損害賠償制度范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇損害賠償制度，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

2001 年公布實(shí)施的《中華人民共和國婚姻法》首次確立了離婚損害賠償制度。具體表述:“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償:（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”

二、 離婚損害賠償制度的問題

（一）賠償事由過于嚴(yán)格。

例：丈夫沾花惹草致人懷孕，妻子竭力平息此事卻難以挽回丈夫，于是向法院，要求與丈夫離婚，并要求丈夫支付精神損害賠償金。

此案，丈夫明顯重大過錯(cuò)，而妻子毫無過錯(cuò)，理應(yīng)能通過離婚損害程序得到賠償，但丈夫的過錯(cuò)不是法定的賠償事由，所以妻子的賠償?shù)貌坏街С帧５煞驅(qū)ζ拮釉斐傻膫κ秋@而易見的。離婚損害賠償制度是對過錯(cuò)行為破壞婚姻家庭關(guān)系并導(dǎo)致婚姻破裂的賠償制度，該項(xiàng)制度體現(xiàn)了保護(hù)婚姻生活中無過錯(cuò)方的利益，并對過錯(cuò)方一定程度懲罰的原則。而我國《婚姻法》規(guī)定的離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾沃挥兴姆N，遠(yuǎn)不能涵括損害賠償?shù)姆秶?/p>

（二）無過錯(cuò)方舉證困難。

例：王某與張某婚后到哈爾濱打工，之后王某由于懷孕獨(dú)自回家，不久王某了解到張某與他人同居。她通過聯(lián)系張某的房東，用錄音取得王某確實(shí)與他人同居將近一年的證據(jù)。以此王某，請求與張某離婚，張某每月支付孩子的撫養(yǎng)費(fèi)300元，以及王某精神撫慰金5萬元。

無過錯(cuò)方能否得到賠償，在一定程度上取決于無過錯(cuò)方能否提供足夠的證據(jù)來證明過錯(cuò)方的過錯(cuò)行為。此案，張某的出軌行為肯定不是光天化日，而是隱蔽的，舉證極其困難，于是王某只能采取跟蹤、偷拍的方式獲取證據(jù)，但此證據(jù)很難得到法律認(rèn)可，因?yàn)檫@種行為易侵害他人的隱私或違背法律禁止性規(guī)定，因此王某的訴訟請求很難得到實(shí)現(xiàn)。此種情形下，無過錯(cuò)方的權(quán)益該怎樣得到及時(shí)有效的保護(hù)呢？

（三）訴訟主體過于狹窄。

案例：李某因打工得了錢，開始包二奶，并對妻子極為惡劣，對15歲的兒子也置之不理。妻子本性懦弱，可兒子卻知道父親的違法行為。于是上法院狀告父親和第三者，并要求父親履行撫養(yǎng)義務(wù)，同時(shí)要求生父和第三者賠償精神損失。

這樣的例子在生活中屢見不鮮。對于請求權(quán)主體，各國基本上都規(guī)定為夫妻一方。此案中，父親的出軌行為對兒子造成嚴(yán)重創(chuàng)傷，如果因?yàn)榉傻囊?guī)定而將他拒之法院大門之外，那么小孩身心健康遭受的傷害如何得到彌補(bǔ)，法律的正義如何得到申張？況且，根據(jù)《婚姻法》第46條后兩項(xiàng)的規(guī)定，無過錯(cuò)方包括了夫妻雙方和家庭的其他成員。

三、離婚損害賠償制度的完善

（一）擴(kuò)大提賠償事由。

根據(jù)《婚姻法》規(guī)定，夫妻任何一方實(shí)施法定四種行為中的一種或幾種，另一方才有權(quán)提起離婚損害賠償。但此前已敘述過，過錯(cuò)行為顯然不只上述四種，規(guī)定的范圍過于狹窄。立法上，可采列舉加概括相結(jié)合的方式，列舉性規(guī)定之后增加一個(gè)保底條款，如“其他導(dǎo)致離婚的重大過錯(cuò)行為”。至于何種行為構(gòu)成重大過錯(cuò)，可由法官根據(jù)過錯(cuò)情節(jié)、傷害程度等自由裁量。比如（1）長期或。無論是或都受到社會強(qiáng)烈譴責(zé)，更何況是長期行為；（2）性質(zhì)嚴(yán)重的通奸。現(xiàn)實(shí)中通奸而導(dǎo)致離婚的現(xiàn)象遠(yuǎn)比重婚而離婚的案例多得多，將此行為列入離婚損害賠償?shù)姆秶瑢⒏欣貙o過錯(cuò)方進(jìn)行保護(hù)；（3）嚴(yán)重賭博、吸毒。這是普遍的社會問題，也是導(dǎo)致婚姻破裂的重大原因。如果這樣導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)方不能要求賠償?shù)脑挘绾误w現(xiàn)保護(hù)無過錯(cuò)方利益的原則呢？

(二) 減輕無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任。

根據(jù)“誰主張，誰舉證”的原則，無過錯(cuò)方應(yīng)提供足夠證據(jù)來證明過錯(cuò)方的過錯(cuò)行為。但婚外行為一般是秘密不公開的，這給無過錯(cuò)方搜集證據(jù)帶來諸多難處。為了獲取證據(jù)，無過錯(cuò)方采取極端的跟蹤、偷拍，而這種方式易侵犯他人的隱私，這樣的證據(jù)是不認(rèn)可的。為此，筆者覺得對于該證據(jù)應(yīng)區(qū)別對待。（1）認(rèn)可某些證據(jù)。該證據(jù)是指過錯(cuò)方與第三者在公共場合過于親密的行為，此時(shí)雙方已暴露于外界中，視為放棄隱私權(quán)的保護(hù)，不構(gòu)成侵犯隱私。（2）適當(dāng)采用舉證責(zé)任倒置。此種訴訟中，受害方處于弱勢地位，難以搜集到相關(guān)證據(jù)。要真正保護(hù)他們的利益，就應(yīng)適當(dāng)平衡雙方舉證責(zé)任。比如在受害方提供了較多的但并不充分的證據(jù)時(shí)，可采用舉證責(zé)任倒置原則，讓過錯(cuò)方舉證證明自己無過錯(cuò)，以此來保護(hù)受害方的利益。

（三）擴(kuò)大訴訟主體范圍。

訴訟主體包括權(quán)利主體和義務(wù)主體。前者，根據(jù)《婚姻法》第46條后兩項(xiàng)規(guī)定的無過錯(cuò)方包括夫妻雙方和家庭其他成員，應(yīng)將他們歸為權(quán)利主體。后者主要是第三者，對于事前事后被欺騙的，不應(yīng)列為責(zé)任主體；而對已事前知情或者事前不知情事后知情的，應(yīng)列為責(zé)任主體。這樣的規(guī)定才是對受害方最好的保護(hù)。

（作者：湘潭大學(xué)法學(xué)院11級法學(xué)法碩研究生）

注釋：

周長彧.論離婚損害賠償制度.吉林大學(xué)法學(xué)院，2009.29.

篇2

關(guān)鍵詞違約形態(tài) 損害賠償范圍 損害賠償計(jì)算 

 

一、違約形態(tài)的劃分 

違約損害賠償責(zé)任是指一方當(dāng)事人違反合同義務(wù)應(yīng)依法賠償對方當(dāng)事人所受損失的財(cái)產(chǎn)責(zé)任。就責(zé)任方式的選擇而言,賠償責(zé)任是違約責(zé)任中較為普遍的方式,也是一種終極的方式。因此,賠償責(zé)任在違約范疇中具有重要地位,而違約行為是承擔(dān)賠償責(zé)任的首要條件,因此,首先必須對違約行為進(jìn)行準(zhǔn)確的劃分,以明確在不同違約形態(tài)下?lián)p害賠償?shù)姆秶?nbsp;

我國《合同法》所規(guī)定的違約形態(tài)大致為:第一,違約行為總體上分為預(yù)期違約和實(shí)際違約;第二,實(shí)際違約可分為:不履行即完全不履行、不符合約定的履行和其他違反合同義務(wù)的行為;第三,不符合約定的履行可分為:遲延履行、質(zhì)量有瑕疵的履行、不完全履行(包括部分履行、履行地點(diǎn)或履行方法不當(dāng)?shù)穆男?;第四,其他違反合同義務(wù)的行為,主要是指違反法定的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)的行為。 

在理論界,我國學(xué)者關(guān)于違約行為形態(tài)的觀點(diǎn)并不完全一致。如:有的學(xué)者認(rèn)為違約行為大體上分為不履行、履行遲延、不完全履行和預(yù)期違約四種。《民法》一書中,將違約行為分履行遲延、瑕疵履行、不完全履行(一部份履行)、拒絕履行與履行不能諸種。有的學(xué)者將債務(wù)人違反履行義務(wù)的形態(tài)為分三種,即給付不能、給付遲延及不完全給付,對于給付拒絕是否為其第四種形態(tài),學(xué)者一直有爭論。不過,近些年來,隨著對違約行為形態(tài)研究的不斷深入及我國在這方面的立法司法實(shí)踐的日趨完善,我國學(xué)者關(guān)于違約行為形成的看法己越來越趨于一致。這可從目前我國學(xué)界對違約行為形態(tài)所作的兩種具有代表性的分類中可以看出:一種觀點(diǎn)首先將違約形態(tài)從總體上分為預(yù)期違約和實(shí)際違約兩類;其次將預(yù)期違約分為明示毀約和默示毀約,將實(shí)際違約分為不履行(完全不履行)、遲延履行、不適當(dāng)履行、其他不完全履行行為,最后又將不履行(完全不履行)、遲延履行、不適當(dāng)履行、其他不完全履行行為再次細(xì)分。另一種觀點(diǎn)將違約行為形態(tài)大體上分為先期違約和實(shí)際違約,然后將實(shí)際違約又分為不履行(完全不履行)、遲延履行、瑕疵履行,最后將不履行(完全不履行)、遲延履行、瑕疵履行又具體分類。很顯然,兩種觀點(diǎn)都將違約行為分為先期違約和實(shí)際違約,并將實(shí)際違約又細(xì)分為幾種不同的情況,且其中的不履行和遲延履行也基本一樣,唯一的差別在于:前一種觀點(diǎn)將不履行和遲延履行以外的違約行為分為不適當(dāng)履行和其他不完全履行,而后一種觀點(diǎn)則將它們統(tǒng)統(tǒng)歸入到瑕疵履行中。比較起來,前一種分類更為詳盡,筆者基本上贊同前一種觀點(diǎn),但認(rèn)為其他不完全履行完全可以并入到不適當(dāng)履行中,即將實(shí)際違約分為不履行,遲延履行及不適當(dāng)履行三類。

二、我國關(guān)于損害賠償范圍的規(guī)定 

《中華人民共和國合同法》第一百一十三條第一款規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。”《合同法》的這一規(guī)定是我國法律首次明確規(guī)定賠償范圍除直接損失外還包括可期待利益即可得利益的損失。這一突破對切實(shí)保護(hù)合同守約人的合法權(quán)益,杜絕違約行為的發(fā)生及指導(dǎo)審判實(shí)踐都具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。這表明我國也用“合理預(yù)見規(guī)則”限制了可得利益損失范圍的擴(kuò)大。《合同法》第一百一十三條第二款規(guī)定“經(jīng)營者對消費(fèi)者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的,依照《中華人民共和國消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定承擔(dān)損害賠償責(zé)任。”即對欺詐實(shí)行雙倍賠償。筆者認(rèn)為我國應(yīng)借鑒法國關(guān)于違約中有關(guān)欺詐的規(guī)定,將懲罰性違約損害擴(kuò)大到其它合同領(lǐng)域,以利于更好的保護(hù)非違約方的合法權(quán)益。

三、違約損害賠償?shù)挠?jì)算方法 

(一)損害賠償額計(jì)算的一般方法 

各國法律普遍承認(rèn)的計(jì)算損失的方法有兩種,即主觀計(jì)算法和客觀計(jì)算法。主觀計(jì)算法又稱具體計(jì)算方法,它是指根據(jù)受害人具體遭受的損失,支出的費(fèi)用來計(jì)算損害額。客觀的計(jì)算方法又稱抽象計(jì)算方法,指按照當(dāng)時(shí)社會的一般情況來確定損害額,而不考慮受害人的特定情況。兩種計(jì)算方法的主要區(qū)別是是否將受害方的主觀的或特別因素加以考慮。主觀計(jì)算方法旨在恢復(fù)權(quán)利人實(shí)際遭受的全部損失,它著眼于具體的實(shí)際情況,也就是以合同未違反情況下非違約方的應(yīng)得到的全部利益為其損害額。客觀計(jì)算方法并不注重非違約方的特定損失,但卻給予當(dāng)事人一種合理的補(bǔ)償。對同一損害事實(shí),采用不同的計(jì)算方法,其結(jié)果可能會有不同。筆者認(rèn)為在計(jì)算損失數(shù)額時(shí)應(yīng)以主觀法為主,客觀法為輔。因?yàn)楫?dāng)事人訂立合同的目的就在于獲得合同利益,一方的違約必然會導(dǎo)致另一方合同目的無法實(shí)現(xiàn),以至于喪失很多機(jī)會利益,法律應(yīng)該對權(quán)利提供救濟(jì),法律權(quán)利也應(yīng)該是法律救濟(jì)所派生的,正如英國法諺所說“救濟(jì)走在權(quán)利之前”。也就是說,法律應(yīng)該側(cè)重對權(quán)利人的保護(hù),使權(quán)利人獲得最充分的保障。另外,值得注意的是,主觀標(biāo)準(zhǔn)與客觀標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)算方法能否由非違約方自行選擇?筆者認(rèn)為應(yīng)該賦予非違約方自由選擇的權(quán)利,這對于保護(hù)受害人利益、恢復(fù)其所受的實(shí)際損失是十分有利的。 

