nèi)外結(jié)合的監(jiān)督和規(guī)制制度。一人公司最大的缺點(diǎn)在于公司財(cái)產(chǎn)容易與股東個(gè)人的財(cái)產(chǎn)相混合，公司法人人格也不夠清晰，沒(méi)有約束機(jī)制，結(jié)果會(huì)導(dǎo)致股東濫用權(quán)利。在實(shí)踐中，一人公司沒(méi)有象傳統(tǒng)公司那樣的三會(huì)（股東會(huì)，監(jiān)事會(huì)，董事會(huì)），但基本的經(jīng)理制度應(yīng)是其內(nèi)部機(jī)構(gòu)。對(duì)一人公司的規(guī)制應(yīng)首先從其內(nèi)部規(guī)制開(kāi)始，在公司內(nèi)部應(yīng)由股東以外的管理人員和雇員民主選舉出一個(gè)類似于監(jiān)事會(huì)的機(jī)構(gòu)用于對(duì)股東的決議實(shí)行內(nèi)部監(jiān)督。公司登記部門，稅務(wù)機(jī)關(guān)，稅務(wù)咨詢公司，專門的會(huì)計(jì)公司以及會(huì)計(jì)師事務(wù)所等應(yīng)從外部加強(qiáng)對(duì)一人公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)事務(wù)的監(jiān)督和培訓(xùn)。⑿一人公司的各項(xiàng)業(yè)務(wù)活動(dòng)，活動(dòng)場(chǎng)所和帳簿清單要和股東個(gè)人的業(yè)務(wù)往來(lái)分開(kāi)操作，一人公司和單一股東的財(cái)產(chǎn)應(yīng)嚴(yán)格分開(kāi)，否則容易造成兩者的財(cái)產(chǎn)混同。在外部方面，應(yīng)適時(shí)賦予債權(quán)人“揭開(kāi)公司面紗”（Piercing the corporate veil）的權(quán)利,引入公司法人人格否認(rèn)制度。一人公司的有限責(zé)任使得股東在利益的驅(qū)動(dòng)之下以公司為幌子，借自己對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)管理的控制為手段，利用個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)的混同，侵犯公司債權(quán)人、職工等利害關(guān)系人的利益，⒀因此有必要引入公司法人格否認(rèn)制度。一人公司應(yīng)將有關(guān)事項(xiàng)及時(shí)告知公司登記機(jī)關(guān)并且公開(kāi)，以便于債權(quán)人及相關(guān)利益人查詢，以利于其對(duì)一人公司具體事務(wù)情況的了解，增加公司的透明度。這樣，一人公司置于了債權(quán)人以及其他關(guān)系人的監(jiān)督之下，降低了股東進(jìn)行不法交易的幾率。如果一人公司發(fā)生債權(quán)和債務(wù)關(guān)系，債券人有合理而且充分的理由相信一人公司股東利用權(quán)利欺詐、侵吞公司財(cái)產(chǎn)、混同公司和個(gè)人財(cái)產(chǎn)干預(yù)式的控制公司經(jīng)營(yíng)權(quán)、決策權(quán)，制造破產(chǎn)假象等損害債權(quán)人及其它人的合法利益,則可以運(yùn)用公司法人格否認(rèn)理論，讓單一股東直接對(duì)公司債權(quán)人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，即“揭開(kāi)公司面紗”。

一人公司的法律地位雖然在我國(guó)沒(méi)有得到完全承認(rèn)，但是一人公司的出現(xiàn)和存在均有其合理性，法律對(duì)其不能單一的否定，一人公司的發(fā)展是不可阻擋的，隨著世界經(jīng)濟(jì)的不斷融合，我國(guó)應(yīng)加強(qiáng)公司立法，特別要對(duì)公司法作出修改，加強(qiáng)對(duì)一人公司的立法規(guī)制，使其走上正確的發(fā)展軌道，推動(dòng)我國(guó)公司法的進(jìn)步和發(fā)展。

注釋：

（1）參見(jiàn) 陳偉航 論一人公司的法律規(guī)制 商業(yè)研究 2002

（2）R E G 佩林斯 A 杰弗里斯 英國(guó)公司法 M 公司法翻譯小組，上海翻譯出版公司1984

（3）王保樹(shù)，中國(guó)公司法，M 北京 中國(guó)工人出版社 1995

（4）參見(jiàn)黃虹霞：由公司之意義淺談一人公司之立法擬議 載《萬(wàn)國(guó)法律》2001年第2期

（5）江平 新編公司法教程 北京 法律出版社 1994

（6）朱慈蘊(yùn) 公司法人人格否認(rèn)法理研究 法律出版社 1998

（7）朱慈蘊(yùn) 公司法人人格否認(rèn)法理研究 法律出版社 1998

（8）參考 劉平 一人公司制度的法律思考 載《當(dāng)代法學(xué)》2002年第1期

（9）嚴(yán)海良 一人公司法人的法理學(xué)分析 載常熟高專學(xué)報(bào)2002年第3期

（10）楊伏英 一人公司設(shè)立條件的研究 載南京航空航天大學(xué)學(xué)報(bào) 2002年4卷第4期

（11）參見(jiàn) 陳偉航 論一人公司的法律規(guī)制 商業(yè)研究 2002

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在學(xué)習(xí)的過(guò)程中，一定要學(xué)到事物的本質(zhì)，工作中才能靈活運(yùn)用。比如，大家都知道：“兵馬沒(méi)動(dòng)，草料先行”這句話，很多人也會(huì)認(rèn)為，打仗一定要先備好自己的糧草。但這句話的實(shí)質(zhì)是說(shuō)明糧草的重要性，如何準(zhǔn)備糧草那有多種方式，既可以“先行”，也可以在現(xiàn)代運(yùn)輸條件迅速的情況下，實(shí)施“后行”，還可以“不行”，就象古代霍去病將領(lǐng)一樣，有本事化敵方的糧草歸自己，仗打到那里，就能在那取得糧草。

公司法學(xué)是研究公司法律的科學(xué)，是從法律的角度研究公司如何設(shè)立、如何組織與管理、如何規(guī)范運(yùn)行的科學(xué)。公司是從事商品生產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)的組織形式。也是資本和人力資源有效利用的組織形式。公司分為有限責(zé)任公司和股份有限責(zé)任公司公司有它自己的基本特征：

(1)公司應(yīng)享有由股東投資而形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，并能承擔(dān)民事責(zé)任。

(2)公司應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立。

(3)公司以股份出資行為為基礎(chǔ)而設(shè)立，作為現(xiàn)代企業(yè)主要形式的公司，其主要特征之一是股份形式，股權(quán)結(jié)構(gòu)，亦即股東投資的產(chǎn)權(quán)模式。

篇6

一、引言

隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化，中國(guó)市場(chǎng)前景被普遍看好，化妝行業(yè)巨擘歐萊雅經(jīng)過(guò)了4年的整合收購(gòu)了國(guó)內(nèi)大眾品牌小護(hù)士；伊士曼柯達(dá)公司以4500萬(wàn)美元現(xiàn)金出資和提供生產(chǎn)技術(shù)，換取中國(guó)樂(lè)凱膠片集團(tuán)公司持有20％的國(guó)有法人股，成為上市公司樂(lè)凱膠片的第二大股東，還有近期美國(guó)百勝餐飲并購(gòu)小肥羊，像這些案例屢見(jiàn)不鮮。外資并購(gòu)中不可避免涉及到外資并購(gòu)協(xié)議這一概念，但中國(guó)目前還沒(méi)有完善的外資并購(gòu)協(xié)議的法律體系，基于此，本文提出完善我國(guó)外資協(xié)議并購(gòu)法律體系的幾點(diǎn)建議，希望能對(duì)企業(yè)的海外并購(gòu)提供法律上的一點(diǎn)幫助。

二、完善外資協(xié)議并購(gòu)法律體系的基本原則

（一）合法公平原則

合法原則是建立完善外資協(xié)議并購(gòu)法律的首要條件。法律的介入對(duì)于外資并購(gòu)發(fā)生的事項(xiàng)，無(wú)疑提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。不以規(guī)矩，不能成方圓這句古話就是最好的佐證。當(dāng)然在制定相關(guān)的法律條文時(shí)，應(yīng)該將公平公正的理念有機(jī)結(jié)合。

（二）誠(chéng)實(shí)守信原則

外資協(xié)議并購(gòu)是合同雙方在公平協(xié)商中確立的，并購(gòu)活動(dòng)的特殊性要求交易雙方需要嚴(yán)格遵從誠(chéng)實(shí)守信原則，這樣才能在產(chǎn)生并購(gòu)法律糾紛時(shí)，誠(chéng)實(shí)信用這一要求就可以從法律之外的角度來(lái)審視孰對(duì)孰錯(cuò)。

（三）效率和競(jìng)爭(zhēng)協(xié)調(diào)原則

經(jīng)濟(jì)市場(chǎng)的一個(gè)重要特征就是競(jìng)爭(zhēng)，而競(jìng)爭(zhēng)產(chǎn)生的正面作用就是資源的優(yōu)化配置，也就是提高社會(huì)經(jīng)濟(jì)效益的作用。但是對(duì)競(jìng)爭(zhēng)若不加以法律的約束和指引，很容易引起惡意競(jìng)爭(zhēng)的后果，外資并購(gòu)當(dāng)然也是企業(yè)之間相互競(jìng)爭(zhēng)出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象，無(wú)序的競(jìng)爭(zhēng)有損于并購(gòu)的合理化。

（四）維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全

外資并購(gòu)不同于一般的企業(yè)并購(gòu)，由于其涉及了兩個(gè)或多個(gè)國(guó)家的經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)，因此維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全，防止由于外資并購(gòu)給本國(guó)經(jīng)濟(jì)但來(lái)的嚴(yán)重影響。比如雀巢收購(gòu)徐福記、銀鷺食品，安佰深收購(gòu)金錢豹等案例，有人擔(dān)心食品餐飲行業(yè)外資并購(gòu)有可能導(dǎo)致行業(yè)壟斷。這不僅阻礙了本國(guó)企業(yè)的成長(zhǎng)，也威脅到國(guó)家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，同時(shí)壟斷價(jià)格也會(huì)對(duì)消費(fèi)者利益帶來(lái)?yè)p害。

三、完善外資協(xié)議并購(gòu)法律體系

（一）完善公司法

外資協(xié)議并購(gòu)涉及的基本法律首當(dāng)其沖的是公司法。公司法是規(guī)定公司法律地位、調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止過(guò)程中的組織行為的法律規(guī)范的總稱。雖然幾經(jīng)修改，但目前仍有一些缺陷，導(dǎo)致了在外資協(xié)議并購(gòu)中損害了一些利益相關(guān)者的權(quán)利。

