對(duì)家庭暴力的看法范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇對(duì)家庭暴力的看法，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

近年來，__鎮(zhèn)婦聯(lián)認(rèn)真貫徹上級(jí)部門的文件要求，以強(qiáng)化服務(wù)、依法維權(quán)為主線，多措并舉開展預(yù)防和制止家庭暴力工作，切實(shí)維護(hù)了婦女兒童合法權(quán)益，促進(jìn)了家庭和諧平安和穩(wěn)定。

1、加強(qiáng)宣傳，做好預(yù)防和制止家庭暴力工作的重要基礎(chǔ)。一是充分利用有線廣播、宣傳欄等宣傳媒介，設(shè)咨詢臺(tái)，廣泛宣傳預(yù)防和制止家庭暴力理念和知識(shí)。二是積極協(xié)調(diào)司法部門聯(lián)合開展“三八”婦女維權(quán)周、法律宣傳咨詢服務(wù)日等活動(dòng)，面向社會(huì)，大力宣傳男女平等基本國策，宣傳《婦女權(quán)益保障法》、《婚姻法》、《未成年人保護(hù)法》等法律法規(guī)。動(dòng)員鼓勵(lì)婦女依法維護(hù)自身合法權(quán)益。

2、堅(jiān)持預(yù)防和制止家庭暴力工作與整合社會(huì)資源相結(jié)合。近年來，鎮(zhèn)婦聯(lián)與司法、公安、民政等部門的合作越來越緊密，預(yù)防和制止家庭暴力的成效不斷顯現(xiàn)。一是調(diào)整了鎮(zhèn)維護(hù)婦女兒童權(quán)益協(xié)調(diào)小組，成立鎮(zhèn)婦女兒童法律援助站，在村、社區(qū)分別建立家庭暴力投訴站和家庭暴力投訴點(diǎn)，為有效開展預(yù)防和制止家庭暴力工作奠定組織基礎(chǔ)。二是與鎮(zhèn)司法所法律援助中心聯(lián)手，維護(hù)遭受家庭暴力貧困婦女合法權(quán)益；與公安派出所聯(lián)建家庭暴力 110報(bào)警機(jī)制，使受暴婦女兒童及時(shí)得到救助。

3、堅(jiān)持預(yù)防和制止家庭暴力工作與強(qiáng)化源頭參與相結(jié)合。

在預(yù)防和制止家庭暴力工作中，婦聯(lián)組織充分發(fā)揮了網(wǎng)絡(luò)的婦女兒童之家陣地、婚姻家庭調(diào)解室來矛盾化解和個(gè)案維權(quán)的作用，為家庭暴力受害者提供協(xié)調(diào)、咨詢、指導(dǎo)等各種服務(wù)。不斷推進(jìn)五好文明家庭建設(shè)為重點(diǎn)，以加強(qiáng)婦女培訓(xùn)，提高婦女素質(zhì)為途徑，從源頭上預(yù)防和制止家庭暴力的發(fā)生。一是開展“和諧家庭”、“綠色家庭”、“學(xué)習(xí)型家庭”、“廉潔型家庭”創(chuàng)建活動(dòng)，教育引導(dǎo)廣大家庭成員講文明，講誠信，講團(tuán)結(jié)，樹新風(fēng)。二是舉辦“感動(dòng)母親”、“孝親敬老之星”等活動(dòng)，表彰各類典型，倡揚(yáng)尊老愛幼、夫妻恩愛、家庭和睦。三是與勞動(dòng)部門開展下崗婦女、流動(dòng)?jì)D女就業(yè)和法律培訓(xùn)，幫助她們自立，提升自身素質(zhì)和就業(yè)創(chuàng)業(yè)能力，成為和諧社會(huì)的建設(shè)者。

盡管鎮(zhèn)婦聯(lián)在開展預(yù)防和制止家庭暴力工作時(shí)采取了一些措施，取得了一些成效，但在實(shí)際工作中仍然遇到不少問題與困惑。

