透析法律中反商業(yè)賄賂立法的建議

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摘要：近幾年來作為一種普遍商務(wù)潛規(guī)則的商業(yè)賄賂呈高發(fā)趨勢(shì)，已對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展造成了嚴(yán)重的負(fù)面影響。文章分析了我國目前反商業(yè)賄賂法的立法較為滯后、輕緩和混亂的現(xiàn)狀及其缺陷，參照德日等發(fā)達(dá)國家關(guān)于反商業(yè)賄賂的立法，提出了完善反商業(yè)賄立法的建議。

關(guān)鍵詞：反商業(yè)賄賂；立法完善；處罰機(jī)制

據(jù)有關(guān)部門統(tǒng)計(jì)，在2003年至2007年期間全國檢察機(jī)關(guān)積極參與治理商業(yè)賄賂工作，共立案?jìng)刹樯婕皣夜ぷ魅藛T的商業(yè)賄賂犯罪案件19963件，涉案金額達(dá)34.2億多元。我國的商業(yè)賄賂現(xiàn)象相當(dāng)嚴(yán)重，已經(jīng)成為某些行業(yè)、市場(chǎng)的“潛規(guī)則”，它不僅破壞了公平競(jìng)爭和正常的交易秩序，而且嚴(yán)重?fù)p害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，但是我國的反商業(yè)賄賂立法至今并不完善。

一、我國反商業(yè)賄賂立法現(xiàn)狀

1．經(jīng)濟(jì)方面的反商業(yè)賄賂立法。我國《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》第8條明確規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商晶。在帳外暗中給予對(duì)方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論；對(duì)方單位或個(gè)人在帳外暗中收受同扣的，以受賄論處。”“經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對(duì)方折扣，可以給中間人傭金，經(jīng)營者給對(duì)方折扣，給中間人傭金的，必須如實(shí)入賬?！蔽覈豆痉ā?、《土地管理法》等經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)也從不同角度對(duì)禁止商業(yè)賄賂行為作了規(guī)定。

2．行政方面的反商業(yè)賄賂立法。1996年國家工商總局頒布《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂的暫行規(guī)定》第9條對(duì)商業(yè)賄賂的行政處罰作了規(guī)定，即“經(jīng)營者違反本規(guī)定行賄手段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機(jī)關(guān)依照《反不正當(dāng)競(jìng)爭法》第22條的規(guī)定，根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上2O萬元以下的處罰，有違法所得的，應(yīng)當(dāng)予以沒有；構(gòu)成犯罪的，依法追究其刑事責(zé)任?！贝送猓豆珓?wù)員法》、《人民警察法》、《法官法》等法律法規(guī)中都有禁止有關(guān)國家機(jī)關(guān)工作人員索賄和受賄的規(guī)定。

3．刑事方面的反商業(yè)賄賂立法。1997年3月修改的《刑法》針對(duì)國家L作人員在商業(yè)活動(dòng)中的賄賂行為，刑法規(guī)定有“行賄罪”、“受賄罪”、“介紹賄賂罪”；對(duì)于公司、企業(yè)中的非國家工作人員，規(guī)定有“公司、企業(yè)人員受賄罪”和“對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪”。在刑事處罰力度，規(guī)定犯行賄罪情節(jié)特別嚴(yán)重的，要處10年以上有期徒刑或無期徒刑。犯受賄罪最高可處以死刑。

4．國際法方面的反商業(yè)賄賂立法。我國在2003年簽署了《聯(lián)合國反腐敗公約》，其中內(nèi)容包括“禁止賄賂本國、外國公職人員；禁止部門內(nèi)的賄賂；禁止影響力交易；禁止私營部門內(nèi)的侵吞財(cái)產(chǎn)”、“采取措施保障公共部門的廉潔，實(shí)行公職人員行為守則。加強(qiáng)公共采購和公共財(cái)政管理，定期向公眾報(bào)告，推動(dòng)社會(huì)參與反腐敗行動(dòng)，加強(qiáng)監(jiān)督私營部門，加強(qiáng)監(jiān)督財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)?！?/p>