第一，所有者的權(quán)益保護(hù)。例如在公司法中關(guān)于股東大會(huì)的職權(quán)范圍，沒(méi)有設(shè)定公司轉(zhuǎn)讓重要資產(chǎn)等事項(xiàng)，而在外資協(xié)議并購(gòu)中經(jīng)常涉及這些事項(xiàng)，因此對(duì)于股東的權(quán)益保護(hù)，至少?gòu)耐赓Y并購(gòu)這一方面來(lái)看顯得并不完善。因此我國(guó)公司法應(yīng)盡快從保護(hù)股東利益的角度出發(fā)，在重要資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓和并購(gòu)中的決定權(quán)等方面進(jìn)行立法，以此保護(hù)股東的合法權(quán)益。

第二，債權(quán)人的權(quán)益保護(hù)。債權(quán)人是公司的重要利益相關(guān)者，由于外資并購(gòu)帶來(lái)的企業(yè)財(cái)務(wù)狀況和償債能力的變化有可能會(huì)對(duì)債權(quán)人造成損害。因此公司法中關(guān)于并購(gòu)這一塊內(nèi)容應(yīng)將債權(quán)人的利益考慮進(jìn)來(lái)。我國(guó)目前的公司法對(duì)于債權(quán)人的損害求償權(quán)規(guī)定內(nèi)容空缺，因此建議應(yīng)在條例中增加保護(hù)債權(quán)人由于在并購(gòu)協(xié)議中引起潛在利益損害時(shí)的應(yīng)對(duì)措施。

第三，明確董事高管的義務(wù)

由于在外資并購(gòu)中的一系列活動(dòng)都是由董事或高級(jí)管理人員參與，因此對(duì)他們?cè)诓①?gòu)談判、簽署協(xié)議中的行為需要進(jìn)行監(jiān)督和規(guī)束，盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù)。基于此，公司法可以適當(dāng)增加對(duì)于董事在并購(gòu)中的責(zé)任和權(quán)限，以及超出法律規(guī)定所需承擔(dān)的責(zé)任。

（二）完善外資法

外資法是伴隨著我國(guó)中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的出現(xiàn)而逐步建立并發(fā)展起來(lái)的，經(jīng)過(guò)三十多年的歲月，我國(guó)外資法律體系逐漸龐大和龐雜，由此也出現(xiàn)了一些亟待改善的問(wèn)題。

1.關(guān)于外資的標(biāo)準(zhǔn)

以往我國(guó)法律將外商對(duì)華投資稱為外資，其實(shí)通過(guò)外資并購(gòu)與前者帶來(lái)的法律效果在本質(zhì)上沒(méi)有區(qū)別。因此我們?cè)趯?duì)外資法律進(jìn)行完善時(shí)可以借鑒國(guó)外一些做法，將資本控制作為鑒定企業(yè)性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)。外資并購(gòu)實(shí)質(zhì)上是要控制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)權(quán)和管理權(quán)，因此可以將是否取得控制權(quán)的并購(gòu)行為作為并購(gòu)性質(zhì)的認(rèn)定。

2.制定外資并購(gòu)法

目前我國(guó)尚無(wú)獨(dú)立的外資并購(gòu)法，而制定統(tǒng)一的外資并購(gòu)法對(duì)于理清現(xiàn)行的外資并購(gòu)有關(guān)的大量法律或法規(guī)有著現(xiàn)實(shí)意義。外資并購(gòu)法可以作為外資法中的一個(gè)獨(dú)立的分支，包括外資準(zhǔn)入制度、外資的投資方式（例如是通過(guò)新設(shè)還是通過(guò)并購(gòu)方式）、外資并購(gòu)的審批、外資并購(gòu)的限制和鼓勵(lì)政策、外資并購(gòu)的法律后果等等。并著重考慮如何解決有關(guān)外資并購(gòu)中涉及法律的特殊問(wèn)題，或者對(duì)其他法律已涉及外資并購(gòu)內(nèi)容做補(bǔ)充性解釋。

（三）完善反壟斷法

在前文對(duì)維護(hù)國(guó)家經(jīng)濟(jì)安全的原則中提到外資合并往往會(huì)發(fā)生外國(guó)企業(yè)通過(guò)并購(gòu)壟斷國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的情況，這是外資并購(gòu)帶來(lái)的最主要的負(fù)面影響之一。我國(guó)的外資并購(gòu)案例在最近幾年發(fā)生的頻率越來(lái)越高，涉及的領(lǐng)域也越來(lái)越廣，不僅有日化用品行業(yè)、電子設(shè)備行業(yè)，還出現(xiàn)在金融行業(yè)中。而從去年開(kāi)始，我國(guó)的食品餐飲行業(yè)外資并購(gòu)案例也開(kāi)始增多。一旦由于外資并購(gòu)使部分行業(yè)出現(xiàn)大型壟斷企業(yè)，會(huì)破壞本國(guó)市場(chǎng)的健康發(fā)展，后果不堪設(shè)想。

首先要制定嚴(yán)格的審批制度。在反壟斷法中增加對(duì)外資并購(gòu)申請(qǐng)人的資格審核，通過(guò)對(duì)其申請(qǐng)人的企業(yè)規(guī)模、行業(yè)、對(duì)本國(guó)市場(chǎng)的影響等方面進(jìn)行全面考察。從源頭控制壟斷現(xiàn)象的發(fā)生。其次，有些外資企業(yè)在并購(gòu)時(shí)通過(guò)了審批，但在日后的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中亦會(huì)出現(xiàn)壟斷行為，對(duì)于這種情況反壟斷法也應(yīng)該制定相應(yīng)的法律條文規(guī)定相應(yīng)的行政責(zé)任、民事責(zé)任和刑事責(zé)任，最后法律上應(yīng)規(guī)定予以豁免的適用情形及標(biāo)準(zhǔn)。從國(guó)外反壟斷法及司法實(shí)踐來(lái)看，即使某一企業(yè)并購(gòu)可能會(huì)產(chǎn)生或加強(qiáng)市場(chǎng)支配地位，但因存在一些積極因素，因而對(duì)該并購(gòu)并不會(huì)絕對(duì)的禁止。對(duì)于反壟斷法從外資協(xié)議并購(gòu)角度進(jìn)行完善，有利于我國(guó)在利用外資進(jìn)行產(chǎn)業(yè)升級(jí)的同時(shí)，盡可能避免由于外資協(xié)議并購(gòu)帶來(lái)的不利因素，顯得尤為重要。

參考文獻(xiàn)

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篇7

胡明遠(yuǎn)

《公司法》修改的必要性和修改的主要方面

現(xiàn)行《公司法》是1993年12月29日通過(guò)，1994年7月1日實(shí)施的，期間僅1999年12月25日作過(guò)一次細(xì)微修改。因?yàn)橹袊?guó)社會(huì)發(fā)展處在巨大變革時(shí)期，可以說(shuō)這部法律出臺(tái)之時(shí)就是醞釀修改開(kāi)始之日。這可以從三個(gè)角度來(lái)分析。一是立法背景。因?yàn)槊坎糠傻闹贫ê皖C布施行都有其特定的立法背景，現(xiàn)行《公司法》的立法背景：市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制還在醞釀中；改革開(kāi)放進(jìn)程中出現(xiàn)了公司熱，形形的“公司”需要予以清理整頓規(guī)范；國(guó)有企業(yè)改革需要新的企業(yè)組織形式和新的企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)制度來(lái)支撐。二是公司這一主體的發(fā)展實(shí)踐。我國(guó)公司起步教晚，當(dāng)時(shí)我國(guó)作為市場(chǎng)主體的企業(yè)還是以國(guó)有和集體為主，投資主體相對(duì)單一，還處在對(duì)市場(chǎng)主體一方面急需培育一方面生怕出亂的時(shí)期。三是公司法理論。當(dāng)時(shí)公司法理論研究還十分薄弱，說(shuō)實(shí)在的，甚至沒(méi)有誰(shuí)能夠說(shuō)明白公司究竟是什么，對(duì)公司立法沒(méi)有很明確具體的理論定位，對(duì)公司法律關(guān)系的實(shí)質(zhì)也沒(méi)有準(zhǔn)確全面的把握。可以說(shuō)，現(xiàn)行《公司法》是在改革和發(fā)展中應(yīng)運(yùn)而生。因而其條文不可避免地存在著原則性強(qiáng)、可操作性差、法律漏洞多等等缺陷。

不過(guò)，盡管現(xiàn)行《公司法》在實(shí)施中是“摸著石頭過(guò)河”，在頒布后近十年的時(shí)間內(nèi)，對(duì)我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，指導(dǎo)各市場(chǎng)主體的規(guī)范運(yùn)作還是發(fā)揮了非常重要的作用。這十年間公司總的說(shuō)是有序的“放量增長(zhǎng)”，并已成為我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的最強(qiáng)大的市場(chǎng)主體，對(duì)整個(gè)社會(huì)生活也發(fā)揮著巨大的影響。

但隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的確立，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，國(guó)企改革的深入，投資主體和融資方式的豐富，企業(yè)治理結(jié)構(gòu)科學(xué)化要求的提高，以及我國(guó)入世后與全球經(jīng)濟(jì)一體化程度的迅速加強(qiáng)，《公司法》的修改顯得越來(lái)越必要和緊迫。

（以下列舉一下現(xiàn)行《公司法》的缺陷）

比如國(guó)有公司和外資企業(yè)的特殊待遇問(wèn)題，既不符合WTO的規(guī)則，又對(duì)民間投資極不公平。而私人資本在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中所起的作用已今非昔比，此類條款不作修改就不符合實(shí)踐的要求，對(duì)私人資本的投資積極性產(chǎn)生影響，也易導(dǎo)致民間資本外流。

比如設(shè)立公司的門檻問(wèn)題，現(xiàn)行《公司法》除國(guó)有獨(dú)資外不承認(rèn)一人公司，但實(shí)踐中設(shè)立一人公司的呼聲很高，而且變相的一人公司數(shù)量非常之大；還有法定資本最低限額過(guò)高，公司登記核準(zhǔn)事項(xiàng)過(guò)多，對(duì)經(jīng)營(yíng)范圍限制太緊等等。門檻過(guò)高不利于吸引投資，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展沒(méi)有好處。

門檻方面還有一個(gè)讓很多公司感到很頭疼的問(wèn)題，那就是對(duì)外投資不得超過(guò)公司凈資產(chǎn)的50%的限制，制約了公司的投資經(jīng)營(yíng)。

再比如公司上市融資的條件方面，現(xiàn)行《公司法》過(guò)于注重準(zhǔn)入機(jī)制，設(shè)定的上市條件太高，使得許多素質(zhì)優(yōu)秀的公司不能上市融資；同時(shí)現(xiàn)行《公司法》對(duì)公司上市后的治理規(guī)范和退市機(jī)制沒(méi)有作出具體的可操作的規(guī)定，使得上市公司惡意圈錢損害中小投資者權(quán)益的事件屢有發(fā)生。