(二)各種違約中的損失計(jì)算 

1.預(yù)期違約。在預(yù)期違約情況下,受害人有權(quán)就其因?yàn)閷Ψ降倪`約所遭受的各種為了準(zhǔn)備履行合同的必要費(fèi)用支出要求賠償。對該損失的計(jì)算,應(yīng)該采主觀計(jì)算法,即應(yīng)以當(dāng)事人因信賴合同而支付的各種必要費(fèi)用為標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然對此并不是毫無限制的,它必須是合理的,即一個(gè)合理的交易當(dāng)事人在同樣情況下也會支付的各種必要費(fèi)用。 

2.實(shí)際違約。(1)拒絕履行。主要有三種情況,一是賣方無正當(dāng)理由不交貨;;二是買方收貨后無正當(dāng)理由不付款;三是買方無正當(dāng)理由不收貨。第二種情況較為簡單,一般各國法律規(guī)定以一定標(biāo)準(zhǔn)利率計(jì)算利息,以該利息加貨款視為權(quán)利人的損失額。此處不以敘述。在買方無正當(dāng)理由不收貨或賣方無正當(dāng)理由不交貨時(shí),按客觀計(jì)算方法,受害方的損失計(jì)算應(yīng)以貨物的市場價(jià)格與合同價(jià)格之間的差額作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。在計(jì)算損害賠償額時(shí)應(yīng)考慮可以節(jié)省的各種費(fèi)用和應(yīng)予減少的損失。當(dāng)然,采客觀計(jì)算方法并不排斥主觀計(jì)算方法,假如當(dāng)事人訂立合同的目的是為了轉(zhuǎn)售或者該批貨物無法在轉(zhuǎn)售,導(dǎo)致非違約方損失巨大,那么也可以按主觀計(jì)算方法來確定損害額。(2)遲延履行。分為買方遲延履行和賣方遲延履行。

買方遲延履行情況下,其損失 計(jì)算 方法與上述買方拒絕履行的方法大致相同,此處不再重述。賣方遲延履行,指賣方超過合同約定的交貨日期交貨。此時(shí)買方的損失額以應(yīng)該交付時(shí)的市場價(jià)格與實(shí)際交付時(shí)的市場價(jià)格之差額為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。如果貨物價(jià)格一直上揚(yáng),則買受人在價(jià)金方面沒有損失。如果貨物價(jià)格一直下降,則合同約定交貨日之前和賣方實(shí)際交付以后的價(jià)金風(fēng)險(xiǎn)均由買受人承擔(dān)。但合同約定交貨之日與賣方實(shí)際交貨之日的價(jià)金損失則由賣方承擔(dān),合同價(jià)格在這種情況下則是無關(guān)緊要的。在某些情況下,遲延履行的受損害方有權(quán)得到合同標(biāo)的物的合理的租賃價(jià)。如果這一價(jià)值無法計(jì)算,則賠償金可計(jì)為受害方投入的資金的通行的利息率,如果買受人因出賣人遲延履行而遭受其他損失,也是可以一并要求補(bǔ)償?shù)摹?3)不適當(dāng)履行。在不適當(dāng)履行情況下,如果賣方交付的有瑕疵的貨物可以修理,則買方損失額依修理標(biāo)的物所需要的合理的修理費(fèi)和開支來確定,另外,賣方還要賠償標(biāo)的物修理期間,因標(biāo)的物不能使用而造成的損失。第二種方法是以賣方交付的有瑕疵的貨物的實(shí)際價(jià)值與如果它們符合合同應(yīng)該具有的價(jià)值之間的差額作為計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。但在具體數(shù)額的計(jì)算上,又有兩種不同的方法:一種是美國《統(tǒng)一商法典》第2-714規(guī)定的,以與合同不符的貨物價(jià)值和與符合合同擔(dān)保的貨物價(jià)值之間的絕對差額來計(jì)算。另一種是《銷售公約》是50條規(guī)定的,減價(jià)以實(shí)際交付的貨物在交貨時(shí)的價(jià)值與符合合同的貨物在當(dāng)時(shí)的價(jià)值兩者之間的比例計(jì)算,即按比例減少合同價(jià)金,然后再計(jì)算損失額。筆者認(rèn)為,美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定的計(jì)算方法更為直觀、更有利于保護(hù)權(quán)利人的利益。

如果瑕疵貨物需要作降價(jià)處理時(shí),我們可以 參考 英美法系的做法,即“如果出賣人交付的貨物在質(zhì)量上有瑕疵,買受人應(yīng)可得到已交付的貨物的價(jià)值和他應(yīng)該受領(lǐng)的貨物的價(jià)值之間的差額”。值得探討的是,在要求減價(jià)的同時(shí),非違約方是否可以就可得利益損失請求賠償?筆者認(rèn)為,非違約方在要求降價(jià)后仍有權(quán)就可得利益請求賠償。因?yàn)榧词公@得該價(jià)值的差額,非違約人的合同利益仍無法實(shí)現(xiàn),當(dāng)事人訂立合同也就失去意義了。 

在現(xiàn)實(shí)生活中存在多種不適當(dāng)履行的情況, 法律 也不可能把每種不適當(dāng)履行的情況都一一作出規(guī)定,我們在具體分析時(shí)應(yīng)堅(jiān)持以主觀計(jì)算法為主、客觀計(jì)算法為輔的基本方法,最大限度的保護(hù)非違約人的利益。 

總之,筆者認(rèn)為,我們不可能對各種違約形態(tài)都給出一個(gè)固定的計(jì)算模式,因?yàn)樯鐣钍菑?fù)雜多變的,隨時(shí)都有可能出現(xiàn)新的違約形態(tài),一旦程式化某種東西那么就會出現(xiàn)新的無法解決的問題。筆者認(rèn)為應(yīng)以全部賠償為理念,但也不是對該原則毫無限制。縱觀各國立法,由于違約行為極具復(fù)雜性,它不僅涉及違約方的過錯(cuò)程度、違約行為的表現(xiàn)形態(tài)和因果關(guān)系等等,因此,各國合同立法及司法實(shí)踐都對損害賠償作出限制,以作為對全部賠償原則的補(bǔ)充。目前主要采兩種方式,即約定限制,按當(dāng)事人在合同中事先約定的賠償額進(jìn)行賠償;另一種是法定限制,如合理預(yù)見規(guī)則、過錯(cuò)相抵規(guī)則、損益同銷規(guī)則。筆者認(rèn)為在計(jì)算每種違約形態(tài)時(shí)都要考慮到這些基本原則,在基本原則的基礎(chǔ)上再去進(jìn)一步計(jì)算違約的損害賠償額,以使雙方利益都得到公平的保護(hù),更好的實(shí)現(xiàn)法的公平和秩序的價(jià)值。 

綜上所述,損害賠償是民法的核心違約損害賠償作為一種主要的違約補(bǔ)救措施,在民法理論和司法實(shí)務(wù)具有十分重要的作用。然而,由于損害賠償制度內(nèi)容十分廣博,現(xiàn)實(shí)生活又是如此復(fù)雜多變,要準(zhǔn)確把握違約損害賠償?shù)脑瓌t、規(guī)則和計(jì)算方法并將其運(yùn)用到實(shí)際生活中,并非易事。特別是在我國現(xiàn)行民法中的違約損害賠制度并不是非常完善的情況下,更是如此,本文對損害賠償制度中的部分內(nèi)容進(jìn)行了一些初步的探討,以期對該理論在實(shí)務(wù)中的運(yùn)用有所助益。 

 

注釋: 

王國金.論違約賠償責(zé)任.江蘇理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會 科學(xué) 版).2001(1). 

魏振瀛.民法.北京大學(xué)出版社.2000年版.第432頁. 

梁慧星.民法.四川人民出版社.1988年版.第403-404頁. 

篇3

關(guān)鍵詞：婚內(nèi)侵權(quán)；婚姻法；損害賠償

中圖分類號：D923.9 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）26-0289-02

隨著我們?nèi)穗H關(guān)系和婚姻關(guān)系的復(fù)雜化，我們身邊的婚內(nèi)侵權(quán)日趨增多，建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度顯得尤為重要。然而，目前我國的立法對于婚內(nèi)侵權(quán)的規(guī)定相對處于空白的狀態(tài)，這對于保護(hù)夫妻雙方的合法權(quán)利、維護(hù)夫妻間的婚姻關(guān)系不利，我國的《婚姻法》還需在此方面加以完善。

一、婚內(nèi)侵權(quán)的內(nèi)涵和特征

婚內(nèi)侵權(quán)是侵權(quán)行為的一種，它是指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻一方以作為或者不作為的方式侵害其配偶人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為[1]。婚內(nèi)侵權(quán)的主要表現(xiàn)形式有違反夫妻忠實(shí)義務(wù)、違反同居義務(wù)、限制配偶一方人身自由、侵害配偶一方的生育權(quán)、實(shí)施家庭暴力、擅自處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)等。在現(xiàn)實(shí)生活中，婚內(nèi)侵權(quán)集中在實(shí)施家庭暴力和違反夫妻互相忠實(shí)的義務(wù)兩個(gè)方面[2]。

基于此定義，我們可做如下幾方面的理解：首先，婚內(nèi)侵權(quán)是一種侵權(quán)行為，應(yīng)符合侵權(quán)行為的一般構(gòu)成要件；其次，婚內(nèi)侵權(quán)是“婚內(nèi)”，也就是婚姻關(guān)系存續(xù)期間，并不是離婚后或結(jié)婚前的侵權(quán)；再次，婚內(nèi)侵權(quán)行為的主體是夫妻雙方；最后，婚內(nèi)侵權(quán)侵犯的是配偶的人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)。

二、婚內(nèi)侵權(quán)的立法現(xiàn)狀

（一）我國法律關(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定

我國《婚姻法》對于婚內(nèi)侵權(quán)的規(guī)定還相對較少，其中相關(guān)的有第四十六條，規(guī)定了有重婚、家暴、遺棄等情況導(dǎo)致離婚時(shí)，無過錯(cuò)方才能請求損害賠償，不離婚便無法提出。可見，我們的婚姻法及其司法解釋以離婚作為損害賠償?shù)囊粋€(gè)分界點(diǎn)，只有離婚才能涉及到相關(guān)的損害賠償。由此，婚內(nèi)侵權(quán)在目前情況下看來，還不能通過訴訟渠道解決。

（二）對于我國關(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)立法的評析

根據(jù)我國《婚姻法》的相關(guān)法條可知，我國目前對于婚內(nèi)侵權(quán)的立法還不完善，對于婚內(nèi)侵權(quán)的確認(rèn)及解決在《婚姻法》及其司法解釋上幾乎沒有體現(xiàn)，這種法律空白會帶來一系列的問題。

我國《婚姻法》及其司法解釋以離婚作為損害賠償提出的前提，只有導(dǎo)致離婚才能提起損害賠償。這首先不利于夫妻婚姻關(guān)系的存續(xù)，因?yàn)橛行┗閮?nèi)侵權(quán)發(fā)生后，夫妻雙方都不愿意離婚，或者受害方僅僅希望得到損害賠償而不希望離婚，法律如此規(guī)定，可能導(dǎo)致原本并不想離婚的受害者提出離婚，自然不利于婚姻關(guān)系的維持；其次，這會導(dǎo)致一些遭受婚內(nèi)侵權(quán)但又不想離婚或不敢離婚的受害者的權(quán)利得不到保障，沒有救濟(jì)的途徑。

此外，《婚姻法》只規(guī)定了重婚；有配偶者與他人同居的；實(shí)施家庭暴力的；虐待、遺棄家庭成員這四種情況可獲得損害賠償，這與目前復(fù)雜的婚內(nèi)侵權(quán)現(xiàn)實(shí)是不相適應(yīng)的，因?yàn)閮H婚內(nèi)侵權(quán)就可分為侵犯各種人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的情況，而目前法律沒有相對應(yīng)的救濟(jì)措施，需要進(jìn)一步完善。

最后，《婚姻法》沒有婚內(nèi)侵權(quán)的相關(guān)規(guī)定，這與我國的其他法律和立法精神是相沖突的。《侵權(quán)責(zé)任法》第二條規(guī)定：“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。”婚內(nèi)侵權(quán)是侵權(quán)行為的一種，《婚姻法》無相關(guān)規(guī)定，導(dǎo)致夫妻關(guān)系存續(xù)期間的侵權(quán)無從救濟(jì)，這可表明《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定一定程度上背離了私法精神，與相關(guān)的法律不相適應(yīng)[3]。