1、源頭預(yù)防措施還不夠完善。針對(duì)產(chǎn)生家庭暴力的原因，如男尊女卑傳統(tǒng)觀念影響，草率婚姻引發(fā)家庭矛盾，婚外情導(dǎo)致家庭暴力、經(jīng)濟(jì)問題、社會(huì)問題等等。此外，社會(huì)上仍然存在“夫妻床頭吵架床尾和”、“清官難斷家務(wù)事”的現(xiàn)象，不少受害婦女法律知識(shí)缺乏，法律意識(shí)淡薄，自我維權(quán)能力較低，特別是當(dāng)她們受到暴力侵襲后，并不想以離婚來遠(yuǎn)離家庭暴力。

2、制裁體系還不夠健全。現(xiàn)階段，我們對(duì)家庭暴力的處罰依據(jù)主要是《治安管理處罰法》，只有在達(dá)到輕傷害以上的程度時(shí)，才能采用拘留或以上的處罰。但是，由于家庭暴力的傷害程度普遍達(dá)不到輕傷害，這樣就使對(duì)于一般性的家庭暴力處罰停留在說服教育上，對(duì)于“冷暴力”（即精神虐待）更是無所適從。

3、跟蹤服務(wù)成效還不夠明顯。由于家庭暴力案件存在反復(fù)性、長期性，基層?jì)D聯(lián)組織在家庭暴力維權(quán)時(shí)應(yīng)進(jìn)行階段性指導(dǎo)，定期回訪。但是，現(xiàn)階段婦聯(lián)維權(quán)只限于當(dāng)事人的上門求訪，一事一受理，一次一辦，事后如何、當(dāng)事人的婚姻發(fā)展?fàn)顩r如何卻不得而知，不能為受害者提供及時(shí)有效、全方位的援助，使家庭暴力在隱蔽性狀態(tài)下長時(shí)期存在。

反對(duì)家庭暴力是一項(xiàng)長期、復(fù)雜的社會(huì)工程。預(yù)防暴力發(fā)生、制裁施暴者、向受害人提供各種形式的援助和保護(hù)，是反對(duì)家庭暴力的三個(gè)重要環(huán)節(jié)，缺一不可。這有待于全社會(huì)的共同努力和參與，更需要基層?jì)D聯(lián)組織進(jìn)一步發(fā)揮職能作用，下大力預(yù)防和制止家庭暴力。

1、加大宣傳培訓(xùn)力度，源頭預(yù)防家庭暴力。要預(yù)防和制止家庭暴力現(xiàn)象，最關(guān)鍵的問題是轉(zhuǎn)變社會(huì)對(duì)家庭暴力的基本看法。通過廣泛的、多渠道的教育宣傳和培訓(xùn)，讓全社會(huì)知曉家庭暴力并不是個(gè)人和家庭間的私事，而是一種嚴(yán)重侵犯人權(quán)、違道德的犯罪行為。一是加強(qiáng)倫理道德教育。要通過創(chuàng)建“五好文明家庭”、“平安家庭”等活動(dòng)，開展多形式、多途徑宣傳教育，使之家喻戶曉、深入人心。二是加強(qiáng)普法知識(shí)宣傳。聯(lián)合相關(guān)部門利用“三八”、“11.25”、“12.4”重大節(jié)慶日對(duì)廣大群眾進(jìn)行法制宣傳，通過開展法律進(jìn)農(nóng)村、進(jìn)機(jī)關(guān)、進(jìn)學(xué)校、進(jìn)企業(yè)、進(jìn)社區(qū)、進(jìn)家庭活動(dòng)，以舉辦培訓(xùn)、知識(shí)競賽、演講比賽等形式為載體，向廣大群眾宣傳法律法規(guī)和家庭暴力有關(guān)知識(shí)，幫助婦女運(yùn)用法律武器維護(hù)自身權(quán)益，勇于與暴力行為作斗爭。三是加強(qiáng)各級(jí)各類培訓(xùn)，提高維