又比如公司治理結(jié)構(gòu)方面，隨著經(jīng)理人階層的形成，如何規(guī)范公司經(jīng)營(yíng)者的行為，也成為《公司法》修改必須考慮的一個(gè)問(wèn)題。中國(guó)社科院法學(xué)所的劉俊海教授曾以四類貓來(lái)比喻現(xiàn)在的公司經(jīng)營(yíng)者：一是褚時(shí)健貓，先抓老鼠后偷吃大魚(yú)；二是雷鋒貓，抓了老鼠不吃魚(yú)；三是庸庸碌碌的貓，不抓老鼠不吃魚(yú)；四是最可惡的貓，不抓老鼠卻偷吃魚(yú)。造成這種現(xiàn)象的原因就是現(xiàn)行《公司法》對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)和約束機(jī)制不健全。還有母子公司權(quán)利義務(wù)不清晰的問(wèn)題等等。

還比如近年很熱門的中小股東權(quán)利保護(hù)問(wèn)題，現(xiàn)行《公司法》對(duì)此規(guī)定十分簡(jiǎn)陋，加上沒(méi)有明確公司法律關(guān)系訴訟制度，致使中小股東權(quán)益被侵害時(shí)，沒(méi)有相應(yīng)的救濟(jì)途徑和救濟(jì)措施。

因此，這次《公司法》的修改將放眼全球競(jìng)爭(zhēng)，不會(huì)拘泥于個(gè)別條文的考量，而要在加入WTO后我國(guó)迅速融入世界經(jīng)濟(jì)一體化的背景下，既立足于我國(guó)公司及公司制度發(fā)展的實(shí)踐，又要大膽借鑒《公司法》理論和發(fā)達(dá)國(guó)家的先進(jìn)立法經(jīng)驗(yàn)及國(guó)際慣例；在立法思路上既強(qiáng)調(diào)公司與股東自治，也注重維護(hù)交易安全和公司的社會(huì)責(zé)任；在法條設(shè)置上，新的《公司法》將涵蓋公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)及退出過(guò)程中的主要法律關(guān)系；在加強(qiáng)突出當(dāng)事人自治空間的民事規(guī)范的同時(shí)，完善管理性的行政規(guī)范和刑事規(guī)范條款。修改后的《公司法》將更具有前瞻性、開(kāi)放性、實(shí)用性、可預(yù)見(jiàn)性和可操作性。

根據(jù)《公司法》修改進(jìn)程中參與修改工作的人士和業(yè)內(nèi)專家的預(yù)計(jì)，此次《公司法》的修改將著重從公司設(shè)立條件、方便公司上市融資、公司法人治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)中小股東保護(hù)，以及與其他法規(guī)的銜接等方面進(jìn)行。因?yàn)樾薷拿娣浅V，《公司法》條文將由現(xiàn)在的230條大大擴(kuò)容。

《公司法》修改在公司設(shè)立條件方面的變化

公司設(shè)立條件的改革是公司法修改的一個(gè)重要方面，修改的原則是吸引投資者投資，降低公司設(shè)立門檻和成本，具體可能表現(xiàn)在以下一些內(nèi)容。

一、一人公司可能被新的公司法認(rèn)可。

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，除國(guó)有獨(dú)資外，設(shè)立有限責(zé)任公司，法定股東數(shù)應(yīng)在2－50人之間，發(fā)起設(shè)立股份有限公司發(fā)起人不低于5人。這已成為影響很多個(gè)人或個(gè)人財(cái)產(chǎn)未作界定的家庭投資辦公司的積極性，也限制了既有公司設(shè)立全資子公司，不符合培育市場(chǎng)主體、引導(dǎo)刺激民間投資的原則。

現(xiàn)行《公司法》之所以沒(méi)有確認(rèn)一人公司，第一方面當(dāng)時(shí)私人財(cái)富有限，而公司被理解為“大企業(yè)”，實(shí)踐的需求不明顯；第二方面，認(rèn)為一人公司由一人控制，其社會(huì)責(zé)任的履行堪憂，對(duì)交易安全不利，市場(chǎng)化改革初期更強(qiáng)調(diào)穩(wěn)定和安全；第三方面是因?yàn)閭鹘y(tǒng)公司法認(rèn)為，公司是以贏利為目的的社團(tuán)法人，必須兩人以上。但現(xiàn)在的情形已經(jīng)不同了，私人財(cái)富已經(jīng)大大增加，一個(gè)人完全有能力辦公司；而公司的信用高低取決于資本的實(shí)力，而不是人的多少；在現(xiàn)代公司法紛紛確認(rèn)一人公司的歷史背景下，公司社團(tuán)性理論實(shí)已崩潰。從發(fā)達(dá)國(guó)家的立法經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，美國(guó)、歐盟和日本的公司法都允許一個(gè)投資者設(shè)立公司。從我國(guó)公司實(shí)踐來(lái)看，實(shí)質(zhì)意義上的一人公司仍大量存在，同時(shí)其存在又處于非法狀態(tài)，或變相狀態(tài)，這些公司缺乏法律上的安全感，反而不利于對(duì)其規(guī)范。因此，新《公司法》應(yīng)當(dāng)建立一人公司制度，明確一人公司的法律地位。為此，現(xiàn)行《公司法》中設(shè)立有限責(zé)任公司最低人數(shù)的限制及國(guó)有獨(dú)資公司的條款應(yīng)作相應(yīng)修改或調(diào)整；并為保護(hù)公司相對(duì)人利益的需要，新《公司法》應(yīng)對(duì)一人公司的資本、治理結(jié)構(gòu)、會(huì)計(jì)制度等作相應(yīng)規(guī)定。

二、法定注冊(cè)資本制度會(huì)作調(diào)整

現(xiàn)行《公司法》采取的是法定注冊(cè)資本制度，并明確規(guī)定了注冊(cè)資本最低限額，其中以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司，法定資本最低限額50萬(wàn)，以商品批發(fā)及商業(yè)零售為主的30萬(wàn)元，從事科技開(kāi)發(fā)、咨詢、服務(wù)性的公司則應(yīng)不低于10萬(wàn)；股份有限公司最低限額1000萬(wàn)元。因民間資本較為分散，資金門檻過(guò)高，限制了民間資本的進(jìn)入。

現(xiàn)行《公司法》要求注冊(cè)資本與實(shí)繳資本必須一致也強(qiáng)化了過(guò)高的門檻，導(dǎo)致借錢辦公司、注冊(cè)完后抽回的做法非常普遍，對(duì)社會(huì)誠(chéng)信制度的完善也很不利。

本次《公司法》修改，保守一點(diǎn)，會(huì)降低法定資本最低限額；走得遠(yuǎn)一點(diǎn)，采用折衷授權(quán)資本制，即注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的數(shù)額，但允許分期出資到位；再大膽點(diǎn)的話，可能對(duì)法定資本制作出調(diào)整，采取“授權(quán)資本制”，即公司的注冊(cè)資本額雖在有關(guān)部門登記且記載于公司章程，但出資是否繳足與公司設(shè)立無(wú)關(guān)。股東（發(fā)起人）只要認(rèn)購(gòu)法律或章程規(guī)定的最低數(shù)額，公司即可成立。在授權(quán)資本制下，注冊(cè)資本僅是公司自行決定的一個(gè)數(shù)額，與公司注冊(cè)時(shí)的實(shí)繳資本不要求一致。公司不論大小，均可隨時(shí)成立，隨公司營(yíng)業(yè)的發(fā)展，逐漸增加資本，而無(wú)需經(jīng)常性變更章程或營(yíng)業(yè)執(zhí)照。總之，現(xiàn)行《公司法》第23條和第78條有關(guān)注冊(cè)資本的規(guī)定極可能修改。

三、對(duì)公司轉(zhuǎn)投資的限制將取消

現(xiàn)行《公司法》第12條規(guī)定，公司對(duì)外“累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的50％”。當(dāng)時(shí)我國(guó)企業(yè)剛從“生產(chǎn)型”轉(zhuǎn)入“經(jīng)營(yíng)型”，從“成本中心”轉(zhuǎn)入“利潤(rùn)中心”，其作為“投資中心”的地位尚未確立；現(xiàn)在我國(guó)企業(yè)已開(kāi)始從“經(jīng)營(yíng)型”到“投資型”的二次轉(zhuǎn)變，在這轉(zhuǎn)變過(guò)程中，越來(lái)越多的公司感覺(jué)到了這一轉(zhuǎn)投資限制的嚴(yán)重制約。而在國(guó)際資本市場(chǎng)上，企業(yè)間的并購(gòu)事件天天發(fā)生，卻幾乎找不到僅靠自有資本而不靠負(fù)債完成成功收購(gòu)的案例。從立法來(lái)看，此種規(guī)定在其他國(guó)家或地區(qū)的公司法中已找不到可循之立法例。因此，新的《公司法》極可能取消公司對(duì)外投資比例的限制性條款，改由公司自主確定其對(duì)外投資的數(shù)額和比例。

四、出資形式的限制可能放寬

現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的出資方式有貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和土地使用權(quán)五種，修改后，《公司法》將放寬對(duì)股東出資形式的限制，可能會(huì)考慮其他財(cái)產(chǎn)或財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資的問(wèn)題。

現(xiàn)行《公司法》限制工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額在公司注冊(cè)資本中的最高比例，要求不超過(guò)有限責(zé)任公司和股份有限公司注冊(cè)資本的百分之二十，這一規(guī)定也有望修改。同時(shí)其他無(wú)形資產(chǎn)作價(jià)入股的問(wèn)題也會(huì)得到充分考慮。

五、公司經(jīng)營(yíng)范圍制度將作修改

現(xiàn)行《公司法》第11條要求，“公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司應(yīng)在登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”。這一制度源于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)條件下對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)自由的極大限制，嚴(yán)重削弱了公司權(quán)利能力與行為能力，新的《公司法》可能規(guī)定除法律和行政法規(guī)中另有強(qiáng)制性規(guī)定外，對(duì)經(jīng)營(yíng)范圍不作限制，由公司自行決定。

六、公司設(shè)立程序簡(jiǎn)化

現(xiàn)行《公司法》對(duì)股份公司設(shè)立一律采取審批制(第77條)；對(duì)有限公司設(shè)立原則上采取登記制，例外采取審批制(第27條)。為保護(hù)投資自由，各類公司(包括有限公司、股份公司乃至上市公司、外商投資公司)設(shè)立將以準(zhǔn)則設(shè)立為原則，許可設(shè)立為例外。準(zhǔn)則設(shè)立原則下，只要具備法律規(guī)定的條件，即可直接由公司登記機(jī)關(guān)登記為公司；而許可設(shè)立指設(shè)立公司不僅要具備法律規(guī)定的條件，還要經(jīng)有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，才能登記為公司。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家大多采取準(zhǔn)則設(shè)立原則。設(shè)立公司的準(zhǔn)則主義將極大地提高公司設(shè)立的透明度,降低制度規(guī)則為公司設(shè)立增加的成本。