三、婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度的建立

（一）建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度的必要性

目前我國《婚姻法》對于婚內(nèi)侵權(quán)還沒有完備的規(guī)定，但婚內(nèi)侵權(quán)已是目前婚姻關(guān)系中存在的不可忽視的事實(shí)。前文已述目前我國立法對于婚內(nèi)侵權(quán)尚缺完備的規(guī)則，不利于保護(hù)夫妻雙方的權(quán)利，不利于婚姻關(guān)系的存續(xù)，可見建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度不僅是適應(yīng)目前日趨復(fù)雜的婚姻侵權(quán)案件的需要，也是保障夫妻基本權(quán)利的需要。婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度能夠通過更平和的方式解決夫妻間的糾紛，有利于彌補(bǔ)被害人生理上和心理上的創(chuàng)傷，也有利于夫妻雙方達(dá)成和解而不致婚姻關(guān)系破裂。同時(shí)，建立此制度也是完善我國相關(guān)民事侵權(quán)法律制度的需要，一定程度上填補(bǔ)了法律的空白，也使《婚姻法》與其他相關(guān)法律更協(xié)調(diào)。

（二）建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度的難點(diǎn)

婚內(nèi)侵權(quán)是夫妻關(guān)系存續(xù)期間的侵權(quán)，由于其特殊的主體、條件等等，往往使在針對婚內(nèi)侵權(quán)的立法時(shí)存在諸多的問題和難點(diǎn)。

首先，婚內(nèi)侵權(quán)的主體具有特殊性，它是夫妻雙方之間的侵權(quán)，而夫妻本是互有感情的，若法律過多的介入，則有可能導(dǎo)致夫妻間略有摩擦便法庭上兵戎相見，使原本并未破裂的夫妻感情破裂。因此，如何把握好提起婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是我們需要進(jìn)一步分析的。

其次，婚內(nèi)侵權(quán)的損害賠償往往也會受到傳統(tǒng)思想的阻礙。俗話說“家丑不可外揚(yáng)”，若夫妻間為侵權(quán)之事對簿公堂，他們所受的輿論及傳統(tǒng)封建習(xí)俗的壓力也不可小覷。與此同時(shí)，由于我國長期以來是父系社會，婦女的權(quán)利往往容易被忽視。即使在今日，有些傳統(tǒng)觀念也會認(rèn)為妻子理應(yīng)服侍丈夫，甚至認(rèn)為丈夫打妻子是家內(nèi)管教，理所當(dāng)然，無須法律介入，從而導(dǎo)致受害方尤其是女方受害時(shí)不敢提出訴訟，選擇忍氣吞聲，這也就導(dǎo)致婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度即使建立也無用武之地，無法從實(shí)質(zhì)上保障受害方的權(quán)利。因此，從這個(gè)角度來說，我們的立法也應(yīng)該考慮到類似傳統(tǒng)觀念的影響。

第三，從婚內(nèi)侵權(quán)的舉證問題來講，婚內(nèi)侵權(quán)往往是夫妻之間發(fā)生的，外人很難知曉，這導(dǎo)致外人往往無法作為證人進(jìn)行舉證。而對于一些侵犯人身權(quán)的婚內(nèi)侵權(quán)，往往也難有照片等證據(jù)材料來作證，更難以很好地證明是其配偶的侵權(quán)。因此，這對婚內(nèi)侵權(quán)的證據(jù)采集方面提出了要求。

第四，在一些婚內(nèi)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的情況下，夫妻財(cái)產(chǎn)的界定問題也是一個(gè)不可忽視的難點(diǎn)。在我國夫妻財(cái)產(chǎn)制中，婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻并未區(qū)分個(gè)人財(cái)產(chǎn)或共同財(cái)產(chǎn)，那么，在發(fā)生婚內(nèi)侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)或需要損害賠償?shù)那闆r下，哪些屬于夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)，哪些財(cái)產(chǎn)可以用于賠償，賠償后的財(cái)產(chǎn)歸夫妻共有還是個(gè)人所有，這些都有可能造成混亂，可見，這對我們的夫妻財(cái)產(chǎn)制度的建立也提出了較高的要求。

四、對于建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度的建議

建立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度十分必要，也必須想辦法克服立法過程中可能遇到的難點(diǎn)和阻礙。本文基于此提出以下建議。

婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度首先應(yīng)確立好其立法宗旨，把握好其作用的限度，提起損害賠償?shù)幕c(diǎn)不宜過高或過低。本文認(rèn)為婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度應(yīng)以解決夫妻間糾紛，盡可能維持婚姻關(guān)系為目的，在開庭前應(yīng)先進(jìn)行調(diào)解。與此同時(shí)，應(yīng)以夫妻間發(fā)生嚴(yán)重?fù)p害對方人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)為提起損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，對一般的侵權(quán)行為應(yīng)以調(diào)解的方式處理，并且針對婚內(nèi)侵權(quán)的具體情況以及賠償措施給予詳細(xì)的規(guī)定，盡可能維護(hù)夫妻間的婚姻關(guān)系。

其次，應(yīng)充分考慮到傳統(tǒng)文化的影響。本文認(rèn)為，一方面，應(yīng)完善婚內(nèi)侵權(quán)糾紛的保密機(jī)制，針對被害人不愿公開婚內(nèi)侵權(quán)以及可能會受到輿論壓力等情況，可以不公開審理案件，并對受害者身份等個(gè)人信息給予保密，以減輕被害人的顧慮，使其敢于運(yùn)用法律維護(hù)權(quán)利。另一方面，也應(yīng)在社會范圍內(nèi)加強(qiáng)宣傳和法制教育，減輕例如男尊女卑等封建思想的影響。

再次，應(yīng)完善婚內(nèi)侵權(quán)的證據(jù)制度，法庭應(yīng)通過多方面的證據(jù)對案情予以確認(rèn)，對夫妻雙方的其他近親屬尤其是共同居住的近親屬的證言予以重視，同時(shí)也應(yīng)加強(qiáng)宣傳，增強(qiáng)當(dāng)事人的證據(jù)意識，提醒當(dāng)事人在受到婚內(nèi)侵權(quán)時(shí)通過拍照、錄音等方式進(jìn)行證據(jù)采集。

此外，要完善夫妻間的財(cái)產(chǎn)制度，明確涉及損害賠償財(cái)產(chǎn)的范圍。本文認(rèn)為，可參照離婚時(shí)夫妻財(cái)產(chǎn)分割的制度對夫妻間的財(cái)產(chǎn)范圍進(jìn)行劃分，以夫妻的個(gè)人財(cái)產(chǎn)進(jìn)行損害賠償，對于個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以賠償時(shí)可通過分割共同財(cái)產(chǎn)的方式予以賠償，賠償后的財(cái)產(chǎn)歸夫、妻個(gè)人所有。

參考文獻(xiàn)：

[1] 杜江涌.婚內(nèi)侵權(quán)相關(guān)問題研究[J].西南民族大學(xué)學(xué)報(bào)，2005，（5）：108-113.

篇4

關(guān)鍵詞:離婚損害賠償;契約;構(gòu)成要件

中圖分類號:D57 文獻(xiàn)標(biāo)識碼:B 文章編號:1009-9166(2010)002(C)-0051-01

一、離婚損害賠償制度概述

離婚損害賠償制度,源于19世紀(jì)西方社會的婚姻關(guān)系“契約說”。最早對離婚過錯(cuò)賠償制度進(jìn)行規(guī)定的是1907年的《瑞士民法典》,其第151條規(guī)定:“(一)因離婚,無過錯(cuò)的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的,有過錯(cuò)配偶一方應(yīng)支付合理的賠償金。(二)因?qū)е码x婚的情形,配偶一方的人格遭受重大損害的,法官可判與一定金額的賠償基金作為慰撫。”由于我國長期以來都采用婚姻關(guān)系“身份說”的理論,在我國的婚姻立法歷程中一直沒有離婚損害賠償制度的相關(guān)規(guī)定。1993年11月3日最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中指出,人民法院審理離婚案件對夫妻共同財(cái)產(chǎn)的處理,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持“照顧無過錯(cuò)方”的原則,這是我國婚姻法首次涉及有關(guān)離婚損害賠償制度。2001年4月28日公布施行的修正后的《中華人民共和國婚姻法》正式確立了離婚損害賠償制度。隨后,最高人民法院了兩個(gè)司法解釋,對離婚損害賠償制度在具體適用時(shí)的若干問題作出了進(jìn)一步規(guī)定。至此,我國立法中的離婚損害賠償制度基本確立。離婚損害賠償制度對于我國的法治進(jìn)程具有十分重要的意義。它有效彌補(bǔ)了道德手段的不足,是對現(xiàn)有法律的有益補(bǔ)充和完善,使婚姻法能從不同的角度對侵犯婚姻權(quán)利的違法行為進(jìn)行調(diào)節(jié)、規(guī)范和制裁。另外,離婚損害賠償制度的確立也具有重要的社會影響,它有利于保護(hù)離婚時(shí)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益,預(yù)防和制裁過錯(cuò)方的違法行為,達(dá)到婚姻家庭穩(wěn)定和社會穩(wěn)定的目的。

二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

離婚損害賠償屬民事?lián)p害賠償?shù)囊环N,可適用一般民事賠償責(zé)任的構(gòu)成要件。根據(jù)我國民法通則和婚姻法的有關(guān)規(guī)定,離婚損害賠償責(zé)任的構(gòu)成應(yīng)滿足以下條件:

1、有妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為的存在。這是離婚損害賠償?shù)目陀^行為要件,即配偶一方和第三方行為的違法性,就要看其是否實(shí)施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為:(1)重婚;(2)有配偶者與他人同居的;(3)實(shí)施家庭暴力的;(4)虐待、遺棄家庭成員的。如果實(shí)施的是這四種情形以外的其他違法行為,均不會引起離婚損害賠償。2、妨害婚姻家庭關(guān)系的違法行為導(dǎo)致了婚姻關(guān)系的破裂。離婚損害賠償?shù)奶岢?要求必須有離婚這一結(jié)果要件。如果配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為,但并沒有因此而離婚;或者雖然離婚,但配偶一方并沒有實(shí)施《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為;或者雖然離婚,并且配偶一方也具有《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為,但二者之間并不存在因果關(guān)系,均不能提出離婚損害賠償。3、離婚造成了當(dāng)事人的損害。損害事實(shí)是構(gòu)成損害賠償?shù)囊弧Ｈ绻麤]有財(cái)產(chǎn)的或人身的損害,損害賠償責(zé)任的承擔(dān)也就無從談起。損害包括財(cái)產(chǎn)損害和非財(cái)產(chǎn)損害。配偶一方實(shí)施了《婚姻法》第四十六條規(guī)定的違法行為,并因其而導(dǎo)致離婚的,都會給另一方的非財(cái)產(chǎn)利益造成損害后果。4、違法一方主觀上有過錯(cuò)。離婚損害賠償中適用過錯(cuò)責(zé)任原則,即在配偶一方實(shí)施《婚姻法》第四十六條規(guī)定的行為時(shí),要求其主觀上具有過錯(cuò)。民法和婚姻法上的過錯(cuò)不是單純指行為人主觀狀態(tài)上的過錯(cuò),而同時(shí)意味著行為人的行為違反了法律和道德,并造成對他人的損害,過錯(cuò)體現(xiàn)了法律和道德對行為人行為的否定評價(jià)。

三、我國離婚損害賠償制度的發(fā)展前景

近年來,司法實(shí)踐中離婚損害賠償?shù)陌咐找嬖龆?但無過錯(cuò)方真正得到賠償?shù)膮s寥寥無幾。雖然該制度對進(jìn)一步保護(hù)公民特別是婦女的權(quán)益起到了積極作用,體現(xiàn)了懲罰、保護(hù)與補(bǔ)償相結(jié)合的功效,但在實(shí)施過程中仍存在一些不足之處。筆者認(rèn)為,可以從以下三個(gè)方面來加以修正和完善。

1、放寬請求權(quán)主體范圍。《婚姻法》第四十六條將有權(quán)提起離婚損害賠償請求的主體范圍限制為婚姻關(guān)系中的無過錯(cuò)方,即請求權(quán)主體只能是夫或妻。但家庭暴力和虐待、遺棄行為的侵害對象并不僅限于夫或妻,還有可能是與婚姻關(guān)系當(dāng)事人共同生活的其他家庭成員,如子女、岳父母、公婆等。因此,要充分發(fā)揮離婚損害賠償制度的功能,就應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大損害賠償?shù)恼埱笾黧w,還應(yīng)包括與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的,受婚姻過錯(cuò)方暴力侵害或虐待,遺棄的其他家庭成員。2、拓寬賠償義務(wù)主體范圍。《婚姻法》第四十六條僅規(guī)定無過錯(cuò)方有權(quán)提出損害賠償,而沒有明確規(guī)定可以向誰提出賠償請求,即未限制賠償義務(wù)主體的范圍,但最高人民法院《解釋(一)》第二十九條卻把承擔(dān)賠償責(zé)任的主體限定為過錯(cuò)一方,而排斥了婚姻當(dāng)事人以外的破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。筆者認(rèn)為,損害賠償義務(wù)人限制在夫妻雙方的范圍之內(nèi),這使得受害人在權(quán)力保護(hù)上受到影響,實(shí)際上,是免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任,所以,把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居的故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi),是非常有必要的。3、增加有權(quán)提起離婚損害賠償?shù)那樾巍！痘橐龇ā返谒氖鶙l列舉了可以請求離婚損害賠償?shù)乃姆N情形,但現(xiàn)實(shí)生活中,情況是復(fù)雜的,列舉的四種情形不可能全部涵蓋所有的重大過錯(cuò),例如發(fā)生婚外但未達(dá)到“同居”程度而對配偶以防造成嚴(yán)重傷害的,應(yīng)不應(yīng)該賠償?《婚姻法》規(guī)定的可提起離婚損害賠償?shù)那樾斡行枰右詳U(kuò)大。筆者認(rèn)為,對諸如通奸,長期吸毒,賭博等重大的,情節(jié)嚴(yán)重的其他過錯(cuò)行為,也應(yīng)賦予婚姻關(guān)系另一方離婚損害賠償請求權(quán),以維護(hù)法律的尊嚴(yán),更好的保護(hù)無過錯(cuò)方的合法權(quán)益,實(shí)現(xiàn)社會的公平和正義。

作者單位:河北大學(xué)

參考文獻(xiàn):

[1]殷生根,王燕譯.《瑞士民法典》.中國政法大學(xué)出版社.1999年版.