護(hù)婦女權(quán)益的意識(shí)。加強(qiáng)對(duì)家庭暴力案件中的施暴者的培訓(xùn)，只要有家庭暴力案件發(fā)生，就要強(qiáng)制施暴者到指定地點(diǎn)進(jìn)行一定時(shí)間的法律知識(shí)培訓(xùn)，使其認(rèn)識(shí)到自己錯(cuò)誤。開展婦女素質(zhì)培訓(xùn)，鼓勵(lì)女性特別是貧困婦女、流動(dòng)?jì)D女通過各種渠道，增強(qiáng)文化素養(yǎng)，掌握就業(yè)技能，提高家庭、社會(huì)地位。2、加大部門合作力度，抵制家庭暴力。執(zhí)法部門的干預(yù)是制止家庭暴力的最有效途徑。鎮(zhèn)婦聯(lián)要善于取得這些部門的支持和配合，積極構(gòu)筑預(yù)防和制止家庭暴力的社會(huì)工作機(jī)制。一是構(gòu)建有效的反家庭暴力預(yù)警機(jī)制。結(jié)合“零家庭暴力村、社區(qū)”的創(chuàng)建，建立以生產(chǎn)組組長牽頭的村信息員隊(duì)伍，及時(shí)觀察有家庭暴力隱患或傾向的家庭，進(jìn)行全程跟蹤調(diào)解，預(yù)防矛盾激化，防患于未然。二是推動(dòng)相關(guān)政策的指導(dǎo)和完善。針對(duì)婦女權(quán)益受侵特別是婦女遭受家庭暴力、婦女勞動(dòng)權(quán)益保障、弱勢婦女群體救助幫扶等問題，聯(lián)合勞動(dòng)、工會(huì)、公安、司法、民政等部門進(jìn)行調(diào)研，提出相關(guān)措施和建議并協(xié)調(diào)有關(guān)部門加以落實(shí)。充分利用婦聯(lián)平臺(tái)參政議政，參與推動(dòng)地方性反家庭暴力法規(guī)政策的制定完善，為制止家庭暴力提供制度保證。

篇2

關(guān)鍵詞：家庭暴力；主體關(guān)系；家庭成員；親密關(guān)系

中圖分類號(hào)：DF55

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.3969/j.issn.1008-4355.2012.04.03

施暴人與受害人之間關(guān)系的特殊性，使家庭暴力從普通侵權(quán)行為中剝離出來；從而探究家庭暴力主體關(guān)系的具體內(nèi)容，是準(zhǔn)確界定家庭暴力概念內(nèi)涵的前提。我國現(xiàn)行司法解釋將該關(guān)系界定為“家庭成員”，過于籠統(tǒng)模糊，不利于司法適用；然而學(xué)界雖對(duì)其多有詬病，但卻并不忍心廢棄“家庭成員”的概念，僅在其基礎(chǔ)上進(jìn)一步做出闡釋；一時(shí)間說法紛紜，莫衷一是。關(guān)于家庭暴力主體范圍的界定，學(xué)界并未跳出“家庭成員”的范疇；大部分學(xué)者認(rèn)為具有戀愛、同居等親密關(guān)系的當(dāng)事人之間應(yīng)準(zhǔn)用家庭暴力防治法的相關(guān)條款；但反對(duì)的學(xué)者認(rèn)為其可能對(duì)民法上“近親屬”的概念造成沖擊。（參見：陳葦，李欣.中國法學(xué)會(huì)婚姻家庭法學(xué)研究會(huì)2010年年會(huì)綜述［J］.西南政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2011，（1）：119.）

下文筆者將通過對(duì)家庭暴力主體關(guān)系四種模型的構(gòu)建，在對(duì)“家庭成員”概念證偽的同時(shí)，期冀從純理論的角度對(duì)家庭暴力的主體范圍做出準(zhǔn)確界定。

一、概念假設(shè)：“親密因素”與“共居因素”