七、可能明確控股公司與集團(tuán)公司法律地位

現(xiàn)行《公司法》沒(méi)有關(guān)于集團(tuán)公司的規(guī)定，投資公司、控股公司也僅在第12條出現(xiàn)過(guò)這兩個(gè)詞，沒(méi)有任何相關(guān)規(guī)定。公司的發(fā)展實(shí)踐表明，集團(tuán)公司作為一種與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的新興產(chǎn)業(yè)組織，在提高國(guó)際競(jìng)爭(zhēng)力、帶動(dòng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整上正在發(fā)揮日益巨大的作用。建立在資本紐帶基礎(chǔ)上的，包括各級(jí)國(guó)有資產(chǎn)管理公司、各種工業(yè)投資公司和信托投資公司、資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)公司和投資銀行以及深滬股市由于市場(chǎng)和企業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整形成的控股公司在內(nèi)的各種控股公司不斷出現(xiàn)；控股公司作為一種新興的企業(yè)形態(tài)，不僅在微觀上通過(guò)資本運(yùn)作可以給投資人帶來(lái)巨大收益，而且在宏觀上也將通過(guò)資本市場(chǎng)擔(dān)當(dāng)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的生力軍。因此，修改后的《公司法》可能對(duì)集團(tuán)公司和控股公司的法律地位作出明確規(guī)定。這將為集團(tuán)公司和控股公司的發(fā)展提供法律支撐，有利于培育世界500強(qiáng)。

八、出資人或發(fā)起人責(zé)任將更明確

現(xiàn)行《公司法》第97條規(guī)定了股份公司發(fā)起人的三種民事責(zé)任，而未規(guī)定有限公司發(fā)起人的責(zé)任。新的《公司法》將對(duì)公司設(shè)立不成時(shí)的設(shè)立債務(wù)和費(fèi)用負(fù)擔(dān)、出資返還責(zé)任，以及公司成立后有過(guò)錯(cuò)的發(fā)起人對(duì)公司所負(fù)的民事賠償責(zé)任作出更具體的規(guī)定。同時(shí)也會(huì)明確股東違法抽回出資或股本的民事侵權(quán)責(zé)任。現(xiàn)行司法解釋中關(guān)于驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)債權(quán)人和投資者的民事責(zé)任的規(guī)定也可能納入新《公司法》。

九、確立公司設(shè)立糾紛訴訟制度

公司設(shè)立過(guò)程中，經(jīng)常發(fā)生因發(fā)起人出資不實(shí)引起的糾紛，公司設(shè)立失敗引起的糾紛，公司成立后因不符合設(shè)立條件被否定法人人格引起的糾紛等，現(xiàn)行《公司法》對(duì)此規(guī)定不夠明確，新《公司法》將在全面建立公司法律關(guān)系訴訟制度的框架下確立公司設(shè)立糾紛訴訟制度。

總的來(lái)說(shuō)，修改后的《公司法》在公司設(shè)立門檻和成本方面將大大降低，但對(duì)公司出資人或發(fā)起人的責(zé)任也將更加明確。

《公司法》修改在公司上市條件方面的變化

現(xiàn)行《公司法》第四章第三節(jié)專門對(duì)上市公司作出了規(guī)定，有專家認(rèn)為公司上市是證券法規(guī)范，應(yīng)該將該節(jié)內(nèi)容轉(zhuǎn)至《證券法》，實(shí)際上上市公司作為股份有限公司的一種形態(tài)，在《公司法》中作出相應(yīng)的規(guī)定是必須的。因?yàn)椤豆痉ā肥且?guī)范公司法律關(guān)系的，上市公司是一種更公眾化的公司形態(tài)，其法律關(guān)系對(duì)社會(huì)往往有更廣泛的影響，修改后《公司法》仍會(huì)對(duì)其作出專門的規(guī)定；但就公司上市條件而言，認(rèn)為是證券法規(guī)范應(yīng)該說(shuō)更為科學(xué)些，這次《證券法》與《公司法》可以說(shuō)是同步修改，也便于規(guī)范領(lǐng)域的劃分和兩大法的整體協(xié)調(diào)。

現(xiàn)行《公司法》對(duì)上市公司的規(guī)定還不到位，有些規(guī)定存在不盡合理的情況。為方便公司上市融資，促進(jìn)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的調(diào)整和資產(chǎn)重組，《公司法》修改時(shí)將對(duì)此作出調(diào)整，部分上市規(guī)則甚至不排除由上海、深圳交易所自己制定，報(bào)國(guó)務(wù)院或證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)即可。在上市管理方面也會(huì)有放松，現(xiàn)行《證券法》對(duì)股票公開(kāi)發(fā)行采取的是核準(zhǔn)制，而現(xiàn)行《公司法》的許多條款體現(xiàn)了股票公開(kāi)發(fā)行審批制的色彩，例如第84條（發(fā)起人公開(kāi)募集股份）、第86條（國(guó)務(wù)院證券管理部門行使股票公開(kāi)發(fā)行審批權(quán)）、第131條（股票溢價(jià)發(fā)行審批）、第139條（公開(kāi)發(fā)行新股審批）、第221條（證券監(jiān)管部門違法審批的法律責(zé)任）等，此次修改會(huì)根據(jù)《證券法》規(guī)定的股票發(fā)行核準(zhǔn)制作相應(yīng)修改。同時(shí)，公司上市管理將更注重上市公司的資格控制而非數(shù)量控制，改變切塊下達(dá)的指標(biāo)方式。

從方便公司上市融資的原則出發(fā)，《公司法》的修改將涉及適度降低企業(yè)上市門檻等多項(xiàng)主要內(nèi)容，可能將修改連續(xù)三年盈利的限制條款，使大批成長(zhǎng)型企業(yè)獲得上市機(jī)會(huì)。現(xiàn)行《公司法》第152條關(guān)于上市條件中贏利業(yè)績(jī)連續(xù)計(jì)算的規(guī)定區(qū)別對(duì)待民營(yíng)企業(yè)和國(guó)有企業(yè)，有違平等原則，使不同所有制性質(zhì)的企業(yè)在證券市場(chǎng)上處于不平等地位。而且改制公司經(jīng)連續(xù)計(jì)算的贏利能力與實(shí)際贏利能力之間存在較大的誤差，也不利于投資者作投資判斷。

企業(yè)界翹首關(guān)注的二板市場(chǎng)的推出已只是一個(gè)時(shí)間問(wèn)題，但現(xiàn)行《公司法》實(shí)際已成為其運(yùn)作的法律障礙，這也是此次《公司法》修該改的目的之一。現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的上市公司規(guī)模足以讓廣大中小企業(yè)望市興嘆，這種規(guī)定與二版市場(chǎng)格格不入。在國(guó)際上，二板市場(chǎng)是針對(duì)中小企業(yè)提供的一個(gè)入市門檻較低的直接融資渠道。由于二板市場(chǎng)的宗旨是為廣大中小企業(yè)提供融資服務(wù)，因此，有關(guān)專家認(rèn)為，《公司法》的修改將充分考慮二板市場(chǎng)的實(shí)情，對(duì)二板市場(chǎng)上市的條件會(huì)另作規(guī)定。

另外，對(duì)于公司在上市過(guò)程中，由有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)變成股份有限公司的情況也將作規(guī)定。根據(jù)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)申請(qǐng)上市應(yīng)提前一年進(jìn)行改制輔導(dǎo)。改制就是將現(xiàn)有的獨(dú)資企業(yè)和有限責(zé)任公司改組為股份有限公司。但是大量民營(yíng)企業(yè)申請(qǐng)上市時(shí)已是依據(jù)《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，這樣的企業(yè)是否仍需遵循改制輔導(dǎo)的規(guī)定是值得商榷的。《公司法》可能會(huì)考慮有限責(zé)任公司申請(qǐng)上市時(shí)不必提前一年變更為股份有限公司，只接受一年的上市前輔導(dǎo)即可，待公募完成時(shí)，股份有限公司即正式成立。也就是將上市與有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)為股份有限公司由兩步走改為同步完成。

近年退市公司重組問(wèn)題弄的非常熱鬧，但各種重組模式都感受到了《公司法》的阻擊，更談不上《公司法》對(duì)退市公司重組的引導(dǎo)和規(guī)范。象鄭百文就采取了原股東"默示同意"出讓50%股份的做法。但是出讓50%的股份必須要大家自愿,否則就侵犯了別人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，這就出現(xiàn)了一個(gè)問(wèn)題,如果有些人不愿意出讓，這種模式就是不合法的。而要通過(guò)發(fā)行新股引入新投資者又會(huì)遇到現(xiàn)行《公司法》第137條即公司發(fā)行新股必須具備的條件之一是"公司在最近三年內(nèi)連續(xù)盈利,并可向股東支付股利"的障礙。需要說(shuō)明的是,當(dāng)初我國(guó)制定《公司法》時(shí),沒(méi)有考慮到公司拯救過(guò)程中戰(zhàn)略重組的需求。之所以規(guī)定公司必須在三年盈利的情況下才可以發(fā)行新股,主要是出于保護(hù)市場(chǎng)投資者的考慮。誰(shuí)也沒(méi)有想到這一規(guī)定如今會(huì)成為公司拯救過(guò)程中戰(zhàn)略重組的一個(gè)不應(yīng)有的法律障礙。因此,修改后的《公司法》應(yīng)當(dāng)會(huì)考慮退市公司重組的問(wèn)題，規(guī)定在企業(yè)重組的情況下,可以通過(guò)協(xié)議的方式,允許對(duì)新的投資者定向發(fā)行新股。具體做法是,在公司、債權(quán)人和新投資者協(xié)商的基礎(chǔ)上,拿出包含定向增發(fā)股份的重組方案,然后將該方案交股東大會(huì)表決,經(jīng)多數(shù)通過(guò)后實(shí)施。這種做法在國(guó)外是很正常的。

最后，目前我國(guó)正在探索的國(guó)有資本退出通道主要還是通過(guò)上市公司來(lái)運(yùn)作，重點(diǎn)考慮的退出方式是協(xié)議轉(zhuǎn)讓、上市配售、回購(gòu)等；這對(duì)企業(yè)投資上市公司間接上市也是一條日漸明晰的渠道。

這次《公司法》修改后將大大方便民營(yíng)公司上市融資，這對(duì)浙江這個(gè)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)大省而言無(wú)疑是重大利好。