二、我國反商業(yè)賄賂立法缺陷

1．規(guī)定抽象。對(duì)商業(yè)賄賂的法律規(guī)定過于簡約和原則，缺乏可操作性。無論是刑法典、單行刑法還是行政法規(guī)，對(duì)商業(yè)賄賂的法律特征規(guī)定的都過于抽象和模糊。

2．體系分散。綜觀我國懲治商業(yè)賄賂的現(xiàn)有立法，從法律層級(jí)上看，由法律、法規(guī)(地方法規(guī)、行政法規(guī))和規(guī)章(地方規(guī)章、部門規(guī)章)；從立法類別上看，有刑事法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、國際法等。非常零散，沒有形成一個(gè)結(jié)構(gòu)合理、銜接得當(dāng)?shù)姆瓷虡I(yè)賄賂法律體系。

3．管轄權(quán)上，檢察、公安、工商、稅務(wù)和審計(jì)等部門都有調(diào)查權(quán)。如果是涉及到國家工作人員受賄由檢察機(jī)關(guān)查處，涉及公司企業(yè)人員則由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)，如果情節(jié)輕微不構(gòu)成犯罪的則由工商部門處罰，多頭管理往往導(dǎo)致管理疏漏。

4．處罰輕緩。一是對(duì)商業(yè)賄賂的行政制裁力度不夠，罰款額過低。根據(jù)我國法律規(guī)定，對(duì)商業(yè)賄賂的行政罰款最高不超過20萬。這個(gè)對(duì)于商業(yè)賄賂可能帶來的巨額利潤來說實(shí)屬微不足道，難以達(dá)到處罰效果。二是對(duì)商業(yè)賄賂的刑事制裁不夠完善。我國刑法只規(guī)定了一種財(cái)產(chǎn)刑，不能根據(jù)具體情況選擇適用罰金刑或者沒收財(cái)產(chǎn)刑，對(duì)犯罪單位沒有設(shè)置相應(yīng)的資格刑。

5．規(guī)定混亂。一是法律法規(guī)的規(guī)定之間相互沖突矛盾。二是行政執(zhí)法和刑事司法缺乏有效的銜接機(jī)制，導(dǎo)致執(zhí)法上的混亂，“以罰代刑”現(xiàn)象普遍。

三、相關(guān)發(fā)達(dá)國家反商業(yè)賄賂立法

1．韓國反商業(yè)賄賂立法。韓國1964年制定了《關(guān)于特殊犯罪的特別法》等法律，規(guī)定分別對(duì)受賄公務(wù)員、不正當(dāng)利益獲得者、校園非法斂財(cái)者、公職人員瀆職行為進(jìn)行處罰。1981年，韓國制訂了《公職人員倫理法》，規(guī)定實(shí)行對(duì)公職人員的財(cái)產(chǎn)登記制度、公職人員物品申報(bào)制度和退休公職人員就業(yè)限制制度，以防止公職人員接受商業(yè)賄賂。韓國目前防止腐敗和賄賂的一個(gè)關(guān)鍵性措施就是對(duì)各級(jí)政府和公共機(jī)關(guān)進(jìn)行清廉度調(diào)查。另一個(gè)重要反腐敗措施是去年3月由韓國政府、政界和經(jīng)濟(jì)界共同簽署《透明社會(huì)協(xié)約》，其目標(biāo)是建立沒有腐敗的先進(jìn)型透明社會(huì)。

2．德國反商業(yè)賄賂立法。德國早在1909年就專門制定了《反對(duì)不正當(dāng)競(jìng)爭法》。其后，德國又對(duì)該法進(jìn)行了若干次修改，并圍繞該法先后制定了《標(biāo)準(zhǔn)合同條件法》、《折扣法》、《關(guān)于附加贈(zèng)送物品條例》等一系列法規(guī)，他們和《德國刑法典》以及和1997年修訂的《反腐敗法》形成了比較完整的反商業(yè)賄賂法律體系。