區(qū)別于普通侵權(quán)行為，法律之所以為家庭暴力設(shè)定了特別規(guī)則，并給予家庭暴力受害人以特別救濟(jì)，其考慮的因素主要有二：

第一，與建立在陌生人基礎(chǔ)上的普通侵權(quán)行為主體相對(duì)，家庭暴力主體之間往往具有特定的親密關(guān)系，尤其體現(xiàn)為配偶關(guān)系與血親關(guān)系，但絕不僅限于此。這種親密關(guān)系至少導(dǎo)致了下述后果：（1）其所具備的倫理性在施暴人與受害人之間（或許還包括其他旁觀者，如目睹兒童）建立了一個(gè)排斥外界干涉的私域；這道透明的墻不僅在施暴人、受害人以及旁觀者心中根深蒂固，就連公權(quán)機(jī)關(guān)也往往望而卻步。這或許正是實(shí)踐中受害人本著“家丑不可外揚(yáng)”的心態(tài)一味忍讓，不愿主張自己的權(quán)利；而公權(quán)機(jī)關(guān)則持“清官難斷家務(wù)事”的理念怠于干涉的原因之一。（2）夫妻婚后財(cái)產(chǎn)所得共同制（法定夫妻財(cái)產(chǎn)制）的實(shí)施，使施暴人與受害人的財(cái)產(chǎn)極易混同；即使并不混同，傳統(tǒng)家庭“同居共財(cái)”模式關(guān)于我國傳統(tǒng)的“同居共財(cái)”模式的論述，參見：滋賀秀三.中國家族法原理［M］.張建國，李力，譯.北京：法律出版社，2003.所遺留的影響也使受害人缺乏要求施暴人承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償責(zé)任的動(dòng)機(jī)。故而在施暴人與受害人存在某種親密關(guān)系的情況下，法律對(duì)其特別規(guī)制始得必要；筆者姑且將其稱之為法律對(duì)家庭暴力特別干預(yù)的“親密因素”，即家庭暴力的“身份性”。

第二，家庭暴力發(fā)生時(shí)，施暴人與受害人通常共同居住在同一居所之內(nèi)，形成了共同居住關(guān)系（筆者這里并未專指共同生活關(guān)系）；該居所應(yīng)同時(shí)滿足持續(xù)性與封閉性兩個(gè)條件。法律對(duì)這種共同居住關(guān)系中的暴力行為進(jìn)行特別規(guī)制的必要性在于：（1）由于施暴人與受害人共同居住于某一特定封閉居所，使得暴力行為具有不易為外界察覺的隱蔽性特征。其危害最為明顯地體現(xiàn)在家庭暴力受害人往往難于舉出證據(jù)證明自己遭受暴力的事實(shí)，從而在民事訴訟（特別是離婚訴訟）中處于極端不利的低位。（2）受害人對(duì)特定居所經(jīng)常產(chǎn)生依賴（也可以稱之為歸屬感），也大量存在受害人除此居所外將無家可歸的情況（這也是有學(xué)者提議建立受暴婦女庇護(hù)所的原因之一）。鑒于此，即使受害人白天遭受暴力而離開居所，晚上仍迫于無奈地回此居所與施暴人同住，重新回到其控制之下；此不僅助長了施暴人的囂張氣焰，更可能使受害人逆來順受或遭受再度傷害。因而暴力行為發(fā)生時(shí)，共同居住于某一特定居所也成為了家庭暴力應(yīng)予特別調(diào)整的重要理由之一，這里筆者姑且將其稱之為“共居因素”，即家庭暴力的“地域性”。

這里要注意的是，不能將“親密因素”與“共居因素”相等同，同時(shí)也不能將二者完全割裂開來；兩個(gè)因素之間既有專有部分，又有共有部分，實(shí)為交叉關(guān)系。如圖1所示，A區(qū)為“親密因素”;B區(qū)為“共居因素”；C區(qū)為A區(qū)與B區(qū)的交集（A∩B），即既滿足“親密因素”又滿足“共居因素”的區(qū)域，這里筆者不妨將其稱之為“依賴因素”。