《公司法》修改在公司法人治理結(jié)構(gòu)方面的變化

《公司法》此次修改的一個(gè)重點(diǎn)是完善公司治理結(jié)構(gòu)。目前，我國(guó)在公司治理結(jié)構(gòu)上存在的問(wèn)題主要有：許多公司尤其是上市公司股權(quán)過(guò)度集中，使公司多元持股的優(yōu)越性得不到發(fā)揮；國(guó)有股東虛位，董事會(huì)對(duì)經(jīng)理層的監(jiān)督不利，內(nèi)部人控制現(xiàn)象十分嚴(yán)重；作為監(jiān)督機(jī)構(gòu)的監(jiān)事會(huì)也存在機(jī)構(gòu)設(shè)置不健全、履行職能的程序不明確、難以保持獨(dú)立性以致形同虛設(shè)等諸多問(wèn)題。前面談到現(xiàn)行公司法的缺陷時(shí)說(shuō)到劉俊海教授四類貓的比喻，反映了我國(guó)現(xiàn)行《公司法》對(duì)經(jīng)營(yíng)者的激勵(lì)和約束機(jī)制不健全，從而導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)者的道德風(fēng)險(xiǎn)增大和內(nèi)部人控制問(wèn)題。修改后的《公司法》要求企業(yè)有規(guī)范化的治理結(jié)構(gòu)，更加強(qiáng)調(diào)企業(yè)經(jīng)營(yíng)者對(duì)投資者負(fù)責(zé)，要求公司治理更有透明度，經(jīng)營(yíng)者更加誠(chéng)實(shí)。并將進(jìn)一步完善公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層的職責(zé)，建立“各負(fù)其責(zé)，各司其職，有效制衡，協(xié)調(diào)運(yùn)轉(zhuǎn)”的機(jī)制。

關(guān)于股東大會(huì)制度的完善

現(xiàn)行《公司法》將股東會(huì)視為公司權(quán)力機(jī)構(gòu)，但不少公司股東大會(huì)存在著形式化、“大股東會(huì)”化現(xiàn)象；為確保股東大會(huì)更民主、公開(kāi)、公平和公正，《公司法》修改時(shí)將強(qiáng)化股東的股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)或召集權(quán)；限制大股東的表決權(quán)（在大股東的權(quán)益與小股東的權(quán)益發(fā)生沖突時(shí)）；建立利害關(guān)系股東表決權(quán)排除制度；明確董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高管人員出席股東大會(huì)的義務(wù)；確認(rèn)股東知情權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)；規(guī)范委托投票制度；建立強(qiáng)制性的董事監(jiān)事選舉累積投票制度；允許股東就股東大會(huì)決議提起撤銷之訴或無(wú)效確認(rèn)之訴；賦予新聞媒體旁聽(tīng)采訪上市公司股東大會(huì)的權(quán)利。

關(guān)于董事會(huì)制度的完善

依現(xiàn)行《公司法》第三章第二節(jié)，董事會(huì)是公司有關(guān)事項(xiàng)的意思決定機(jī)關(guān)和合議制業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)，可以說(shuō)董事會(huì)是一個(gè)公司的中心，董事會(huì)選任及運(yùn)作機(jī)制關(guān)系到股東權(quán)益和公司治理的有效性。根據(jù)實(shí)踐需求，《公司法》修改將考慮以累積投票制選任董事會(huì)成員以使董事會(huì)制度有利于保護(hù)中小股東的利益；考慮股東大會(huì)閉會(huì)期間對(duì)特定情形下中止董事職權(quán)、填補(bǔ)董事會(huì)空缺的規(guī)定；同時(shí)更加明確董事的義務(wù)，包括董事的誠(chéng)信義務(wù)，對(duì)董事長(zhǎng)的職權(quán)和義務(wù)也會(huì)作出更明確的規(guī)定。

建立獨(dú)立董事制度是對(duì)我國(guó)公司治理結(jié)構(gòu)的一大制度創(chuàng)新。2001年中國(guó)證監(jiān)會(huì)公布了《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》，意在向上市公司全面推開(kāi)獨(dú)立董事制度，以解決上市公司普遍存在的“一股獨(dú)大”和內(nèi)部人控制導(dǎo)致的消極問(wèn)題。我國(guó)《公司法》修改很可能吸納這一制度并進(jìn)一步明確獨(dú)立董事資格條件。獨(dú)立董事除具備普通董事的任職資格外，還必須具備利害關(guān)系上的獨(dú)立性和超脫性以及過(guò)硬業(yè)務(wù)能力。獨(dú)立董事既應(yīng)考慮股東利益，也應(yīng)考慮其它利害關(guān)系人利益。《公司法》修改中還應(yīng)考慮到獨(dú)立董事制度與監(jiān)事會(huì)制度的協(xié)調(diào)問(wèn)題。

關(guān)于監(jiān)事會(huì)制度的完善

強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)功能對(duì)于改善公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)、保護(hù)股東權(quán)益意義甚大。依我國(guó)《公司法》第三章第四節(jié)之規(guī)定，監(jiān)事會(huì)是對(duì)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)及業(yè)務(wù)執(zhí)行進(jìn)行監(jiān)督的常設(shè)合議制機(jī)構(gòu)。《公司法》修改中可能重新設(shè)計(jì)監(jiān)事會(huì)制度，擴(kuò)充監(jiān)督職權(quán)，強(qiáng)化監(jiān)督手段，賦予監(jiān)事會(huì)代表公司向違反誠(chéng)信義務(wù)、侵害公司利益的董事和經(jīng)理提起訴訟的主體資格，賦予監(jiān)事會(huì)以公司費(fèi)用聘請(qǐng)會(huì)計(jì)、審計(jì)人員和律師提供專業(yè)協(xié)助的權(quán)力。

關(guān)于經(jīng)理制度的完善

為突出《公司法》對(duì)股東權(quán)益的保護(hù)，防止內(nèi)部人控制問(wèn)題，《公司法》修改時(shí)可能考

慮取消對(duì)經(jīng)理職權(quán)的規(guī)定，轉(zhuǎn)由董事會(huì)授予。

關(guān)于法定代表人

受計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下傳統(tǒng)企業(yè)立法思路的影響，現(xiàn)行《公司法》將董事長(zhǎng)或執(zhí)行董事規(guī)定為公司法定代表人。這種公司法定代表人一元化規(guī)定容易導(dǎo)致公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)僵化和代表權(quán)限過(guò)分集中。因此，《公司法》修改會(huì)考慮將公司法定代表人的一元化或多元化的選擇權(quán)交由公司自主決定并在公司章程中予以明確。

關(guān)于控制股東的誠(chéng)信義務(wù)

實(shí)踐中，廣大中小投資者對(duì)控制股東利用資產(chǎn)重組等方式攫取公司財(cái)產(chǎn)、把子公司視

為“取款機(jī)”、坑害公司和中小股東利益的行為深惡痛絕。《公司法》修改時(shí)將考慮控制股東對(duì)公司和其它股東的誠(chéng)信義務(wù)。

關(guān)于司法介入機(jī)制

《公司法》的修改，將針對(duì)股東、董事、經(jīng)理等的民事責(zé)任可訴性不強(qiáng)，缺乏可操作性等問(wèn)題，呼應(yīng)實(shí)踐的要求并借鑒國(guó)外經(jīng)驗(yàn)，引入必要的司法介入機(jī)制。進(jìn)一步完善現(xiàn)行《公司法》第六十一條董事、經(jīng)理競(jìng)業(yè)禁止的規(guī)定、第六十三條職務(wù)違法損害賠償?shù)囊?guī)定、第一百一十一條股東訴訟權(quán)的規(guī)定。明確權(quán)利主張人的范圍和順序，明確對(duì)權(quán)利主張人的利益補(bǔ)償和損害賠償請(qǐng)求權(quán)。在新《公司法》強(qiáng)化控制股東及董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級(jí)管理人員違背義務(wù)的民事責(zé)任的同時(shí)，司法介入的依據(jù)和途徑將更加明確具體。

關(guān)于期權(quán)制度

期權(quán)制度作為一種保護(hù)投資人利益、激勵(lì)經(jīng)營(yíng)者的機(jī)制，在世界范圍內(nèi)得到廣泛運(yùn)用。期權(quán)制度也是我國(guó)公司制度的一項(xiàng)重大改革措施，但現(xiàn)行《公司法》第一百四十九條明確規(guī)定，除為減少公司資本而注銷股份或者與持有本公司股票的其他公司合并之外，公司不得收購(gòu)本公司的股票，這已成為我國(guó)公司推行期權(quán)制度的法律障礙。為與國(guó)際慣例接軌，滿足實(shí)際需要，《公司法》修改時(shí)將對(duì)上述條文進(jìn)行調(diào)整，允許公司在為實(shí)行股票期權(quán)激勵(lì)制度的情況下回購(gòu)本公司股份。

總的說(shuō)，“放松政府管制和強(qiáng)化公司監(jiān)控”是這次《公司法》修改的一個(gè)指導(dǎo)思路。

《公司法》修改在股東利益保護(hù)方面的變化

在公司表決權(quán)采取資本多數(shù)決原則下，特別是在股份有限公司中，和大股東相比，中小股東利益更容易受到侵害，而對(duì)中小股東利益的保護(hù)也一直是各國(guó)公司立法的重點(diǎn)。從中國(guó)公司和證券市場(chǎng)在近幾年的發(fā)展情況來(lái)看，公司控股股東、公司董事及其他高級(jí)管理人員侵犯中小股東權(quán)益和公司利益的現(xiàn)象十分普遍，已引起社會(huì)廣泛的關(guān)注。現(xiàn)行《公司法》在中小股東權(quán)益保護(hù)方面的條款過(guò)于簡(jiǎn)陋，實(shí)際效果并不好。因此，如何加強(qiáng)對(duì)中小股東利益的保護(hù)，也是公司法修改的主要內(nèi)容之一。

但是加強(qiáng)中小股東的權(quán)利，并不是限制大股東的正當(dāng)權(quán)利。股東平等和股份平等原則仍然是在保護(hù)中小股東利益時(shí)所應(yīng)堅(jiān)持的基本原則。具體而言，《公司法》在規(guī)范設(shè)置上對(duì)中小股東權(quán)益的保護(hù)主要通過(guò)以下安排來(lái)實(shí)現(xiàn)。

篇8

為了擬訂公司合同管理辦法以對(duì)公司合同及各類事項(xiàng)做到有規(guī)可依，有章可循。另，法務(wù)部計(jì)劃對(duì)格式合同進(jìn)行常規(guī)修改，使其更符合實(shí)際操作和公司利益。今天小編就給大家?guī)?lái)銀行年度法治工作計(jì)劃，希望能幫助到大家!