[2]王利明,楊立新.《侵權(quán)行為法》.法律出版社.1996年版.

[3]楊遂全著.《新婚姻家庭法總論》.法律出版社.2001年版.

篇5

關(guān)鍵詞：離婚損害 賠償 完善

離婚損害賠償制度是2001年《婚姻法》修改的亮點(diǎn)和重點(diǎn)之一，但理論界對于它的存廢的爭議一直沒有停息。一部分學(xué)者認(rèn)為：通過幾年的實(shí)證研究，證明離婚損害賠償制度實(shí)際上是不起作用的，是值得懷疑的，是應(yīng)該被的。另一部分學(xué)者認(rèn)為：在我國現(xiàn)階段如果完全廢除了離婚損害賠償制度，似乎在立法的情感上和立法的道德標(biāo)準(zhǔn)上，包括民眾的適應(yīng)能力上可能還有一定的距離。因?yàn)槿魏我粋€(gè)立法都要兼顧本國的國情，兼顧本國的一些倫理考慮。

根據(jù)我國現(xiàn)階段的實(shí)際國情要完全廢除離婚損害賠償制度是不符合現(xiàn)狀的。從幾年的司法實(shí)踐情況我們不難看出，該制度的實(shí)施體現(xiàn)了懲罰、保護(hù)與補(bǔ)償?shù)墓πВＷo(hù)了合法婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，從而維護(hù)了社會秩序，促進(jìn)了社會的發(fā)展。但同時(shí)我們也可以看到，此次修改后的《婚姻法》并不是完美無缺的，針對該法中的離婚損害賠償制度還是存在一些不足的地方，需要通過立法使之進(jìn)一步完善，具體措施如下：

一、擴(kuò)大離婚損害賠償?shù)臋?quán)利義務(wù)主體范圍

依照《婚姻法》46條的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)在于“無過錯(cuò)者”，有過錯(cuò)者是無法請求和獲得賠償?shù)摹Ｔ趯徟袑?shí)踐中，要確定婚姻家庭關(guān)系一方有無過錯(cuò)并不是件容易的事。在婚姻法修改討論中，有人提出只有無過錯(cuò)方才能提出損害賠償?shù)囊?guī)定不合理，應(yīng)為有些夫妻可能都存在過錯(cuò)，而且過錯(cuò)可能是互為因果的。建議新《婚姻法》不要強(qiáng)制規(guī)定只能無過錯(cuò)一方才能享有損害賠償請求權(quán)，但是這種意見最終沒有被采納。筆者也認(rèn)為該規(guī)定有些不夠合理。因此對于賠償權(quán)利主體不應(yīng)該限定為：“無過錯(cuò)者”，當(dāng)配偶雙方均有過錯(cuò)時(shí)，可依照過錯(cuò)相抵原則提起離婚損害賠償之訴。只要一方存在第46條規(guī)定的賠償情形，另一方不論有無過錯(cuò)或者過錯(cuò)大小，都應(yīng)允許其提出賠償請求。對于離婚損害賠償?shù)牧x務(wù)主體，也不應(yīng)局限于夫妻之間，雖然法律對第三者沒有明確的規(guī)定，但在審判中應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況來追究第三者的責(zé)任。

二、增加離婚損害賠償?shù)倪^錯(cuò)范圍

離婚損害賠償?shù)那疤崾且环接袑?dǎo)致離婚的過錯(cuò)。目前，我國婚姻法所規(guī)定的離婚損害賠償行為的過錯(cuò)是法定過錯(cuò)，這些過錯(cuò)實(shí)際上是婚姻一方故意違反婚姻義務(wù)的結(jié)果，都是對他方權(quán)利的嚴(yán)重侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，對受害方給予賠償。但事實(shí)上，婚姻關(guān)系中的過錯(cuò)行為甚至更嚴(yán)重的過錯(cuò)行為遠(yuǎn)不止這些。根據(jù)我國的實(shí)踐來看，還應(yīng)當(dāng)增加通奸、、賭博等其他一些重大的過錯(cuò)行為，使夫妻之間的忠實(shí)原則向離婚損害賠償制度適當(dāng)滲透，以體現(xiàn)出法律的公平和正義。

三、明確離婚損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)

我國修改后的《婚姻法》規(guī)定了離婚損害賠償制度，但究竟賠多少并沒有明確的規(guī)定。在審判實(shí)踐中，由于沒有具體的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，對于離婚損害賠償糾紛的案件，法官常常感到確定原告損失和賠償金額的困難。因此這就要求法官在確定賠償數(shù)額時(shí)必須依照客觀事實(shí)，根據(jù)《民法通則》和《婚姻法》的規(guī)定，依靠法官本身的法律意識和審判經(jīng)驗(yàn)，仔細(xì)地分析判斷案情，以求公平、公正、合理地對案件做出裁判，以確保受害方當(dāng)事人的合法權(quán)益得到充分的保護(hù)。根據(jù)我國目前的審判情況，筆者認(rèn)為對于離婚損害賠償金應(yīng)統(tǒng)一規(guī)定最低限額與最高限額，以確保無過錯(cuò)方的合法權(quán)益，避免法官濫用自由裁量權(quán)，導(dǎo)致司法腐敗。

四、對涉及隱私權(quán)的過錯(cuò)認(rèn)定應(yīng)實(shí)行過錯(cuò)推定原則

按照過錯(cuò)推定原則，如果被告不能證明自己沒有過錯(cuò)，法律上就推定他有過錯(cuò)并確認(rèn)他應(yīng)負(fù)民事責(zé)任。針對現(xiàn)狀，婚姻法規(guī)定的家庭暴力、重婚、有配偶者與他人同居和虐待、遺棄家庭成員這四種情況都具有隱蔽性，舉證起來都有困難。無過錯(cuò)方甚至還要冒著侵犯隱私權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)，即使獲得了證據(jù)，也可能因?yàn)榍绬栴}，難以得到法院的認(rèn)定。這必然造成離婚損害賠償難以真正實(shí)現(xiàn)其應(yīng)有的作用和價(jià)值，甚至引起負(fù)面影響。若能采用過錯(cuò)推定原則，對受害方的救濟(jì)與保護(hù)才能實(shí)質(zhì)性地得到實(shí)現(xiàn)。

綜上所述，修正后的《婚姻法》不論是從編章體制看，還是從制度構(gòu)架看，均較原來的《婚姻法》有長足的進(jìn)步。這些進(jìn)步既順應(yīng)了穩(wěn)定婚姻家庭關(guān)系的需要，又為立法填補(bǔ)了原有的空白。其中對于離婚損害賠償制度的增加，可以說是此次修法的亮點(diǎn)之一。同時(shí)我們也不難發(fā)現(xiàn)，對于該制度的立法并不是完美無缺的，還是存在一定缺陷的。因此希望通過本文的論述，引起司法界相關(guān)部門的關(guān)注，使得離婚損害賠償制度能夠得到進(jìn)一步的完善，使其能發(fā)揮最大的功效。

參考文獻(xiàn)：

[1] 楊大文.婚姻法學(xué)[M].北京：北京大學(xué)出版社，1991：159.

篇6

    我國《婚姻法》是調(diào)整夫妻之間人身關(guān)系,財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律。同時(shí)對夫妻一方侵犯夫妻共同財(cái)產(chǎn)的法律后果都做出了明確的規(guī)定,也設(shè)立了離婚損害賠償制度。但婚內(nèi)夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)的侵權(quán)問題卻是婚姻法的一項(xiàng)空白,并沒有關(guān)于婚內(nèi)個(gè)人財(cái)產(chǎn)損害賠償?shù)闹贫取ｊP(guān)于婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償?shù)拇_立和實(shí)施可以為司法機(jī)關(guān)解決有關(guān)婚內(nèi)損害賠償案件提供了法律依據(jù),同時(shí)確定了婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償原則,可以有效保護(hù)婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益。設(shè)立婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度不僅符合我國婚姻立法的精神,而且可以更好調(diào)整夫妻之間的關(guān)系,維護(hù)家庭穩(wěn)定和社會和諧。

    一、婚內(nèi)侵權(quán)概念界定根據(jù)《民法通則》規(guī)定,侵權(quán)行為可以界定為:行為人由于過錯(cuò)侵害他人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán),依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的不法行為,以及以法律特別規(guī)定應(yīng)當(dāng)承當(dāng)民事責(zé)任的其他侵權(quán)行為。婚內(nèi)侵權(quán)賠償作為侵權(quán)行為的一種,必須滿足一般侵權(quán)行為的四個(gè)條件,即必須存在侵權(quán)行為、出現(xiàn)侵權(quán)事實(shí)、侵權(quán)行為與侵權(quán)事實(shí)存在因果關(guān)系、侵權(quán)人主觀上有過錯(cuò)。婚姻關(guān)系是一種特殊的民事法律關(guān)系,對于夫妻這一特殊的民事主體之間的侵權(quán),則婚內(nèi)侵權(quán)是指男女雙方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間,以作為或不作為的方式違背法律對夫妻權(quán)利義務(wù)的規(guī)定,由于過錯(cuò)對配偶實(shí)施了侵犯配偶人身權(quán)或財(cái)產(chǎn)權(quán)的行為,并造成了對方的人身、財(cái)產(chǎn)及精神方面的損害,而由過錯(cuò)方給予無過錯(cuò)方賠償?shù)姆芍贫取；閮?nèi)侵權(quán)侵犯的權(quán)利有兩種類型,一種是配偶權(quán),基于男女締結(jié)婚關(guān)系而產(chǎn)生的特定的權(quán)利,另外一種是作為平等的一般民事主體所享有的權(quán)利。

    二、我國婚內(nèi)侵權(quán)現(xiàn)狀以及立法現(xiàn)狀1、我國婚內(nèi)侵權(quán)現(xiàn)狀一是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,配偶與第三者同居,有外遇,在外有重婚行為等現(xiàn)象屢見不鮮。二是侵權(quán)是一個(gè)家庭內(nèi)部的事情,受傳統(tǒng)的“家丑不可外揚(yáng)”觀念的影響,往往受害者不愿訴說,甚至選擇忍氣吞聲,以此維護(hù)夫妻的延續(xù)和婚姻的穩(wěn)定。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,因?yàn)榉蚱拗g存在著合法的婚姻關(guān)系,其關(guān)系的特殊性很容易把婚內(nèi)侵權(quán)行為視為普通的家庭矛盾,而往往忽視了婚內(nèi)侵權(quán)行為的存在。

    《婚姻法》第46 條規(guī)定: “有下列情形之一導(dǎo)致離婚的,無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償:(一)重婚的;(二)有夫妻者與他人同居的;(三)實(shí)施家庭暴力的;(四)虐待、遺棄家庭成員的。”同年,《最高人民法院關(guān)于適用若干問題的解(一)》(以下簡稱《解釋》)第29條第三款明確規(guī)定,“承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體,為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)方的夫妻;人民法院判決不準(zhǔn)離婚的案件,對于當(dāng)事人基于婚姻法第46條提出的損害賠償請求,不予支持;在婚姻關(guān)系存續(xù)期間,當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)依據(jù)該條規(guī)定提起損害賠償請求的,人民法院不予受理。”從上述婚姻法和司法解釋的規(guī)定我們可以得出結(jié)論:實(shí)際上剝奪了夫妻婚內(nèi)提起侵權(quán)訴訟的權(quán)利。

    2、立法現(xiàn)狀2001年我國《婚姻法修正案》中增設(shè)離婚損害賠償制度,對有關(guān)于離婚侵權(quán)損害賠償做了初步認(rèn)識和規(guī)定。離婚損害賠償制度這是第一次將婚姻關(guān)系中因侵權(quán)造成損害的無過錯(cuò)方向侵權(quán)方主張賠償寫入了法律,填補(bǔ)了《婚姻法》在法律和現(xiàn)實(shí)中的空白,在初步發(fā)展中,有些局限性也隨之出現(xiàn):一條件過嚴(yán),離婚賠償請求權(quán)超過規(guī)定的一年訴訟時(shí)效;二范圍過窄,請求事項(xiàng)只有四種情形;三代價(jià)太大,只有以離婚作為代價(jià)才能獲得賠償。離婚損害賠償制度只是在特定情況下給予當(dāng)事人的一種補(bǔ)救措施,而且僅在雙方離異時(shí)適用。現(xiàn)實(shí)中很多家庭暴力受害方出于種種考慮不愿離婚,因而無法得到法律的救濟(jì),而施暴者也因此更肆無忌憚,嚴(yán)重干擾了正常的婚姻秩序和家庭社會的穩(wěn)定。

