法學(xué)本科中商法學(xué)教材設(shè)計

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一、商法的地位與《商法學(xué)》課程

商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱,伴隨著商事交易關(guān)系的產(chǎn)生而建立、發(fā)展起來的獨立的法律部門。

英美法系商法繼續(xù)了其實證主義的立法理念,強調(diào)商法的靈活、便捷、安全,強調(diào)商人的自治、自律、自裁,通過對商法的修訂補充,使其本國商法繼續(xù)保持著適時性,極大的促進了貿(mào)易的發(fā)展。而在大陸法系國家中,商法出現(xiàn)了“民商分立”和“民商合一”之爭。無論大陸法系還是英美法系,商法學(xué)作為一門獨立的法學(xué)學(xué)科,是一個不爭的事實,無論是實行民商合一還是奉行民商分立,也無論是否編纂有商法典,當(dāng)代世界發(fā)達國家,都設(shè)有商法學(xué)這一獨立的法學(xué)學(xué)科。1998年7月6日,教育部的《普通高等學(xué)校本科專業(yè)目錄》,將商法確定為14門法學(xué)專業(yè)核心課程之一,作為開辦法學(xué)專業(yè)的最低要求,在教育部法律教育指導(dǎo)委員會領(lǐng)導(dǎo)下,制訂了對全國法律院校適用的商法學(xué)教學(xué)大綱,出版了全國高校法學(xué)專業(yè)核心課程教材《商法》,首次確立了商法在中國法律教學(xué)體系中的地位。

二、《商法學(xué)》教學(xué)過程中存在的問題

(一)課時的安排

參考其他法律院校對《商法學(xué)》課程的設(shè)計,課時計劃不盡相同,有的安排是54學(xué)時,有的學(xué)校安排72學(xué)時,但無論是54學(xué)時,還是72學(xué)時,都無法滿足《商法學(xué)》課程內(nèi)容的設(shè)計的要求。

以高等教育出版社出版的范健先生主編的《商法》教材為例,全書共7編39章,其中包括了商法總論、公司法、破產(chǎn)法、票據(jù)法、證券法、保險法和海商法七部分主要內(nèi)容,這七部分內(nèi)容中的任何一個部分,至少需要20個學(xué)時左右才可以將基本內(nèi)容講解清楚,我們簡單相加,要將這本教材的基本內(nèi)容講授完畢,需要140個學(xué)時左右,以這樣的學(xué)時為基礎(chǔ),所達到的教學(xué)效果,只能是對這七部分的基本原理和結(jié)構(gòu)做以簡單完整的介紹,不可能有時間展開講授。

(二)講授內(nèi)容

商法總論是授課教師最難講,也是最容易講的部分。說難講是因為在我國學(xué)者對研究商法總論,還缺乏系統(tǒng)性,沒有形成體系的商法總論,理論研究無法適應(yīng)具體商法學(xué)科的發(fā)展,很難讓學(xué)生對商法有一個整體的認識;說最容易講是因為現(xiàn)有的關(guān)于商法總論的教材以及其他材料,都比較單薄、比較簡單,偏重于對現(xiàn)象的闡述,理論性不強,授課教師很容易講授完畢,也容易找出很多具體的事例簡單而過,這樣的講授的結(jié)果是,老師輕而易舉的,蜻蜓點水式的講授完畢,而學(xué)生一頭霧水,不知所云,因此,講授和研究商法總論的目的也很難實現(xiàn)。

商主體法律制度是對商主體的設(shè)立、變更、終止制度的研究。目前,所有教材中涉及商主體法律制度的內(nèi)容,幾乎都是對現(xiàn)行商主體立法具體內(nèi)容的解釋和闡述,而對商主體基本制度闡述比較欠缺,同時,缺乏與商法總論的聯(lián)系,換句話說,就是盡管在《商法學(xué)》中編寫,但并沒有《商法學(xué)》的角度去研究商主體法律制度,給人感覺,與商法總論部分毫無關(guān)系,僅僅是內(nèi)容的拼湊①。與商主體法律制度相比,同樣的問題也出現(xiàn)在商行為法律制度中。

(三)教材選擇問題

縱觀目前的教材,體系結(jié)構(gòu)上基本一致,都是總論、分論的結(jié)構(gòu)。仔細閱讀,本人認為總論和分論在內(nèi)容上缺少必要的內(nèi)在聯(lián)系,盡管將兩部分編寫在一部書中,但兩部分內(nèi)容各自孤立,總論說總論的,分論寫分論的,同時,從《商法學(xué)》分論的內(nèi)容上來看,與單行商事特別法教材更存在著嚴重的沖突,如果協(xié)調(diào)不好,會使《商法學(xué)》課程的講授與后續(xù)的商事單行法課程的講授,在內(nèi)容嚴重重復(fù),進而影響學(xué)生的學(xué)習(xí)的積極性。

三、《商法學(xué)》課程設(shè)計幾點建議

(一)協(xié)調(diào)相關(guān)學(xué)科的教學(xué)大綱,避免課程內(nèi)容的重復(fù)

1.與民法課程內(nèi)容的協(xié)調(diào)