銀行年度法治工作計(jì)劃1

為深入推動(dòng)“六五”普法的開(kāi)展，進(jìn)一步增強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)干部和社會(huì)公眾的金融法制觀念，提高依法行政和依法治行的水平，推進(jìn)法治央行進(jìn)程，根據(jù)南京分行的總體要求，結(jié)合我中心支行工作實(shí)際，現(xiàn)制定20__年度金融法制宣傳工作計(jì)劃如下：

一、突出“法治央行”主題教育，不斷強(qiáng)化干部職工的法治理念

二、

一是開(kāi)展“法治央行推進(jìn)月”活動(dòng)，進(jìn)一步宣傳“法治央行”建設(shè)的要求和標(biāo)準(zhǔn)，調(diào)動(dòng)全行員工參與“法治央行”建設(shè)的積極性與創(chuàng)造力。組織系統(tǒng)學(xué)習(xí)《南京分行“法治央行”標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)工作手冊(cè)》和《南京分行“法治央行”考核驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)》。

二是在中心支行系統(tǒng)內(nèi)部開(kāi)展“法治央行建設(shè)大家談”活動(dòng)，征詢相關(guān)部門和崗位人員對(duì)“法治央行”創(chuàng)建以來(lái)的意見(jiàn)與建議，通過(guò)討論與獻(xiàn)言獻(xiàn)策，提高各單位、各部門對(duì)“法治央行”考核驗(yàn)收的參與度與支持度。

三是圍繞“法治央行”主題，編印其他單位部門的經(jīng)驗(yàn)與做法，供各部門參考學(xué)習(xí)，積極組織相關(guān)部門與人員參加上級(jí)行的法律業(yè)務(wù)競(jìng)賽活動(dòng)，以賽促學(xué)，進(jìn)一步推動(dòng)干部職工學(xué)法用法，營(yíng)造建設(shè)“法治央行”的濃烈氛圍

二、突出重點(diǎn)對(duì)象的學(xué)法用法，開(kāi)展形式多樣的宣傳教育活動(dòng)

一是加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法用法工作。進(jìn)一步完善黨委中心組學(xué)法制度，將依法行政相關(guān)理論、制度等內(nèi)容，納入黨委中心組學(xué)習(xí)的框架中，推動(dòng)領(lǐng)導(dǎo)干部學(xué)法、知法、用法、守法，提高領(lǐng)導(dǎo)干部依法行政的意識(shí)和水平。

二是抓好執(zhí)法人員的法律法規(guī)學(xué)習(xí)。積極探索適合行政執(zhí)法人員的宣傳教育新形式，學(xué)習(xí)以自學(xué)為主，結(jié)合培訓(xùn)、講座、案例分析、觀看影視作品等形式，充分運(yùn)用網(wǎng)絡(luò)、視頻等先進(jìn)信息技術(shù)，開(kāi)展多種形式的培訓(xùn)活動(dòng)。堅(jiān)持開(kāi)展以案說(shuō)法，剖析典型執(zhí)法案例，研究帶有普遍性的執(zhí)法問(wèn)題，提出解決問(wèn)題的意見(jiàn)或建議，指導(dǎo)、規(guī)范具體執(zhí)法工作。

三是充分發(fā)揮普法聯(lián)絡(luò)員的作用。加強(qiáng)法制宣傳教育隊(duì)伍建設(shè)，出臺(tái)普法聯(lián)絡(luò)員工作制度，明確法律小組的定位，限度發(fā)揮法律小組在普法工作中的作用。組織召開(kāi)普法聯(lián)絡(luò)員工作會(huì)議及法律知識(shí)培訓(xùn)，充分發(fā)揮受訓(xùn)人員的輻射、帶動(dòng)作用，由普法聯(lián)絡(luò)員負(fù)責(zé)所在部門的培訓(xùn)，不斷提高全體員工依法行政的水平。

三、突出金融消費(fèi)者教育，提升金融知識(shí)教育普及程度

一是深化“送法下鄉(xiāng)”活動(dòng)。把金融消費(fèi)者教育與法律服務(wù)相結(jié)合，開(kāi)展送金融知識(shí)法下鄉(xiāng)活動(dòng)，通過(guò)設(shè)立咨詢臺(tái)、發(fā)放宣傳材料、沿路流動(dòng)宣傳等形式，講解票據(jù)的使用和管理等社會(huì)熱點(diǎn)問(wèn)題，向社會(huì)宣傳金融法律知識(shí)支付結(jié)算、農(nóng)民工銀行卡、國(guó)債、以及人民幣辯假識(shí)假常識(shí)等金融知識(shí)和相關(guān)的法律法規(guī)，讓老百姓盡可能多的了解相關(guān)法律法規(guī)，掌握更多的金融知識(shí)，享受更多的金融產(chǎn)品，正確使用法律武器維護(hù)自己的金融合法權(quán)益。

二是深化法律進(jìn)企業(yè)活動(dòng)。開(kāi)展調(diào)查研究，引導(dǎo)企業(yè)自覺(jué)守法。根據(jù)新形勢(shì)下金融監(jiān)管的要求，深入轄區(qū)企業(yè)進(jìn)行走訪調(diào)研，了解企業(yè)對(duì)金融法律法規(guī)政策的需求，針對(duì)企業(yè)在辦理業(yè)務(wù)中出現(xiàn)的實(shí)際問(wèn)題進(jìn)行分析總結(jié)，提出解決方法，及時(shí)告知企業(yè)，積極引導(dǎo)其自覺(jué)守法。利用執(zhí)法文書(shū)、政策建議書(shū)等形式，通過(guò)針對(duì)性的普法教育，努力提高廣大企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理人員和職工的金融法制觀念，幫助其建立自律機(jī)制，促進(jìn)守法經(jīng)營(yíng)。

三是深化群眾法制宣傳活動(dòng)。以貼近基層、貼近生活、貼近群眾為原則，通過(guò)各種活動(dòng)來(lái)提高人民群眾法治意識(shí)。開(kāi)展內(nèi)容豐富、形式多樣的進(jìn)社區(qū)、進(jìn)街道活動(dòng)，走上街頭、深入社區(qū)接受群眾咨詢，發(fā)放宣傳資料。運(yùn)用板報(bào)、專欄、廣播電視、報(bào)紙等媒體進(jìn)行廣泛宣傳，正確引導(dǎo)金融消費(fèi)行為，幫助群眾提高金融權(quán)益保護(hù)意識(shí)。

四、突出宣傳形式的創(chuàng)新，提高金融法制宣傳的實(shí)效性

一是定期召開(kāi)金融機(jī)構(gòu)辦公室主任聯(lián)席會(huì)議，將金融法制作為會(huì)議的一項(xiàng)重要內(nèi)容，向金融機(jī)構(gòu)著力宣傳人民銀行的依法行政工作，營(yíng)造更為有利的金融法制環(huán)境。

二是切實(shí)組織好“12.4”等法制宣傳日活動(dòng)，早計(jì)劃、早安排，突出主題，廣泛宣傳、營(yíng)造聲勢(shì)，擴(kuò)大金融法制影響，彰顯法治央行形象。不斷豐富宣傳內(nèi)容和形式，在行政服務(wù)大廳和金融機(jī)構(gòu)網(wǎng)點(diǎn)設(shè)立金融法制宣傳點(diǎn)，注意運(yùn)用法制宣傳資料、板報(bào)、宣傳欄、掛圖等形式開(kāi)展法制宣傳和法律咨詢服務(wù)活動(dòng)。

三是高度重視運(yùn)用媒體進(jìn)行依法行政宣傳教育，加強(qiáng)與報(bào)刊、廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)等各種媒體的聯(lián)系，充分利用電視傳媒、互聯(lián)網(wǎng)等形式，加大金融法律法規(guī)的普及力度，不斷提高法制宣傳教育質(zhì)量和水平。繼續(xù)參加電臺(tái)舉辦的“行風(fēng)熱線”節(jié)目，與百姓進(jìn)行直接的對(duì)話交流，擴(kuò)大交流的范圍，擴(kuò)大宣傳影響。

四是發(fā)揮“金融服務(wù)網(wǎng)”網(wǎng)站的作用，及時(shí)更新網(wǎng)站的相關(guān)內(nèi)容，創(chuàng)新條件開(kāi)通依法行政宣傳專版，通過(guò)法律解讀、政策導(dǎo)向、普法咨詢等形式向人民群眾宣傳金融法律知識(shí)，切實(shí)發(fā)揮門戶網(wǎng)站在對(duì)外宣傳、政務(wù)公開(kāi)、服務(wù)社會(huì)和內(nèi)外交流等方面的窗口橋梁作用。

五是以“請(qǐng)進(jìn)來(lái)，走出去”的方式進(jìn)行法制教育。聘請(qǐng)法院、檢察院及相關(guān)法律界人士來(lái)行開(kāi)展講座、培訓(xùn)、座談等，提高執(zhí)法人員秉公執(zhí)法、行政人員依法行政的能力。

銀行年度法治工作計(jì)劃2

根據(jù)目前公司法律工作的現(xiàn)狀，2016年度法務(wù)部工作的重點(diǎn)將圍繞以下幾點(diǎn)展開(kāi)： 一、修訂、完善公司規(guī)章制度

公司的規(guī)章制度是按制度內(nèi)容及部門工作需求進(jìn)行歸口管理的，2016年計(jì)劃按原分類對(duì)制度進(jìn)行修訂。法務(wù)部擬在2016年對(duì)公司規(guī)章制度在實(shí)踐中出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行匯總，并根據(jù)匯總的問(wèn)題對(duì)規(guī)章制度進(jìn)行完善。

二、合同及法律文件的審查 1、日常合同的審查：

合同及法律文件的審查是一項(xiàng)日常工作，合同及其他法律文件審核審查保持自收到文本1個(gè)工作日內(nèi)審核完畢，并提出相應(yīng)的書(shū)面法律意見(jiàn)或進(jìn)行相應(yīng)的修改;重要合同需根據(jù)具體情況而定。

根據(jù)目前情況，法務(wù)部將擬訂公司合同管理辦法以對(duì)公司合同及各類事項(xiàng)做到有規(guī)可依，有章可循。另，法務(wù)部計(jì)劃對(duì)格式合同進(jìn)行常規(guī)修改，使其更符合實(shí)際操作和公司利益。 2、合同履行風(fēng)險(xiǎn)防范：

了解公司內(nèi)部及各分公司已經(jīng)簽訂的合同的履行情況，根據(jù)合同履行中出現(xiàn)的問(wèn)題進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)預(yù)測(cè)，做好合同履行的風(fēng)險(xiǎn)防范。并通過(guò)對(duì)合同履行中出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題匯總，進(jìn)一步完善后續(xù)簽訂的合同條款。三、法律咨詢與培訓(xùn)

2016年法務(wù)部除了工作時(shí)間內(nèi)隨時(shí)接受各部門的法律咨詢，并及時(shí)給予答復(fù)，并對(duì)咨詢情況予以登記;