    三、建立與完善我國婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償制度要建立與完善我國婚內(nèi)侵權(quán)損害離婚損害賠償制度實(shí)施條件非常苛刻,當(dāng)事人無法在婚姻關(guān)系存續(xù)期間獲得及時(shí)地救濟(jì)。同時(shí)事實(shí)上,在我國建立婚內(nèi)侵權(quán)制度是有一定難度的。首先我國立法和理論界對婚姻本質(zhì)的認(rèn)識是見仁見智,實(shí)行的是以夫妻共同財(cái)產(chǎn)制為原則,以夫妻約定財(cái)產(chǎn)制為補(bǔ)充的婚姻財(cái)產(chǎn)法律制度。從上述中可嘗試以下幾種方法:

    1、確立非常財(cái)產(chǎn)制。

    指依法律規(guī)定,一旦出現(xiàn)法定事由時(shí),經(jīng)夫妻一方申請由法院宣告,撤銷原法定或約定的共同財(cái)產(chǎn)制,改設(shè)為分別財(cái)產(chǎn)制。如此一來,若婚內(nèi)侵權(quán)行為出現(xiàn)就可實(shí)現(xiàn)損害得到賠償。

    2、開設(shè)特別賬戶。

    指由法院為受害人在銀行開設(shè)專用賬戶,將從侵害方財(cái)產(chǎn)中劃出的賠償費(fèi)用存入該專用賬戶中,并該賬戶僅能憑受害人的簽章才可以提取存款,其他任何人不可以提取,且不屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn),此解決了執(zhí)行困難,從而使婚內(nèi)損害賠償問題在司法實(shí)踐中可得到切實(shí)實(shí)施。

    3、債權(quán)憑證制度。

    指人民法院在執(zhí)行程序中向申請執(zhí)行人發(fā)放的具有法律效力的用以證明強(qiáng)制執(zhí)行后申請執(zhí)行人對被執(zhí)行人享有尚未實(shí)現(xiàn)債權(quán)的權(quán)利證書。借鑒《民事訴訟法》的債權(quán)憑證制度,人民法院在受害人執(zhí)行申請后,發(fā)現(xiàn)侵權(quán)人無可供執(zhí)行的個(gè)人財(cái)產(chǎn)時(shí),及時(shí)向申請人發(fā)放債權(quán)憑證,待雙方婚姻關(guān)系終止或被執(zhí)行人因其他原因取得個(gè)人財(cái)產(chǎn)時(shí)恢復(fù)執(zhí)行。這樣,既保護(hù)受害方又制裁加害方,使其無法逃脫法律的制裁,從而可切實(shí)有效地解決婚內(nèi)侵權(quán)損害賠償問題。

    4、第三方損害賠償。

篇7

武軍

內(nèi)容摘要：配偶權(quán)反映了婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)，是直接標(biāo)志和象征婚姻關(guān)系的法律范疇，在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系中發(fā)揮著重要的作用，是離婚精神損害賠償制度得以建立的法律基礎(chǔ)。完善我國離婚精神損害賠償制度，有必要在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)，并對配偶權(quán)所派生身份權(quán)的范圍、配偶權(quán)是絕對權(quán)且受民法保護(hù)做出具體規(guī)定。圍繞配偶權(quán)拓寬離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體范圍，主要考慮兩個(gè)方面：一是受到離婚過錯(cuò)損害的家庭成員可成為提起離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體；二是侵害配偶權(quán)的第三者也應(yīng)成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體。在離婚精神損害賠償中對離因損害和離婚損害作出劃分是必要的，離婚本身應(yīng)成為提起損害賠償?shù)那樾危x因精神損害賠償?shù)那樾沃饕校夯橥狻⑽：彝サ牟涣夹袨椤⑶趾ε渑忌龣?quán)、不承擔(dān)家庭義務(wù)等侵權(quán)行為。從配偶權(quán)和司法實(shí)踐的角度確定離婚精神損害賠償數(shù)額應(yīng)考慮的因素，一是雙方結(jié)婚時(shí)間的長短，受害人對配偶或家庭的貢獻(xiàn)；二是侵權(quán)人的侵權(quán)原因、主觀動機(jī)、過錯(cuò)程度和具體情節(jié)；三是受害人非財(cái)產(chǎn)上損害的程度和后果，離婚后對受害人生活的影響；四是當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況和賠償義務(wù)人的經(jīng)濟(jì)能力。

主題詞：配偶權(quán)離因損害離婚損害精神損害賠償

目錄

一、在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)

（一）、配偶權(quán)的概念

（二）、配偶權(quán)與離婚精神損害之間的關(guān)系

（三）、《婚姻法》應(yīng)對配偶權(quán)作出具體規(guī)定

二、拓寬請求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體范圍

（一）、拓寬請求權(quán)主體范圍

（二）、賠償義務(wù)主體應(yīng)包括第三者

三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

（二）、離因精神損害賠償?shù)那樾?/p>

四、確定離婚精神損害賠償?shù)钠渌蛩?/p>

（一）、結(jié)婚時(shí)間

（二）、侵權(quán)情況

（三）、損害后果

（四）、經(jīng)濟(jì)因素

《中華人民共和國婚姻法》(下稱《婚姻法》)第四十六條，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋(一)》（下稱《解釋(一)》）第二十八條，最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定確立了我國離婚精神損害賠償制度。但現(xiàn)有法律規(guī)定不具體、賠償范圍狹窄等立法缺陷，使離婚精神損害賠償制度存在不足，在這一制度確立之初，法律界就有爭鳴。筆者試從《婚姻法》保護(hù)配偶權(quán)的本質(zhì)出發(fā)，對離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體、賠償義務(wù)主體、賠償范圍和賠償數(shù)額等問題談一些看法。

一、在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)

配偶權(quán)在我國是一項(xiàng)有爭議的權(quán)利，理論界對配偶權(quán)是什么，還沒有最終的定論，但是隨著《婚姻法》和《解釋(一)》的出臺，離婚精神損害賠償制度的建立，離婚案件中基于配偶權(quán)由過錯(cuò)方對無過錯(cuò)方進(jìn)行精神損害賠償?shù)陌咐絹碓蕉唷Ｓ纱斯P者認(rèn)為，配偶權(quán)這種因男女合法結(jié)婚而形成的客觀權(quán)利，與離婚精神損害之間有著必然的內(nèi)在聯(lián)系，要完善我國的離婚精神損害賠償制度，就必須在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)。

（一）、配偶權(quán)概念

配偶權(quán)是由英美法系國家提出的概念，在他們看來，配偶權(quán)是指配偶之間要求對方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利(1)。我國民法專家楊立新教授認(rèn)為，配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專屬支配，其他任何人均負(fù)不得侵犯的義務(wù)(2)。也有人認(rèn)為，配偶權(quán)是“合法有效的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫?qū)ζ抟约捌迣Ψ驗(yàn)榕渑嫉囊环N身份權(quán)(3)”。目前，國內(nèi)外對配偶權(quán)的概念雖然沒有形成共識,但是，對配偶權(quán)法律屬性的認(rèn)識是基本相同的。首先，配偶權(quán)的主體是法律認(rèn)可的夫妻雙方，范圍有限并且雙方平等享有；其次，配偶權(quán)的客體是配偶之間的基于夫妻關(guān)系形成的身份利益，不包括夫妻之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)以及離婚自由權(quán)；再次，配偶權(quán)作為一種平等的身份利益支配權(quán)，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶權(quán)是絕對權(quán)，任何人侵害配偶權(quán)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

（二）、配偶權(quán)與離婚精神損害之間的關(guān)系

結(jié)合《婚姻法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，可以給離婚精神損害下個(gè)定義，即離婚精神損害是指合法夫妻因一方重大過錯(cuò)離婚時(shí)，無過錯(cuò)方因?qū)Ψ竭^錯(cuò)行為而受到的非財(cái)產(chǎn)上損害。這里，非財(cái)產(chǎn)上損害，指不表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)上損毀的精神痛苦和肉體痛苦，也就是通常所說的“精神損害”(4)。這種非財(cái)產(chǎn)上損害其實(shí)質(zhì)就是過錯(cuò)方的侵權(quán)行為對另一方配偶權(quán)的侵害，并因配偶權(quán)的侵害給無過錯(cuò)方造成了較嚴(yán)重的精神痛苦和肉體痛苦。由此，筆者認(rèn)為配偶權(quán)與離婚精神損害之間具有密切關(guān)系，具體表現(xiàn)為：

其一，法律上明確配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度兩者目的相同。我國《婚姻法》確認(rèn)了配偶、血親、姻親為親屬的三大種類，但對三種親屬關(guān)系權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定卻是零散和不完整的。配偶關(guān)系作為血親和姻親關(guān)系賴以發(fā)生的基礎(chǔ)，配偶權(quán)理所當(dāng)然的成為婚姻家庭關(guān)系中各種權(quán)利得以產(chǎn)生的源權(quán)利，并反映著婚姻家庭關(guān)系的實(shí)質(zhì)，是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的核心權(quán)利，保護(hù)配偶權(quán)就是保護(hù)婚姻家庭關(guān)系不受非法侵害。因此，筆者認(rèn)為在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)，目的就是通過對配偶權(quán)的保護(hù)，更好地發(fā)揮《婚姻法》維護(hù)婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的作用。同時(shí)，精神損害賠償兼具補(bǔ)償、撫慰和懲罰三種功能(5)，對離婚精神損害賠償制度的完善，不僅僅是對婚姻關(guān)系中弱者一方進(jìn)行補(bǔ)償和撫慰，更重要的是通過對過錯(cuò)方的懲罰體現(xiàn)出法律的警示和教育作用，維護(hù)以配偶權(quán)為核心的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。可以說，在法律上明確規(guī)定配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度，二者是殊途同歸。

其二，配偶權(quán)的確立是產(chǎn)生離婚精神損害的前提。配偶權(quán)反映了婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)，是直接標(biāo)志和象征婚姻關(guān)系的法律范疇。戀愛或訂婚的男女之間并不享有配偶權(quán)，他（她）們只有到婚姻登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取結(jié)婚證書后，形成了合法的夫妻關(guān)系才具有法律確認(rèn)和保障的配偶身份權(quán)，因此，當(dāng)事人按法定程序結(jié)婚的目的就是獲得法律對配偶權(quán)的確認(rèn)。反過來說，當(dāng)事人按法定程序離婚的目的就是在法律上解除夫妻雙方的配偶權(quán)。可見，配偶權(quán)因合法婚姻關(guān)系成立而產(chǎn)生，因合法婚姻關(guān)系的解除而終止，當(dāng)事人因配偶權(quán)的喪失產(chǎn)生了非財(cái)產(chǎn)上損害，法律上稱為離婚精神損害。現(xiàn)實(shí)生活中男女解除同居關(guān)系也會產(chǎn)生非財(cái)產(chǎn)上損害，但是法律不以提起精神損害賠償加以保護(hù)，原因在于法律承認(rèn)配偶權(quán)合法而認(rèn)為同居關(guān)系是非法的。由此可以得出結(jié)論，沒有配偶權(quán)的確立就不會產(chǎn)生法律意義上的非財(cái)產(chǎn)上損害。

其三，適用離婚精神損害賠償要以配偶權(quán)為依據(jù)。配偶權(quán)在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系中發(fā)揮著其他民事權(quán)利不可替代的作用，是離婚精神損害賠償制度得以建立的法律基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的提出離婚精神損害賠償?shù)乃姆N情形，即重婚的、有配偶者與他人同居的、實(shí)施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員的，作為配偶權(quán)的派生身份權(quán)在《婚姻法》第三條第二款有著相應(yīng)的規(guī)定。這說明我國法律確認(rèn)適用的離婚精神損害賠償范圍，以《婚姻法》明確規(guī)定的配偶權(quán)派生身份權(quán)為依據(jù)。司法實(shí)踐中法院對因第三者插足、通奸而引起的離婚糾紛，判處過錯(cuò)方對無過錯(cuò)方的離婚精神損害賠償，作為審判機(jī)關(guān)對《婚姻法》第四條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重”的類推適用，法條中規(guī)定的配偶間的忠實(shí)義務(wù)成了審判機(jī)關(guān)類推適用離婚精神損害賠償?shù)幕疽罁?jù)。由此可見，在法律上規(guī)定配偶權(quán)對離婚精神損害賠償?shù)乃痉ㄟm用具有指導(dǎo)意義。

（三）、《婚姻法》應(yīng)對配偶權(quán)做出具體規(guī)定

1、配偶權(quán)所派生身份權(quán)的范圍。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，男女雙方結(jié)為合法夫妻后即享有配偶權(quán)。配偶權(quán)的范圍包括：夫妻姓名決定權(quán)、住所決定權(quán)、同居的權(quán)利義務(wù)、生育的權(quán)利義務(wù)、監(jiān)護(hù)子女的權(quán)利義務(wù)、夫妻感情聯(lián)絡(luò)的權(quán)利義務(wù)、忠實(shí)的權(quán)利義務(wù)、扶養(yǎng)扶助的權(quán)利義務(wù)、選擇職業(yè)和社會活動自由權(quán)、日常事務(wù)權(quán)等。筆者認(rèn)為，上述十項(xiàng)權(quán)利，基本上涵蓋了婚姻家庭關(guān)系中配偶權(quán)的主要內(nèi)容。

2、配偶權(quán)是絕對權(quán)且受民法保護(hù)。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，任何人不得以任何方式侵犯配偶權(quán)，故意或過失侵害配偶權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按民法的規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；配偶一方與第三者共同實(shí)施侵犯另一方配偶的配偶權(quán)利的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同的侵權(quán)責(zé)任，另一方配偶可選擇追究配偶一方與第三者的共同責(zé)任或僅追究配偶一方或第三者的民事責(zé)任。配偶權(quán)作為一種身份利益，當(dāng)事人受到侵害時(shí)造成的是非財(cái)產(chǎn)上損害，法律應(yīng)規(guī)定侵權(quán)人侵犯配偶權(quán)承擔(dān)責(zé)任的主要方式是精神損害賠償(6)。