由于商法和民法都屬于私法的性質(zhì),因此,民法學(xué)科與商法學(xué)科在內(nèi)容上的重復(fù)也是無法避免的。合同法是傳統(tǒng)民法學(xué)科中重要的組成部分,在教學(xué)過程中,與商法交叉重復(fù),主要集中在合同和合伙、買賣部分。

(1)商事買賣與合同的重復(fù)及協(xié)調(diào)

在講授《合同法》時,教師往往會從民法的角度講解《合同法》,而對于具體合同中的商事屬性則很少談及,不利于學(xué)生全面掌握,因此,筆者認為,《合同法》應(yīng)當(dāng)分為兩部分,一是合同法總論,將其放置在民法債法的內(nèi)容中;二是商事合同諸論,作為《合同法》課程的重點內(nèi)容講解。這樣《商法學(xué)》課程中則不必再講解這部分內(nèi)容。

(2)關(guān)于合伙內(nèi)容的協(xié)調(diào)

對于合伙,筆者認為有兩種方式處理,一是將合伙在《合同法》中講解。其理在于合伙從傳統(tǒng)民法的角度就是多人的合意契約行為,合伙形式的實質(zhì)就是合同,只不過在合伙這種特殊的合同中,應(yīng)當(dāng)遵循特殊的規(guī)則;二是將合伙在《商法學(xué)》中講解。合伙與企業(yè)概念的結(jié)合使得合伙由原來傳統(tǒng)民法中契約的特殊形態(tài),轉(zhuǎn)化為商法中商事主體的基本形態(tài)之一,這樣的轉(zhuǎn)化,可以將合伙作為《商法學(xué)》課程中的商事主體的主要部分進行講解,這樣在民法或者合同法中就可以不必講解了。

2.與經(jīng)濟法課程內(nèi)容的重復(fù)及協(xié)調(diào)

經(jīng)濟法學(xué)科的發(fā)展也是跌宕起伏,經(jīng)歷了百家爭鳴的階段,最終形成較為統(tǒng)一認識,經(jīng)濟法是國家管理市場和協(xié)調(diào)市場關(guān)系的法律。在教學(xué)中,商法與經(jīng)濟法的重復(fù)主要體現(xiàn)在商事主體部分。《商法學(xué)》課程在商事主體講授內(nèi)容設(shè)計中,主要包含三個部分,一是商事主體資格取得、變動、終止的法律制度;二是商事主體權(quán)力界定、分工及權(quán)力分工后的制衡和協(xié)調(diào)制度;三是與商事主體密切相關(guān)的其他制度。經(jīng)濟法對商事主體內(nèi)容的設(shè)計,主要圍繞著商事主體資格的登記展開的,屬于經(jīng)濟法中市場準(zhǔn)入制度的部分。比較兩者,筆者認為應(yīng)當(dāng)將經(jīng)濟法教學(xué)大綱中這部分內(nèi)容減弱,強化《商法學(xué)》教學(xué)大綱中相關(guān)內(nèi)容,以保持商法學(xué)中商事主體制度體系和內(nèi)容的完整。

(二)調(diào)整商法專業(yè)課的教學(xué)計劃,避免總論或者概論與商法分支學(xué)科的內(nèi)容重復(fù)

1.大商法課程的教學(xué)計劃修改

這里所說的“大商法”就是指將商法學(xué)完整的體系和內(nèi)容,統(tǒng)統(tǒng)放在一門課程中講解,課程命名為《商法學(xué)》,包括商法總論、商事主體法律制度、商事行為法律制度。

商法總論是《商法學(xué)》的基本理論,其內(nèi)容課時計劃宜為20學(xué)時。商主體法律制度和商事行為法律制度是以商事具體制度為基本內(nèi)容的。商主體法律制度課時計劃宜為52學(xué)時。商事行為法律制度課時計劃宜為72學(xué)時。

除《商法學(xué)》課程之外,可以另設(shè)公司企業(yè)法、證券法、票據(jù)法、保險法、電子商務(wù)法的選修課,課程內(nèi)容要求以法律實務(wù)為核心,結(jié)合典型的相關(guān)案例進行講解。

2.按照商法學(xué)的體系,分別開設(shè)課程

這是比較傳統(tǒng)的一種商法學(xué)科的課程設(shè)置,按照商法學(xué)的體系,分別開設(shè)《商法總論》、《公司法》、《票據(jù)法》、《證券法》、《保險法》、《海商法》六門專業(yè)必修課程,對于破產(chǎn)法律制度、電子商務(wù)法律制度、商事中介法律制度等其他商法內(nèi)容,則可以按照選修課靈活設(shè)置。其中六門專業(yè)必修課,每門課時計劃為36學(xué)時。

這種方案雖然可以將涉及的商事具體法律制度講解的充分細致,但由于是六門課程,所以在整體銜接方面,會存在一定的問題,同時,容易造成內(nèi)容講解方面的重復(fù)。因此,采用這種方案,必須同時在各課程的教學(xué)大綱上進行協(xié)調(diào)和統(tǒng)一,相關(guān)重復(fù)的部分,由那門課程講解,而其他課程則可不講,或者略講。