另計(jì)劃，與人力資源培訓(xùn)組配合，聯(lián)系公司的顧問(wèn)律師，做好公司法律培訓(xùn)工作。根據(jù)公司目前的情況，法務(wù)部擬重點(diǎn)就《合同法》、《不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》《勞動(dòng)法》《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》《稅法》以及其他新頒布的與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的法律進(jìn)行培訓(xùn)。四、敦促各分公司合同檔案的建立

由于各分公司都已經(jīng)成立，且并沒(méi)有統(tǒng)一管理合同，2016年將擬定合同管理制度。優(yōu)化管理。 五、個(gè)人綜合素質(zhì)的提升

2016年法務(wù)部在做好法務(wù)部日常工作的同時(shí)，也將加強(qiáng)學(xué)習(xí)新的知識(shí)，2015年本人已經(jīng)通過(guò)法律事務(wù)成人本科的考試成功入學(xué)，年底已購(gòu)買《合同法》《合同法解釋》《公司法》《公司法解釋》《合伙企業(yè)法》《公司登記管理?xiàng)l例》《公司投資、并購(gòu)、融資、上市法律政策應(yīng)用全書(shū)》。2016年扎實(shí)專業(yè)，提升個(gè)人綜合素質(zhì)。

銀行年度法治工作計(jì)劃3

法務(wù)部根據(jù)目前公司的工作情況和工作需要，堅(jiān)持以事前預(yù)防、事中控制為主、事后補(bǔ)救為輔為原則，以高效、高準(zhǔn)確率和自律為法律服務(wù)準(zhǔn)則，結(jié)合企業(yè)法律工作的特點(diǎn)和公司法律服務(wù)的實(shí)際需求，制定法務(wù)部工作計(jì)劃。

一、合同及法律文件的審核、起草

1，協(xié)助鞏固和完善合同及法律文件審核的機(jī)制，加強(qiáng)合同審核的有效性。

2，進(jìn)一步完善合同范文的修改和制作，使其更符合實(shí)際操作和公司利益。

3，合同及其他法律文件審核保持自收到文本2小時(shí)內(nèi)審核完畢，并提出相應(yīng)的書(shū)面法律意見(jiàn)或進(jìn)行相應(yīng)的修改，但特殊情況除外。4，合同及其他法律文件的起草自詳細(xì)了解相應(yīng)的具體內(nèi)容后4小時(shí)內(nèi)完成，但特殊情況除外。

5，加強(qiáng)合同管理，規(guī)范審批流程，完善管理制度，盡可能降低公司的法律風(fēng)險(xiǎn)。

6，保持敢于直言的風(fēng)格，大膽地提出合同中所在的風(fēng)險(xiǎn)和問(wèn)題，為領(lǐng)導(dǎo)決策提供法律依據(jù)。

二、法律補(bǔ)救功能中的計(jì)劃

1，協(xié)助公司有關(guān)管理部門及業(yè)務(wù)部門對(duì)公司債權(quán)進(jìn)行清理

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和催收，接到相關(guān)要求后2天內(nèi)開(kāi)始行動(dòng)。

2，在清理和催收中，發(fā)現(xiàn)重大法律問(wèn)題立即向相關(guān)部門提出警示，同時(shí)向公司報(bào)告相關(guān)案情，使領(lǐng)導(dǎo)迅速作出決策。

3，接到訴訟請(qǐng)求后，自領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)之日起15日內(nèi)完成法院立案。

4，發(fā)現(xiàn)需訴訟的案件，有義務(wù)向公司報(bào)告情況，并建議提請(qǐng)領(lǐng)導(dǎo)批準(zhǔn)起訴。

5，對(duì)起訴或應(yīng)訴案件的，大多數(shù)保持自行。 6，做好訴訟前與對(duì)方當(dāng)事人協(xié)調(diào)談判工作，爭(zhēng)取雙贏。 7，訴訟案件做到有求必應(yīng)、認(rèn)真負(fù)責(zé)、及時(shí)完成。三、知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理計(jì)劃

1，與公司其他職能部門協(xié)作，爭(zhēng)取申請(qǐng)“上海市著名商標(biāo)、“馳名商標(biāo)”等榮譽(yù)，提高企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的含金量。

2，按公司需求，高效、高準(zhǔn)確率地完成商標(biāo)的申辦注冊(cè)工作。

3，做好商標(biāo)、商業(yè)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的管理和保護(hù)工作。 四、法律培訓(xùn)和宣傳計(jì)劃

1，根據(jù)公司的要求，積極配合有關(guān)部門，采用定期或不定期方式對(duì)公司所有在工作中需接觸法律的業(yè)務(wù)、采購(gòu)及管理人員進(jìn)行相應(yīng)的崗位法律培訓(xùn)。

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2，擬對(duì)公司涉及商標(biāo)、商業(yè)秘密等知識(shí)產(chǎn)權(quán)工作的相關(guān)人員進(jìn)行知識(shí)產(chǎn)權(quán)知識(shí)點(diǎn)的培訓(xùn)。

3，在進(jìn)行法律培訓(xùn)的同時(shí)，法務(wù)部不定時(shí)地解答法律咨詢和進(jìn)行法律宣傳。

五、自身素質(zhì)提高

篇9

2016年12月5日，最高人民法院審判委員會(huì)全體會(huì)議，審議并原則通過(guò)《司法解釋四的征求意見(jiàn)稿》（以下簡(jiǎn)稱“《司法解釋四》”）。其中第四條和第五條分別規(guī)定了公司股東會(huì)或董事會(huì)決議“不存在”或“未形成有效決議”。而在此之前，《公司法》僅規(guī)定了股東會(huì)或者董事會(huì)的決議無(wú)效或可撤銷兩種瑕疵情形。那么，《司法解釋四》中的“新增股東會(huì)或者董事會(huì)的決議瑕疵情形的規(guī)定”有何意義，能夠解決哪些現(xiàn)實(shí)難題？一旦正式適用，又會(huì)出現(xiàn)哪些問(wèn)題？

董事會(huì)決議效力的瑕疵

首先需要明確的是，對(duì)董事會(huì)決議瑕疵予以法定形式的救濟(jì)，是我國(guó)特有的。因?yàn)樵诘聡?guó)、法國(guó)、俄羅斯、日本、韓國(guó)以及美國(guó)特拉華州等國(guó)家和地區(qū)的公司法中，僅規(guī)定了關(guān)于股東會(huì)決議效力瑕疵的救濟(jì)，而并無(wú)董事會(huì)決議瑕疵的救濟(jì)。但這并不能說(shuō)明在其他國(guó)家，董事會(huì)決議的效力是司法救濟(jì)無(wú)法介入的。即使是在奉行“商業(yè)判斷原則”下給予董事會(huì)充分保護(hù)的美國(guó)，將公司決策的權(quán)力賦予了董事會(huì)，也會(huì)出現(xiàn)法院干預(yù)董事會(huì)決議的判例。例如，在1919年的道奇訴福特的案件中，道奇請(qǐng)求法院調(diào)整董事會(huì)做出的分紅政策，法院就支持了道奇的訴訟請(qǐng)求。可見(jiàn)，雖未有明文規(guī)定，但在美國(guó)的司法實(shí)踐中，法院也會(huì)對(duì)內(nèi)容明顯侵犯股東權(quán)益的董事會(huì)決議的效力予以司法調(diào)整。所以，在董事會(huì)決議效力的瑕疵問(wèn)題上，域外立法雖無(wú)更多的成文立法可以借鑒，但仍有司法判例可循。

在我國(guó)學(xué)界，董事會(huì)決議效力瑕疵有“二分法”和“三分法”模式之爭(zhēng)。“二分法”模式下，董事會(huì)決議的效力僅有“無(wú)效”和“可撤銷”兩種情形。如我國(guó)《公司法》第二十二條規(guī)定：“公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。”這條規(guī)定就是“二分法”模式的體現(xiàn)。而所謂“三分法”模式是指，董事會(huì)決議的效力在“無(wú)效”、“可撤銷”兩種情形之外，還有“不存在”的第三種情形。

“二分法”模式是根據(jù)決議瑕疵的性質(zhì)以及程度不同，來(lái)區(qū)分的不同救濟(jì)方式：若決議違反的是公司章程，則一律認(rèn)定為可撤銷；若決議違反的是法律、法規(guī)，則視瑕疵對(duì)象的不同而有所區(qū)分――決議內(nèi)容違法的則決議無(wú)效，形成決議的程序或表決方式違法的則可撤銷。而“三分法”模式則認(rèn)為，決議內(nèi)容違法固然構(gòu)成決議的無(wú)效，但決議的程序或表決方式的違法是需要區(qū)別對(duì)待的：因?yàn)闆Q議可撤銷的前提是決議存在，若是一個(gè)決議根本就未經(jīng)召開(kāi)董事會(huì)即以董事會(huì)的名義作出，那這種程序瑕疵的嚴(yán)重程度已經(jīng)不能歸納到可撤銷的救濟(jì)范圍，而是更為嚴(yán)重的“不存在”。所以，“三分法”模式更能夠涵w董事會(huì)決議的瑕疵狀態(tài)，因?yàn)檫@三種情形間并無(wú)兼容性，尤其是“可撤銷決議”與“不存在決議”的情形是完全相互獨(dú)立的判斷，甚至決議存在與否是決議是否有效、可撤銷的判斷前提。所以，“二分法”模式下把不存在的決議歸入可撤銷的領(lǐng)域有欠妥當(dāng)，將“不存在決議”予以獨(dú)立不僅更符合邏輯周延，也更能準(zhǔn)確將實(shí)踐中出現(xiàn)的糾紛對(duì)號(hào)入座，從而更好地保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益。

司法實(shí)例暴露“無(wú)力感”

目前，我國(guó)《公司法》對(duì)董事會(huì)決議效力瑕疵情形分為兩類：無(wú)效與可撤銷。這兩種規(guī)定在實(shí)踐中形形的案件面前，暴露出了很大的不足，其無(wú)力感顯而易見(jiàn)。

在決議程序具有嚴(yán)重瑕疵的情況下，無(wú)法援引現(xiàn)行民商法規(guī)則予以救濟(jì)，有時(shí)需援引民法規(guī)則解決。例如在某案件中，系爭(zhēng)董事會(huì)決議是在未通知原告參加且偽造原告簽名的情況下形成的。由于原告的超過(guò)了法定的期間，該案件不能適用決議可撤銷制度，法院依據(jù)法律行為理論，認(rèn)為原告的簽名是偽造的，其意思表示不真實(shí)，不符合法律行為的生效要件，因此判決董事會(huì)決議無(wú)效。