二、拓寬請求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體范圍

按照《婚姻法》第四十六條和《解釋(一)》第二十九條的規(guī)定，我國離婚精神損害賠償制度顯然是將提起賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體分別限定為無過錯(cuò)方配偶和有過錯(cuò)方配偶。在賠償請求權(quán)主體上，排斥了與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受離婚過錯(cuò)方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員；在賠償義務(wù)主體上，排斥了婚姻當(dāng)事人以外的、破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。這種規(guī)定明顯違背了《婚姻法》的立法意圖，不僅影響了離婚精神損害賠償制度功能和作用的發(fā)揮，而且顯失公平正義，并與社會公德相悖。筆者認(rèn)為，最高人民法院在對《婚姻法》做新的司法解釋時(shí)，應(yīng)進(jìn)一步拓寬離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體和賠償義務(wù)主體，以保護(hù)婚姻家庭中權(quán)利被侵害或利益受損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（一）、拓寬請求權(quán)主體范圍

受到離婚過錯(cuò)損害的家庭成員都可以成為提起離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。從立法上看，根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，賠償請求權(quán)人被限定為夫妻一方，但該條（三）、（四）兩項(xiàng)即家庭暴力和虐待、遺棄行為的對象是家庭成員，從《婚姻法》第三章家庭關(guān)系的有關(guān)規(guī)定來看，家庭成員不僅包括夫妻雙方，還應(yīng)包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內(nèi)。雖然，遭受家庭暴力或虐待、遺棄行為的其他家庭成員可以單獨(dú)提起民事賠償之訴或刑事附帶民事訴訟，但是，這樣做在訴訟上是不經(jīng)濟(jì)的，不僅增加了訴訟成本，也會使部分受害者因不愿訴訟得不到法律保護(hù)。事實(shí)上，夫妻一方因另一方對其他家庭成員實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護(hù)其他家庭成員，因此，法律應(yīng)允許受害者作為第三人參加到離婚訴訟中，并有權(quán)獨(dú)立請求精神損害賠償。從婚姻家庭的社會功能來看，在社會主義初級階段家庭作為社會的最小細(xì)胞仍擔(dān)負(fù)看育幼養(yǎng)老的社會功能，因一方重大過錯(cuò)導(dǎo)致婚姻解體家庭破裂，受害者不僅是無過錯(cuò)的配偶一方，與其一起生活的家庭成員同樣會受到非財(cái)產(chǎn)上的損害。例如，父母共同對未成年子女人身方面的照顧、教育、管束等親權(quán)保護(hù)，因父母離婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父愛或母愛（親權(quán)保護(hù)），加上社會的歧視和偏見，會使孩子的成長付出更大的代價(jià)，甚至發(fā)生人生軌跡的變化，走向歧途。又如，與離婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶離婚的過錯(cuò)原因不是對配偶一方父母進(jìn)行家庭暴力或有虐待、遺棄的行為，他（她）們因子女離婚同樣會產(chǎn)生一定的精神痛苦，并使生活受到影響甚至失去生活來源，離婚配偶的過錯(cuò)方如不給予賠償，婚姻家庭中老人的權(quán)益將難以保障。綜上所述，筆者同意有學(xué)者提出將《婚姻法》第四十六條“無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償”中的“無過錯(cuò)方”改為“受害方”的觀點(diǎn)(7)，但筆者認(rèn)為應(yīng)將“受害方”的范圍加以限制，以另一方配偶、子女和與配偶共同生活的任一方配偶父母為離婚精神損害賠償?shù)恼埱髾?quán)主體。

（二）、賠償義務(wù)主體應(yīng)包括第三者

侵害配偶權(quán)的第三者應(yīng)成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體。現(xiàn)行法律把離婚精神損害賠償義務(wù)人限制為有過錯(cuò)的配偶一方，使得受害人在權(quán)利保護(hù)上受到影響，實(shí)際上免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。在理論上，配偶權(quán)的絕對權(quán)性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都負(fù)有不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的配偶權(quán)，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償。楊立新教授認(rèn)為，“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對方請求損害賠償?shù)模驗(yàn)樗麄兪沁@一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失(8)。”但是，《解釋（一）》對法律規(guī)定不明的條文作出了不恰當(dāng)?shù)南拗菩越忉專萍s了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導(dǎo)致了我國婚姻法缺乏對第三者破壞他人婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)定，司法實(shí)踐中對第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。因此，把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，對通過立法保護(hù)正常、和諧的婚姻家庭關(guān)系不受非法干涉，并使離婚精神損害賠償制度在賠償主體上趨以完備具有重大意義。在立法上將故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償義務(wù)主體范圍要注意二點(diǎn)，一是在離婚案件中第三者作為共同侵權(quán)者承擔(dān)連帶責(zé)任的前提，是第三者對這種侵權(quán)行為是否“明知”，若為“明知”則當(dāng)然成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體；二是受害方即可在離婚案件中對過錯(cuò)方配偶和第三者提出共同賠償請求，在原諒過錯(cuò)方配偶并愿意保持婚姻關(guān)系的前提下，也可單獨(dú)對第三者提出侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。

三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

我國臺灣學(xué)者將離婚損害分為離因損害、離婚損害，離因損害其實(shí)質(zhì)是引起離婚的原因，即侵權(quán)行為造成的損害，離婚損害是離婚本身對婚姻當(dāng)事人造成的損害。前者必須符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，后者應(yīng)是法律上對弱者保護(hù)的特殊規(guī)定。《婚姻法》第四十六條實(shí)際上規(guī)定了離因損害，司法實(shí)踐中對因離婚對弱者造成的損害，因法律無明文規(guī)定，一般采取分割財(cái)產(chǎn)時(shí)對弱者適當(dāng)照顧的原則進(jìn)行救濟(jì)。筆者認(rèn)為，為維護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，保護(hù)婚姻家庭中弱者的權(quán)益，將來修改《婚姻法》或出臺新的司法解釋對提起離婚精神損害賠償?shù)那樾芜M(jìn)行明確時(shí)，都應(yīng)從離因損害和離婚損害兩個(gè)方面進(jìn)行考慮。

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

從構(gòu)成離婚損害的角度來分析，離婚本身應(yīng)成為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危@體現(xiàn)了法律對弱者的保護(hù)。婚姻的本質(zhì)是一種契約，是男女雙方為了永久相伴生活并負(fù)起婚姻家庭的社會責(zé)任，在自愿平等的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，結(jié)婚證書是這種協(xié)議的法定書面形式。就此而言，婚姻作為合同或相當(dāng)于合同，一方提出離婚（無論理由、目的是什么可看做是合同一方毀約），經(jīng)法院或相關(guān)部門調(diào)解無效，導(dǎo)致婚姻家庭解體的，正常履行婚姻義務(wù)的配偶方自然可以請求精神損害賠償。有學(xué)者認(rèn)為，這種精神損害，依侵權(quán)行為理論解釋，在法的構(gòu)成上，尚屬不足，如果解釋為救濟(jì)因離婚所產(chǎn)生的損害而設(shè)定的法律保護(hù)政策較為妥當(dāng)(9)。《日本民法典》有類似的規(guī)定，其第一百五十一條第二款規(guī)定：因離婚而導(dǎo)致無責(zé)配偶一方的生活有重大損害時(shí)，法官可允其向他方要求一定的撫慰金(10)。我國《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定“沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的法律依據(jù)。如上文所述，在親屬法中配偶關(guān)系是血親、姻親得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)，離婚事實(shí)的產(chǎn)生受到損害的受害方，不僅是婚姻合同中的另一方配偶，還包括合同受益人，即配偶的子女和與配偶雙方共同生活的配偶一方父母，從發(fā)揮家庭的社會功能來講，把離婚本身作為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危欣诒Ｗo(hù)婚姻家庭中弱者的利益，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的現(xiàn)實(shí)依據(jù)。

（二）、離因精神損害賠償之情形

離因精神損害賠償保護(hù)的是離婚案件中受害方因過錯(cuò)方侵權(quán)造成的非財(cái)產(chǎn)上損害，法律應(yīng)從符合侵權(quán)行為構(gòu)要件的離婚原因中，選擇對婚姻關(guān)系危害較嚴(yán)重的情形，將其規(guī)定為離因侵權(quán)行為。應(yīng)由法律明文規(guī)定的侵權(quán)行為主要有：

1、婚外。配偶不為婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本質(zhì)要求，是夫妻忠實(shí)義務(wù)的具體體現(xiàn)，夫妻性生活的排他性決定了婚外是影響婚姻關(guān)系穩(wěn)定的首要因素。《婚姻法》規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居是婚外的表現(xiàn)，現(xiàn)實(shí)中婚外的形式是多種多樣的，因各種婚外導(dǎo)致婚姻解體的案例也是舉不勝舉。隨著國門打開西風(fēng)東進(jìn)，西方性解放思想使婚外愈演愈烈，對婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破壞也日益嚴(yán)重。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)提起離婚精神損害賠償?shù)幕橥庥邢吕?種：重婚、有配偶者與他人同居、包養(yǎng)情人、、通奸、第三者插足等。

2、危害家庭的不良行為。對此法律可規(guī)定如下，“因一方實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員、長期賭博、吸毒或有其他危害家庭不良行為造成婚姻關(guān)系破裂的，受害人可以在離婚時(shí)提出精神損害賠償。”實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員是《婚姻法》規(guī)定的離婚精神損害賠償法定情形，筆者將其歸入危害家庭的不良行為中。賭博、吸毒兩大惡習(xí)不僅是違法行為，如長期為之，并不亞于實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員給另一方造成的傷害，《婚姻法》規(guī)定為離婚的理由，卻沒有規(guī)定可以提出離婚精神損害賠償。其他危害家庭不良行為是指四種行為以外危害家庭生活造成婚姻關(guān)系破裂的行為，如“網(wǎng)絡(luò)婚姻”，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)的普及給人們帶來方便的同時(shí)，也成了人們婚外情感交流的工具，有人在網(wǎng)上養(yǎng)“情人”、有人在網(wǎng)上“結(jié)婚生子”，因網(wǎng)戀引起的離婚訴訟從無到有日趨多見，作為“精神外遇”的網(wǎng)戀，影響了配偶之間感情的交流，已經(jīng)成為婚姻解體的新殺手(11)。

3、侵害配偶生育權(quán)。生育權(quán)在配偶間互為權(quán)利和義務(wù)，他人也負(fù)有不得侵害配偶生育權(quán)的義務(wù)。筆者將侵害配偶生育權(quán)作為提起離婚精神損害賠償?shù)那樾沃唬饕腔谝韵驴紤]：第一，侵害配偶生育權(quán)的行為在現(xiàn)實(shí)中客觀存在，如一離婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自墮胎要求賠償精神損失費(fèi)5000元，理由是妻子唐某無正當(dāng)理由，未經(jīng)丈夫代某同意擅自將符合法律規(guī)定的胎兒引產(chǎn)的行為，侵害了代某作為丈夫的生育權(quán)(12)；第二，侵害配偶生育權(quán)具有潛在的危害性，根據(jù)《人口與計(jì)劃生育法》的規(guī)定，一對夫婦終生只能生育一個(gè)孩子，故意侵害配偶生育權(quán)，當(dāng)配偶已不能生育或離婚后不能再婚時(shí)，就會導(dǎo)致侵權(quán)后果的產(chǎn)生；第三，第三人也能對配偶生育權(quán)造成侵害，如妻子因與他人通奸而懷孕生子，第三人的通奸行為不僅侵害了丈夫?qū)ζ拮拥男詸?quán)利也侵害了丈夫合法的生育權(quán)。

4、不承擔(dān)家庭義務(wù)。婚姻當(dāng)事人，不履行法律規(guī)定或社會習(xí)慣認(rèn)可的婚姻家庭義務(wù)，經(jīng)親友或有關(guān)單位說服教育，仍不履行，對家庭造成嚴(yán)重后果的，可以認(rèn)定為不承擔(dān)家庭義務(wù)。配偶權(quán)中的大部分即是權(quán)利也是義務(wù)，一方不承擔(dān)同居義務(wù)、生育義務(wù)、監(jiān)護(hù)子女義務(wù)、扶養(yǎng)扶助義務(wù)，實(shí)質(zhì)上是以不作為的方式侵害了對方的配偶權(quán)，違背了婚姻家庭的本意，因上述原因產(chǎn)生嚴(yán)重后果當(dāng)事人要求離婚，受害方提起精神損害賠償?shù)模蓱?yīng)明確加以保護(hù)。

四、確定離婚精神損害賠償應(yīng)考慮的因素

最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條，明確規(guī)定了確定精神損害賠償數(shù)額應(yīng)考慮的六種因素，但是具體到離婚精神損害賠償時(shí)，仍然存在規(guī)定不具體、不便于操作的問題。筆者根據(jù)《婚姻法》和有關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，認(rèn)為確定離婚精神損害賠償數(shù)額應(yīng)考慮以下幾個(gè)因素：