3．美國反商業(yè)賄賂立法。美國非常重視運(yùn)用刑罰手段懲治此類犯罪。美國50個(gè)州中已有半數(shù)以上對(duì)商業(yè)賄賂罪作了規(guī)定，其中紐約州的商業(yè)賄賂法最為完善。在聯(lián)邦方面，1914年頒布的《克萊頓法》明確禁止商業(yè)賄賂等不正當(dāng)競(jìng)爭行為。在一些相關(guān)的法律中，如《旅游法》、《郵件詐騙法》等都對(duì)商業(yè)賄賂的刑事責(zé)任也做出了相應(yīng)的規(guī)定。

四、完善我國反商業(yè)賄賂立法的幾點(diǎn)建議

1．健全完備統(tǒng)一的反商業(yè)賄賂法律體系，制定統(tǒng)一反商業(yè)賄賂法。應(yīng)當(dāng)健全以刑法為主的反商業(yè)賄賂法律體系，盡可能使體系內(nèi)每一項(xiàng)規(guī)范都具有科學(xué)性、合理性和可操作性；盡可能制定比較完備全面的規(guī)范，少留空白；盡可能使各項(xiàng)規(guī)范之間相互協(xié)調(diào)，消除沖突。制定一部專門的《反商業(yè)賄賂法》，將關(guān)于商業(yè)賄賂行為的零星法規(guī)加以整合。

2．完善商業(yè)賄賂處罰機(jī)制，健全反商業(yè)賄賂法律責(zé)任體系。首先應(yīng)完善商業(yè)賄賂的民事責(zé)任制度。明確商業(yè)賄賂侵權(quán)責(zé)任的賠償主體既包括行賄者也包括受賄者，明文規(guī)定所有競(jìng)爭者都有權(quán)提起民事訴訟，要求對(duì)其侵害的預(yù)期利益予以賠償。其次應(yīng)加強(qiáng)對(duì)商業(yè)賄賂的行政處罰力度，擴(kuò)大我國商事、經(jīng)濟(jì)行政法對(duì)商業(yè)賄賂行為懲處的種類。最后應(yīng)完善反商業(yè)賄賂刑事法律責(zé)任方面的規(guī)定。修訂現(xiàn)有刑法，在刑法分則第三章“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪”中專門單設(shè)一節(jié)“商業(yè)賄賂罪”。

3．當(dāng)擴(kuò)大賄賂的法定含義。如賄賂犯罪主體、其他非物質(zhì)性利益或好處的表現(xiàn)形式；取消有關(guān)數(shù)額的規(guī)定；取消“為他人謀取利益”、“為他人謀取不正當(dāng)利益”作為構(gòu)成要件；修改賄賂犯罪既遂的標(biāo)準(zhǔn)，

對(duì)于許諾、提議給予、收受賄賂的行為也予治罪；統(tǒng)一賄賂犯罪的犯罪客體，考慮對(duì)于行賄受賄同罪同罰的可能性；增加賄賂犯罪的資格刑、罰金刑，擴(kuò)大沒收財(cái)產(chǎn)的范圍等。

4．填補(bǔ)公司、企業(yè)中非國家工作人員間接受賄的立法空白。我國現(xiàn)有刑法規(guī)定中，只規(guī)定了公司、企業(yè)中的非國家工作人員直接利用本人職權(quán)的一般商業(yè)受賄行為，而沒有間接商業(yè)受賄的定罪處罰規(guī)定，但是間接商業(yè)受賄行為同樣會(huì)給平等競(jìng)爭的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展帶來嚴(yán)重危害，有時(shí)還會(huì)影響到我國的投資環(huán)境。因此，應(yīng)當(dāng)在商業(yè)賄賂所謂立法中就如何懲治公司、企業(yè)中的非國家工作人員間接商業(yè)受賄予以規(guī)定。以嚴(yán)密法網(wǎng)。

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