由于決議程序瑕疵救濟(jì)制度的規(guī)定不完善，容易擴(kuò)大決議無(wú)效制度的適用危險(xiǎn)。例如，有法院針對(duì)遺漏通知、偽造簽名的董事會(huì)決議作出無(wú)效的判決，有擴(kuò)大決議無(wú)效制度適用范圍的危險(xiǎn)。而事實(shí)上該類案件中的情形更應(yīng)由決議不成立制度進(jìn)行調(diào)整。首先，董事會(huì)的內(nèi)部性和專業(yè)性決定了司法應(yīng)當(dāng)盡可能少的介入，尤其是針對(duì)效力直接予以否定的判斷，因此決議無(wú)效制度應(yīng)體現(xiàn)出謙抑性，將董事會(huì)決議無(wú)效的情形嚴(yán)格限定在決議內(nèi)容違反法律而非擴(kuò)大至決議程序違反法律。其次，通過(guò)決議不成立制度，能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)案例情形的妥當(dāng)調(diào)整：一方面，判決決議不成立，同樣保護(hù)了原告董事的利益；另一方面，通過(guò)適用決議不成立制度，當(dāng)事人可以以多種方法治愈程序瑕疵，使系爭(zhēng)決議恢復(fù)法律效力，從而保障公司法律關(guān)系的穩(wěn)定。

篇10

案件情況大致是這樣的：A公司由自然人B、C共同出資30萬(wàn)元在2003年9月設(shè)立，B、C為夫妻關(guān)系。B以私有房屋一套、汽車一輛經(jīng)評(píng)估作價(jià)24萬(wàn)出資，C以現(xiàn)金6萬(wàn)元出資。出資協(xié)議載明實(shí)物出資應(yīng)在公司成立后即辦理轉(zhuǎn)移手續(xù)，B、C并出具保證書(shū)，承諾所有出資均已到位，否則愿承擔(dān)一切法律責(zé)任。而在驗(yàn)資報(bào)告中關(guān)于實(shí)物出資部分為出資人承諾在公司成立6個(gè)月內(nèi)辦理出資實(shí)物的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。2003年10月A公司與D公司簽訂合作協(xié)議，后雙方發(fā)生財(cái)產(chǎn)標(biāo)的額為20余萬(wàn)元之糾紛。D公司遂于當(dāng)年11月將A公司訴至法院，并同時(shí)起訴B、C，要求其承擔(dān)因?qū)公司出資不實(shí)而對(duì)其債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，在訴訟保全中法院應(yīng)D公司申請(qǐng)將B名下的房屋和汽車予以凍結(jié)。此時(shí)離A公司成立不到2個(gè)月。在庭審中，B以自己出資到位，沒(méi)有辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)是因?yàn)榉ㄔ涸谠V訟保全中將出資財(cái)產(chǎn)凍結(jié)，且公司成立還未到6個(gè)月為由答辯，認(rèn)為自己不應(yīng)對(duì)A公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。該案最后以調(diào)解結(jié)案，A公司與D公司之間的糾紛在此不作敘述，而在審理中令筆者感到頭疼的是B、C的責(zé)任問(wèn)題。由此案可以引申出以下幾個(gè)耐人尋味的問(wèn)題，即以實(shí)物出資的股東的出資是否到位的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題、公司成立后尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物資產(chǎn)的地位問(wèn)題、債權(quán)人在公司存在的情況下可否直接要求股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任問(wèn)題等。本文就此幾個(gè)問(wèn)題進(jìn)行探討，為方便計(jì)，本文所稱公司，除特別說(shuō)明外，均僅指有限責(zé)任公司。

一、如何認(rèn)定實(shí)物出資是否到位

我國(guó)《公司法》第二十五條對(duì)于出資是這樣規(guī)定的：“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。”從這一條的文字理解，貨幣出資以股東將貨幣存入專用的臨時(shí)帳戶為到位標(biāo)志，而實(shí)物出資應(yīng)以依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)為到位標(biāo)志。從這一點(diǎn)來(lái)看，案例中的A股東未完成財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，但并不能以此認(rèn)定A的出資不到位。因?yàn)樽鳛閷?shí)物出資的受讓人，公司必須以自己的名義接受出資，方可在登記機(jī)關(guān)完成轉(zhuǎn)移登記。這個(gè)手續(xù)的前提是公司已經(jīng)成立，取得法人資格。因此，實(shí)物出資的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)只能在公司成立后的合理期限內(nèi)完成。按照1995年國(guó)家工商行政管理局令第44號(hào)《公司注冊(cè)資本登記管理暫行規(guī)定》第八條“注冊(cè)資本中以實(shí)物出資的，公司章程應(yīng)當(dāng)就實(shí)物轉(zhuǎn)移的方式、期限等做出規(guī)定。實(shí)物中須辦理過(guò)戶手續(xù)的，公司應(yīng)當(dāng)于成立后半年內(nèi)辦理過(guò)戶手續(xù)，并報(bào)公司登記機(jī)關(guān)備案”的規(guī)定，在我國(guó)公司成立后辦理實(shí)物出資產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的期限是6個(gè)月。雖然筆者認(rèn)為這個(gè)時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，但如果以1980年英國(guó)《公司法》第32條規(guī)定的公共持股公司的股東如果以非現(xiàn)金方式認(rèn)購(gòu)公司股份，該種財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)必須在認(rèn)購(gòu)之日起的5年內(nèi)轉(zhuǎn)移給公司，違反此種規(guī)定的認(rèn)購(gòu)人，必須以現(xiàn)金方式認(rèn)購(gòu)其股份，并附加利息[1]的情形來(lái)看，還不算長(zhǎng)。既然我國(guó)對(duì)實(shí)物出資的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移期限作了強(qiáng)制性規(guī)定，那么在此規(guī)定的期限前股東未完成產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)并不能視為出資不到位。在本案中，B以此作為抗辯是有其道理的。

二、未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物出資地位問(wèn)題

既然在本案中B未完成法律規(guī)定的出資行為，但又不能視為出資不到位，那么這些尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的實(shí)物出資屬于何種法律地位，是公司的注冊(cè)資本還是仍為股東的個(gè)人財(cái)產(chǎn)？這對(duì)公司的債權(quán)人的利益有著重大影響。讓我們來(lái)作一下詳細(xì)分析。在本案中所涉及的實(shí)物出資為房屋和汽車，在我國(guó)均為法定的須登記的財(cái)產(chǎn)。此種財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)為登記主義，即所有權(quán)人為登記人，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移為要式轉(zhuǎn)移，即必須以在登記機(jī)關(guān)作所有權(quán)的轉(zhuǎn)移登記為取得所有權(quán)的必須條件。在本案所涉的房屋和汽車上，未在登記機(jī)關(guān)辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之前，所有權(quán)人仍為B，從這一點(diǎn)上來(lái)看，房屋和汽車仍歸B所有。而此時(shí)A公司已然設(shè)立，在工商機(jī)關(guān)的設(shè)立登記中，房屋和汽車又是A公司的法定注冊(cè)資本的主要組成部分，即是A公司的法人財(cái)產(chǎn)。按照公司與股東的關(guān)系原理，股東B對(duì)此財(cái)產(chǎn)只有股權(quán)而無(wú)所有權(quán)。由于工商機(jī)關(guān)和產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)的登記其實(shí)質(zhì)均為以國(guó)家名義進(jìn)行的公示行為，在未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的特定時(shí)期內(nèi)，該實(shí)物的權(quán)屬就有了爭(zhēng)議，在司法實(shí)踐中也造成了困惑。如本案中，B個(gè)人不應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任，在此前提下，如認(rèn)定汽車、房屋仍為B所有，則不屬公司財(cái)產(chǎn)，公司尚未取得所有權(quán)，不能以此承擔(dān)公司債務(wù)，對(duì)債權(quán)人極不公平。因?yàn)锳公司的80%注冊(cè)資本是實(shí)物，在不能請(qǐng)求就實(shí)物清償債權(quán)的情況下，債權(quán)人的20余萬(wàn)元債權(quán)不能在A公司得到清償。如認(rèn)定汽車、房屋已是A公司財(cái)產(chǎn)，必然排除了B的所有權(quán)，在尚未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的情況下，又與登記名義下的所有權(quán)相沖突。在此情況下，筆者曾經(jīng)就此準(zhǔn)備了幾種判決方案，但都有操作技術(shù)和法律規(guī)范上的各種問(wèn)題。

三、債權(quán)人可否直接起訴股東

由于在出資的實(shí)物歸屬上存在的種種問(wèn)題，此種情況最好以代位權(quán)來(lái)解決。我國(guó)《合同法》及相關(guān)司法解釋在我國(guó)立法上首次明確提出了代位權(quán)，在本案中以此來(lái)保護(hù)債權(quán)人的利益最為合適。就本案可具體分析如下，A公司對(duì)D公司負(fù)有債務(wù)，此債務(wù)本應(yīng)由A公司以自身財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。但由于B未辦理實(shí)物出資部分的財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)，A公司尚未取得實(shí)物出資部分的真正所有權(quán)，其實(shí)有資產(chǎn)并不足以償付債務(wù)。基于公司資本維持原則和公司法的強(qiáng)制規(guī)定及公司章程，B作為股東負(fù)有向公司完整完成出資行為的法定義務(wù)，即B對(duì)公司負(fù)有義務(wù)，成為公司的債務(wù)人。此債務(wù)是否到期債務(wù)，并不應(yīng)以前文所提及的6個(gè)月為依據(jù)，理由為出資義務(wù)為即時(shí)債務(wù)，公司成立后隨時(shí)可要求股東履行，前文所提6個(gè)月的期限是債務(wù)與賠償責(zé)任的分界，而非債務(wù)期限。在本案中D可請(qǐng)求A公司承擔(dān)債務(wù)并可依代位權(quán)同時(shí)要求B以其出資代為清償。由于B與A公司之間是特定物之債務(wù)，D也僅能以汽車、房屋為標(biāo)的行使代位權(quán)。事實(shí)上，在以往的司法解釋中，出資不實(shí)的股東對(duì)公司債務(wù)在出資額范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任也是基于這一原理。以代位權(quán)原理來(lái)解決本案，既不涉及所有權(quán)問(wèn)題，又能保護(hù)債權(quán)人利益，筆者認(rèn)為是一個(gè)比較合適的途徑。

最后順便提一句，我國(guó)公司法最大的問(wèn)題是以原來(lái)經(jīng)濟(jì)法的模式立法，公司法規(guī)定的法律責(zé)任幾乎都是行政責(zé)任，對(duì)于公司與股東、股東與公司、股東與債權(quán)人之間的民事責(zé)任幾乎沒(méi)有提及，造成了司法實(shí)踐中的無(wú)奈。希望即將進(jìn)行的公司法修改能夠以真正的民商法體例進(jìn)行修改，免除法官在法律適用上的尷尬。