（一）、結(jié)婚時(shí)間

雙方結(jié)婚時(shí)間的長短，受害人對配偶或家庭的貢獻(xiàn)不一樣。婚姻的本質(zhì)是男女共同生活、共同承擔(dān)一定的家庭責(zé)任，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方都會對另一方和家庭進(jìn)行感情和經(jīng)濟(jì)上的投入，承擔(dān)相應(yīng)的家務(wù)勞動，因此，結(jié)婚一個(gè)月離婚和結(jié)婚幾年、幾十年離婚，使當(dāng)事人受到的損害也是明顯不同的。現(xiàn)實(shí)生活中，夫妻一方特別是女方，承擔(dān)了大量或全部的家務(wù)勞動，把全部精力和青春奉獻(xiàn)給了配偶和家庭，她（他）們從另一方面對家庭做出了較大的貢獻(xiàn)。筆者認(rèn)為，結(jié)婚時(shí)間長和對家庭貢獻(xiàn)較大的，賠償數(shù)額相對要高。

（二）侵權(quán)情況

侵權(quán)人的侵權(quán)原因、主觀動機(jī)、過錯(cuò)程度和具體情節(jié)，是確定離婚精神損害賠償數(shù)額的決定性因素。侵權(quán)原因主要看受害人對侵權(quán)行為的發(fā)生有沒有責(zé)任，因受害人引起的一方侵權(quán)行為發(fā)生，賠償數(shù)額相應(yīng)減少。侵權(quán)人主觀動機(jī)和過錯(cuò)程度如何，是對侵權(quán)人主觀惡意的考察，如為了達(dá)到離婚的目的故意侵害配偶的與第三者介入后移情別戀而提出離婚，前者主觀惡意深賠償數(shù)額相應(yīng)增加。侵權(quán)行為的手段、方式、場合、持續(xù)的時(shí)間等具體情節(jié)的不同，反映了侵權(quán)行為社會危害程度的不同，在離婚精神損害賠償數(shù)額的確定上理應(yīng)有所反映。

（三）、損害后果

過錯(cuò)方對受害人非財(cái)產(chǎn)上損害的程度和后果對受害人離婚后生活會產(chǎn)生一定的影響，這是確定賠償數(shù)額的重要依據(jù)。一方面，受害人因?qū)Ψ降那謾?quán)行為，生理上、心理上受傷害較重，離婚后社會評價(jià)降低再婚比較困難、無生活來源的，賠償數(shù)額要高；另一方面，侵權(quán)人的侵權(quán)行為并未造成嚴(yán)重危害的，賠償數(shù)額不宜過高。

（四）經(jīng)濟(jì)因素

主要考慮當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況和賠償義務(wù)人的經(jīng)濟(jì)能力。一要按照當(dāng)?shù)氐纳钏疁?zhǔn)合情合理的確定賠償數(shù)額，生活水準(zhǔn)高的地方賠償標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)要高，生活水準(zhǔn)低的地方賠償標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)要低。二要對侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力也要有所考慮，應(yīng)根據(jù)具體情況確定一個(gè)受害方認(rèn)可，侵權(quán)人有能力承擔(dān)的賠償數(shù)額，以便于判決的執(zhí)行。確定的原則是即要能撫慰受害人又能達(dá)到懲治過錯(cuò)方的目的。

注釋：

〔1〕轉(zhuǎn)引自馬強(qiáng)：《試論配偶權(quán)》，法律教育網(wǎng)（）。

〔2〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第292頁。

〔3〕彭萬林：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第204頁。

〔4〕唐德華：《〈關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋〉起草說明》第一部分，載于唐德華主編，《最高人民法院〈關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋〉的理解與適用》，人民法院出版社2001年版，第8頁。

〔5〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第16頁。

〔6〕關(guān)今華：《精神損害賠償數(shù)額的確定與評算》，人民法院出版社2002年版，第129頁。

〔7〕顏洪、胡懷葆：《簡評離婚救濟(jì)制度》，中國法院網(wǎng)（）。

〔8〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第315頁。

〔9〕周旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（）。

〔10〕轉(zhuǎn)引自周旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（）。

〔11〕李云：《“網(wǎng)絡(luò)婚姻”面臨的法律問題》，中國法院網(wǎng)（）。

〔12〕蘭平、馬世玉：《妻子擅自墮胎丈夫可否索賠》，中國法院網(wǎng)（）。

參考資料

1、楊立新著：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版。

2、唐德華主編：《最高人民法院〈關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋〉的理解與適用》，人民法院出版社2001年版。

篇8

關(guān)鍵詞：離婚損害制度；賠償主體；婚姻法

1 明確離婚損害賠償主體范圍

1.1　明確權(quán)利主體范圍

根據(jù)新《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，只有無過錯(cuò)配偶才享有離婚損害賠償?shù)恼埱髾?quán)。但是無過錯(cuò)具體指什么，法律沒有明確的規(guī)定。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，這里的無過錯(cuò)應(yīng)指，該方配偶沒有實(shí)施新《婚姻法》第四十六條規(guī)定的4種違法行為。但存在爭議的問題是，因?qū)嵤┘彝ケ┝Α⑴按蛘哌z棄家庭成員的行為而導(dǎo)致離婚的訴訟案件中，家庭成員都可能成為受害方，那是否也應(yīng)該賦予受害的家庭成員提出損害賠償請求權(quán)的問題。就我個(gè)人而言，我認(rèn)為，首先新《婚姻法》明確規(guī)定只有合法婚姻關(guān)系當(dāng)事人才有權(quán)提起離婚損害賠償?shù)恼埱螅驗(yàn)殡x婚損害賠償制度是離婚配偶過錯(cuò)方因違反法定違法行為而給無過錯(cuò)方造成物質(zhì)和非物質(zhì)上損害的一種賠償，只是針對婚姻當(dāng)事人而言。而實(shí)施家庭暴力、虐待或遺棄的行為雖然可以是針對家庭成員任何一個(gè)進(jìn)行，但若家庭成員遭受上述侵害時(shí)可以根據(jù)《民法通則》的規(guī)定另行起訴，對于情節(jié)嚴(yán)重，構(gòu)成犯罪的完全可以按照《刑法》的有關(guān)規(guī)定，追究其刑事責(zé)任。

1.2　明確責(zé)任主體范圍

最高人民法院(一)第二十九條規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體為離婚訴訟當(dāng)事人中無過錯(cuò)的配偶一方。即只能是有過錯(cuò)的一方承擔(dān)賠償責(zé)任。而是否將“第三者”納入責(zé)任主體的范圍一直是長期討論和爭執(zhí)的焦點(diǎn)。所謂第三者介人家庭是指，明知對方有配偶而與其發(fā)生不正當(dāng)?shù)哪信P(guān)系，從而故意導(dǎo)致他人夫妻感情破裂，并希望與之成為合法配偶的行為。有學(xué)者認(rèn)為，第三者是這一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失。但我認(rèn)為，第二者產(chǎn)生的原因是復(fù)雜各異、多種多樣的，有故意介入破壞別人的婚姻，也有夫妻感情早已破裂、難以縫合，夫妻名義名存實(shí)亡，但當(dāng)事人另一方又不同意離婚的，還有第三者根本不知情的，配偶一方欺騙其已結(jié)婚的事實(shí)而與之共同生活，在這種情況下，第三者也是受害一方。在不同的情形下應(yīng)區(qū)別對待。對于那些明知對方有配偶而故意介入別人婚姻的第三者，或者是應(yīng)當(dāng)知道但故意放任這種結(jié)果發(fā)生，還有在剛開始時(shí)不知道，但后來知道后仍然與之在一起的第三者應(yīng)納入責(zé)任主體的范疇。但屬于不知情的則不應(yīng)納入。同時(shí)，在生活實(shí)踐中，到底要不要將應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任的第三者納入賠償范圍決定權(quán)應(yīng)歸無過錯(cuò)方。因?yàn)樵陔x婚損害賠償中，受侵害的是無過錯(cuò)方。隨著經(jīng)濟(jì)的不斷發(fā)展，物質(zhì)生活越來越豐富的同時(shí)人們開始注重精神生活，第三者不斷涌現(xiàn)，破壞了別人的婚姻，給配偶另一方以及家庭成員帶來莫大的傷害。家庭是社會的細(xì)胞，我們只有安定的小家庭才能穩(wěn)定大家庭。因此，社會輿論監(jiān)督、道德譴責(zé)、批評教育顯然不足以對第三者進(jìn)行制裁，國家應(yīng)制定相關(guān)的法律法規(guī)給予相應(yīng)的懲罰，讓那些輕視、踐踏婚姻的一方付出代價(jià)，讓受害方得到一定補(bǔ)償，并試圖通過此種制度增強(qiáng)婚姻的穩(wěn)固性。

2 明確過錯(cuò)方和無過錯(cuò)方的含義

新《婚姻法》規(guī)定只有無過錯(cuò)方有權(quán)請求損害賠償。有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)廢棄過錯(cuò)方和無過錯(cuò)方的提法。認(rèn)為任何一個(gè)破裂的婚姻夫妻雙方都沒有絕對的過錯(cuò)和無過錯(cuò)可言，只有過錯(cuò)的多與少之說。應(yīng)刪除對離婚損害賠償權(quán)利主體的無過錯(cuò)要求。將其改為受害方，因?yàn)闊o過錯(cuò)的要求既會產(chǎn)生歧義，又難以把握，而在離婚中財(cái)產(chǎn)受到損害，精神受到傷害卻是十分明顯且易于把握的。在離婚訴訟中往往雙方當(dāng)事人都會有一定的過錯(cuò)，只不過過錯(cuò)的輕重程度存在差異，夫妻之間沒有絕對的無過錯(cuò)方，一方實(shí)施的重大過錯(cuò)違法行為也可能就是另一方有意、無意之間引起的，也有可能一方實(shí)施了法定的違法行為，而另一方也實(shí)施了能夠破壞婚姻關(guān)系的行為，但只是不在特定的違法行為之列，因此不應(yīng)用過錯(cuò)來衡量。最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》中第十一條規(guī)定：受害人對損害事實(shí)和損害后果的發(fā)生有過錯(cuò)的，可以根據(jù)其過錯(cuò)程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責(zé)任。顯而易見，此處所指的過錯(cuò)方和無過錯(cuò)方是針對《婚姻法》第四十六條明確規(guī)定的4種行為中因?qū)嵤┤魏我环N行為而導(dǎo)致婚姻破裂離婚，不是日常生活中的過錯(cuò)與無過錯(cuò)。因?qū)嵤┝?種特定違法行為之一導(dǎo)致離婚的是過錯(cuò)方，另一方為無過錯(cuò)方。其實(shí)明確了過錯(cuò)方和無過錯(cuò)方更便于公眾鮮明的價(jià)值判斷，更切實(shí)地保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

3 適當(dāng)降低無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任

篇9

    第一,單一的侵權(quán)責(zé)任法填補(bǔ)損害功能很難保障受害者獲得實(shí)際賠償。填補(bǔ)損害基于公平正義,在于使受害人獲得實(shí)質(zhì)、完整的填補(bǔ)。目前我國醫(yī)療損害賠償也主要通過侵權(quán)法救濟(jì)方式來實(shí)現(xiàn),故醫(yī)療損害賠償責(zé)任承擔(dān)者(醫(yī)療機(jī)構(gòu))的賠償能力會直接影響到受害人的受償結(jié)果。其原因在于我國目前侵權(quán)責(zé)任制度設(shè)計(jì)上的局限性,即對損害填補(bǔ)制度單一,既不能完全保障受害者獲得賠償,也無法分散醫(yī)療機(jī)構(gòu)所應(yīng)承擔(dān)的醫(yī)療損害賠償責(zé)任以及受害者的醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)損害。

    第二,醫(yī)療機(jī)構(gòu)性質(zhì)及法律地位不同,患者受到損害后索賠的難易程度不同。我國現(xiàn)存的多種醫(yī)療機(jī)構(gòu)因其設(shè)置主體以及是否營利的性質(zhì)不同,給付能力也大相徑庭。雖大多數(shù)醫(yī)院對醫(yī)療損害都以其自有資金給予賠償,而大部分醫(yī)療機(jī)構(gòu)屬于公立、公益性非營利組織(2009年3月17日國務(wù)院的《關(guān)于深化醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革的意見》明確指出公立醫(yī)院要遵循公益性質(zhì)和社會效益原則。),其承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任的能力受到限制,其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)規(guī)模及經(jīng)濟(jì)實(shí)力差別較大,很難實(shí)現(xiàn)對受害人的公平救濟(jì)。

    第三,侵權(quán)法預(yù)防功能的有限性,使對醫(yī)療損害事件發(fā)生的預(yù)防作用明顯不足。傳統(tǒng)侵權(quán)法中預(yù)防功能僅是損害賠償功能的“反射功能”,具有間接性,盡管損害預(yù)防勝于損害補(bǔ)償,但因受多種因素影響,預(yù)防功能均受有限制[1]。醫(yī)療行為固有的侵襲性和高風(fēng)險(xiǎn)性、對人和疾病認(rèn)識的有限性及患者的個(gè)體差異性,使醫(yī)療損害的發(fā)生難以避免。若科以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的責(zé)任過大,會抑制醫(yī)師探索新醫(yī)療技術(shù),轉(zhuǎn)而采取防御性醫(yī)療措施或干脆放棄對損害的預(yù)防,其結(jié)果不堪想象。

    第四,醫(yī)療機(jī)構(gòu)難以承擔(dān)因風(fēng)險(xiǎn)及不確定性因素所致?lián)p害而產(chǎn)生的損失,又缺乏合適的分擔(dān)途徑。依侵權(quán)法的責(zé)任自負(fù)原則,醫(yī)方對其醫(yī)療侵權(quán)行為應(yīng)依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任,以填補(bǔ)受害人所受損害。但現(xiàn)階段醫(yī)療體制下,完全由侵權(quán)人(醫(yī)療機(jī)構(gòu))承擔(dān)全部損害賠償責(zé)任確實(shí)不公。實(shí)踐中,一些醫(yī)療損害賠償案件的高額判賠脫離了不同性質(zhì)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)及其收費(fèi)特點(diǎn)。這種給付方式造成醫(yī)方利益的損害,又欠缺分擔(dān)途徑,明顯降低了醫(yī)療機(jī)構(gòu)創(chuàng)新的內(nèi)在驅(qū)動力,不利于醫(yī)學(xué)技術(shù)發(fā)展。

篇10

    論文關(guān)鍵詞 刑事被害人 精神損害賠償 刑事訴訟

    精神損害賠償是指由于侵權(quán)行為侵害公民的人身權(quán)、人格權(quán),造成公民生理、心理上的精神活動和精神利益的破壞,最終導(dǎo)致精神痛苦和精神利益的喪失或減損,而由侵權(quán)人給予受害人一定賠償金的一種民事法律制度。豍隨著法治進(jìn)程的推進(jìn),人們的權(quán)利意識不斷增強(qiáng),愈加重視自己的精神權(quán)利。精神損害賠償制度在民事和行政法律規(guī)范中均已確立并日漸完善。

    一、精神損害賠償?shù)南嚓P(guān)法律規(guī)定

    在我國,精神損害賠償最初規(guī)定于民事法律中。我國《民法通則》規(guī)定:“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的,有權(quán)要求停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉,并可以要求賠償損失。”最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定:“因生命、健康、身體遭受侵害而起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)予受理。”我國的《侵權(quán)責(zé)任法》中更是明確規(guī)定了精神損害賠償制度,將其體現(xiàn)為死亡賠償金、殘疾賠償金、精神撫慰金的形式。

    2010年修訂的《國家賠償法》第35條規(guī)定:有本法第3條或者第17條規(guī)定情形之一,致人精神損害的,應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復(fù)名譽(yù),賠禮道歉;造成嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)支付相應(yīng)的精神損害撫慰金。由此可見,我國行政法律規(guī)范中也確立了精神損害賠償制度。

    我國《刑事訴訟法》規(guī)定,被害人由于被告人的犯罪行為遭受物質(zhì)損失的,在刑事訴訟過程中,有權(quán)提起附帶民事訴訟。最高人民法院2000年公布的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第1條第2款明確規(guī)定:“對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的,人民法院不予受理。”由此可以看出,我國刑事附帶民事訴訟中只支持直接物質(zhì)損失賠償,而排除了精神損害賠償。

    我國關(guān)于精神損害賠償制度的民事和刑事法律規(guī)定不一。在社會危害性低得多的民事法律規(guī)范中,精神損害賠償制度不斷完善并擴(kuò)大其適用范圍,而刑事法律中未予規(guī)定,于情不符,于理不合,不利于社會公平和法制統(tǒng)一。很久以來人們一直期待立法會對精神損害予以支持,然而新刑訴法并未提及。筆者認(rèn)為支持精神損害制度在保障被害人及其家屬利益方面顯得日益迫切、必要。

    二、確立刑事附帶民事訴訟精神損害賠償制度的意義

    確立精神損害賠償制度是可行的。首先,我國民事訴訟制度為刑事附帶精神損害民事訴訟制度的確立提供了保障。精神損害賠償制度在民事法律土壤中日益發(fā)展和完善,積累了很多實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。在附帶民事訴訟中加入精神損害賠償,不僅有制度上的保障,也有其深厚的理論基礎(chǔ);其次,我國社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展為附帶民事訴訟中進(jìn)行精神損害賠償提供了物質(zhì)基礎(chǔ)。

    (一)精神損害賠償制度建立有利于實(shí)現(xiàn)法制統(tǒng)一

    我國民事法律中對精神損害賠償制度做出具體規(guī)定并不斷完善,而刑事法律中對這一制度予以否定。這種立法造成了一種荒謬的境況:侵害人對受害人的精神權(quán)利造成輕微傷害時(shí),需進(jìn)行精神賠償;但侵害人的侵害行為構(gòu)成犯罪時(shí),則不需賠償。豎這樣的規(guī)定導(dǎo)致法律部門之間的沖突,而在刑事附帶民事訴訟中確立精神損害賠償制度能夠統(tǒng)一和協(xié)調(diào)各個(gè)法律部門,實(shí)現(xiàn)法制統(tǒng)一。

    (二)有利于增加犯罪成本,減少犯罪

    確立精神損害賠償制度有利于樹立被告人的責(zé)任感,犯罪嫌疑人明確了犯罪行為將可能導(dǎo)致自己及家庭支付巨額的精神損害賠償金給受害人。這種法律后果使得犯罪嫌疑人在實(shí)施犯罪之前進(jìn)行“犯罪成本分析”,使其在犯罪所取得的利益與精神損害賠償?shù)睦嬷g進(jìn)行衡量,從而放棄犯罪,一定程度上減少犯罪行為的發(fā)生。

    (三)有利于實(shí)現(xiàn)社會穩(wěn)定,增強(qiáng)法律權(quán)威

    在犯罪行為中的物質(zhì)損失往往難以彌補(bǔ)被害人及近親屬的損失,例如犯罪致使被害人死亡的情形下,可能沒有造成什么實(shí)際物質(zhì)損失,但是死亡的被害人可能是家庭中的主要經(jīng)濟(jì)來源,這種潛在的“物質(zhì)損失”對于被害人家庭來說極其重要。如果法律不能予以保障精神損害賠償,那么被害人家庭將陷入生活困難的境地,不利于社會穩(wěn)定,也無益于法律權(quán)威的樹立。

    (四)兼顧司法效率與公平,實(shí)現(xiàn)法律效果、社會效果的統(tǒng)一

    刑事附帶民事訴訟是在追訴犯罪的同時(shí),附帶解決犯罪嫌疑人、被告人因犯罪行為給受害人造成的損失的制度。這一制度的性質(zhì)決定了損害賠償?shù)膹膶傩?所以相對于追究犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任的國家權(quán)力,刑事被害人的利益受到弱化。西方法諺稱:“服刑是償還國王之債,賠償是償還市民之債。”豏確立精神損害賠償制度體現(xiàn)國家和法律對個(gè)人利益的維護(hù),而非單純強(qiáng)調(diào)“國家本位”的刑罰理念,兼顧了司法公正與司法效率,符合社會主義法治公平正義的社會理念,有利于維護(hù)人民的利益、社會的安寧穩(wěn)定,實(shí)現(xiàn)法律效果、社會效果的統(tǒng)一。

    三、建立刑事被害人精神損害賠償制度的建議

    西方英美國家在刑事法律中已經(jīng)建立了比較完善的精神損害賠償制度,我國相對缺失。我們可以吸收一些有益成果,結(jié)合我國國情,在刑事訴訟中建立精神損害賠償制度。

    (一)在刑事訴訟立法中確立刑事被害人精神損害賠償制度

    刑事附帶民事訴訟中確立精神損害賠償制度有利于保障刑事被害人及其近親屬的利益,筆者認(rèn)為首先應(yīng)當(dāng)以立法的形式在刑事法律中明確規(guī)定精神損害賠償制度及其具體的賠償范圍、計(jì)算方法、確定原則等內(nèi)容,為刑事被害人精神損害賠償制度提供法律基礎(chǔ)。在立法活動中應(yīng)當(dāng)充分聽取法律學(xué)者和人民群眾的意見,重視立法技術(shù),科學(xué)民主立法,從而為司法實(shí)踐提供指導(dǎo)。

    (二)在司法實(shí)踐中規(guī)定具體的精神損害賠償原則及范圍

    精神損害賠償是針對人身權(quán)及人格權(quán)的侵害承擔(dān)的責(zé)任。首先,這種責(zé)任相對于直接物質(zhì)損失來說更加抽象,如何判斷刑事被害人的精神利益受到損害也是一個(gè)問題;其次,精神損害賠償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)很難界定,因?yàn)楦鞯氐慕?jīng)濟(jì)發(fā)展情況等存在差異。然而附帶民事訴訟本質(zhì)上還是一種民事訴訟,因此刑事附帶民事訴訟精神損害賠償數(shù)額的確定原則、案件范圍、方式等可以適當(dāng)參考適用民事法律規(guī)定,同時(shí)也要根據(jù)附帶民事訴訟的不同特點(diǎn)確定。

    1.刑事被害人精神損害賠償制度的賠償范圍

    (1)精神損害賠償?shù)奶崞鹬黧w。首先,刑事被害人是犯罪行為的承受主體,其主觀感受最為直接,所以是毫無爭議的提起主體。其次,一般來說精神利益損害都是侵犯人身權(quán)、人格權(quán)的行為,具有人身專屬性,不能轉(zhuǎn)移,但是很多犯罪行為最終導(dǎo)致被害人死亡或喪失行為能力,從而破壞了被害人的家庭關(guān)系的和諧穩(wěn)定,損害了家庭成員的親屬利益,所以應(yīng)當(dāng)將精神損害賠償?shù)闹黧w擴(kuò)大為被害人的近親屬和法定人。作為法律擬制的“人”-即單位,能不能成為精神損害賠償?shù)奶崞鹬黧w?不能,一般認(rèn)為單位沒有人格利益,不能成為精神損害賠償?shù)奶崞鹬黧w。但是刑法中規(guī)定了一些單位犯罪,如重大責(zé)任事故罪,此時(shí)單位可能成為賠償主體。最后,精神損害賠償?shù)奶崞鹬黧w還應(yīng)包括被害人撫養(yǎng)的人等。

    (2)精神損害賠償?shù)呢?zé)任主體。精神損害賠償?shù)呢?zé)任主體主要是刑事被告人。另外,在替代責(zé)任形式的特殊侵權(quán)責(zé)任中,直接造成損害的行為人,不直接承擔(dān)損害賠償責(zé)任。豐此時(shí),主要是指未成年人及雇員致害的情形,由替代責(zé)任人承擔(dān)。

    (3)精神損害賠償?shù)馁r償范圍。因?yàn)樯鼨?quán)、健康權(quán)、身體權(quán)、名譽(yù)權(quán)等人格權(quán)利遭受犯罪行為侵害的情況下,刑事被害人及其近親屬、法定人可以提起附帶民事訴訟精神損害賠償。另外,《精神損害賠償解釋》第4條規(guī)定,具有人格象征意義的特定紀(jì)念物品,因侵權(quán)行為而永久性滅失或者毀損,物品所有人以侵權(quán)為由,向人民法院起訴請求賠償精神損害的,人民法院應(yīng)當(dāng)依法予以受理。在侵犯人身權(quán)利或財(cái)產(chǎn)權(quán)利的犯罪中不乏毀壞特定紀(jì)念物品的情況,同樣造成被害人的精神痛苦,筆者認(rèn)為特定紀(jì)念物品也應(yīng)納入賠償范圍。

    2.確定精神損害賠償數(shù)額的原則

    第一,法官自由裁量原則。在涉及精神損害賠償?shù)陌讣?由于精神損害是無形的,與物質(zhì)損害之間并沒有內(nèi)在的比例關(guān)系。如何作出一個(gè)適當(dāng)?shù)馁r償金數(shù)額,將很難予以評析,法律也無法確定統(tǒng)一的量化標(biāo)準(zhǔn)來處理賠償數(shù)額。豑所以應(yīng)當(dāng)賦予法官自由裁量權(quán),使法官面對紛繁復(fù)雜的案件能夠做出相對合理的判決;第二,公平合理原則。在適用精神損失的金錢賠償時(shí),要綜合考慮各種因素如:犯罪人的主觀過錯(cuò)程度、造成的精神損害程度、犯罪手段的惡劣程度、犯罪人的認(rèn)罪態(tài)度、被害人的諒解程度、犯罪人的經(jīng)濟(jì)狀況以及該地區(qū)的經(jīng)濟(jì)狀況和生活水平等等,公平、合理地確定適當(dāng)?shù)馁r償數(shù)額;第三,適度限制原則。雖然各地情況存在差異,但是立法應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的參考標(biāo)準(zhǔn),劃分不同的賠償標(biāo)準(zhǔn)的數(shù)額區(qū)間,供各地參考。

    (三)設(shè)立被害人救助基金,給予國家或社會補(bǔ)償

    對于精神損害賠償?shù)闹Ц?首先應(yīng)當(dāng)由被告人及其家屬賠償。但是在實(shí)踐中由于犯罪人被判處死亡或家庭狀況不好而使被害人可能無法及時(shí)全額地拿到精神損害賠償金。此時(shí),為避免制度形同虛設(shè),需要建立有效的保障措施確保精神損害賠償制度的實(shí)行。

    1.完善被害人救助基金

    針對那些被判處死刑或者因家庭經(jīng)濟(jì)情況不佳而無法賠償受害人的犯罪者的案件,受害人可以向基金會申請金錢救助。基金來源主要是被告人的財(cái)產(chǎn)的拍賣所得、罰金以及社會人士的捐助等等。我國的被害人救助基金制度尚不完善,在救助金的確定和發(fā)放、資金來源等方面還需要根據(jù)司法實(shí)踐完善。