二、家庭暴力主體關(guān)系模型

這里所稱的關(guān)系即指施暴人與受害人之間的關(guān)系，即家庭暴力主體之間的關(guān)系。初構(gòu)

（一）“親密關(guān)系”

關(guān)于“親密關(guān)系”一詞學(xué)者早已使用，在這里筆者界定“親密關(guān)系”的范圍與其他學(xué)者有所不同。（參見：王向賢.親密關(guān)系中的暴力——以1015名大學(xué)生調(diào)查為例［D］.北京：中國社會(huì)科學(xué)院研究生院，2008：1.）

模型（A）

篇3

(一)歷史因素

傳統(tǒng)男尊女卑、夫權(quán)至上與現(xiàn)代法制先行、男女平等意識(shí)的沖撞中國傳統(tǒng)文化體現(xiàn)了許多人為的差異，其中最為明顯的就是性別的差異。性別差異伴隨著歷史發(fā)展、演變，逐漸形成一種根深蒂固的對(duì)兩性角色、兩性關(guān)系、兩、兩性地位的社會(huì)刻板印象、社會(huì)規(guī)范和社會(huì)意識(shí)形態(tài)。將男人和女人的自然差異絕對(duì)化、本質(zhì)化是性別傳統(tǒng)文化的一個(gè)突出表現(xiàn)，也是影響人們最深刻的觀念之一。因?yàn)閭鹘y(tǒng)文化是依賴個(gè)人存在的，傳統(tǒng)性別文化通過性別角色社會(huì)化將兩性之間的性別差異灌輸給許多個(gè)體，使個(gè)體按照其要求來扮演不同的性別角色。歷史傳統(tǒng)文化和價(jià)值觀念中對(duì)家庭暴力、男性特質(zhì)、女性特質(zhì)、家庭的定義等傳統(tǒng)文化規(guī)范提供了一個(gè)適宜的家庭暴力社會(huì)環(huán)境，建構(gòu)和影響了男性對(duì)女性的暴力。現(xiàn)代文化對(duì)性別角色的重新定位是社會(huì)進(jìn)步的標(biāo)志之一，對(duì)男性和女性來說，同樣要經(jīng)歷歷史性的角色變遷。對(duì)于那些受傳統(tǒng)的性別模式影響較深、男性意識(shí)較強(qiáng)的男性來說，他們將經(jīng)歷一個(gè)由性別優(yōu)越到性別壓抑的過渡期，出現(xiàn)傳統(tǒng)文化男尊女卑思想與現(xiàn)代文化男女平等意識(shí)的沖撞，傳統(tǒng)文化夫權(quán)至上與現(xiàn)代文化法制先行的矛盾，使得家庭暴力這一“古老”的行為發(fā)生了表現(xiàn)形式上的轉(zhuǎn)變，拳打腳踢的身體暴力轉(zhuǎn)向了冷淡、漠視、疏遠(yuǎn)、挖苦等精神上的虐待。

(二)社會(huì)因素

1．獨(dú)生子女結(jié)婚率上升、核心家庭的增多導(dǎo)致家庭支持和救助系統(tǒng)弱化隨著獨(dú)生子女結(jié)婚的到來，獨(dú)生子女組建小家庭后往往更注重個(gè)人的發(fā)展和生活，以自我為中心、任性好強(qiáng)，不與家人溝通，極少關(guān)心他人。在解決夫妻矛盾時(shí)，他們往往缺乏調(diào)適夫妻關(guān)系的能力，誰也不愿意主動(dòng)道歉、首先與對(duì)方說話，而更傾向于采取冷處理的方式。從某種意義上來說家庭冷暴力的產(chǎn)生正是夫妻雙方缺少溝通的結(jié)果。隨著我國社會(huì)的發(fā)展、人們追求獨(dú)立望的增強(qiáng)，家庭結(jié)構(gòu)呈現(xiàn)出由大變小，由復(fù)雜變簡單的過程。由三代人共同生活的主干家庭逐漸減少，而由一代人或兩代人組成的核心家庭逐漸增多。在傳統(tǒng)的幾世同堂的大家庭中，夫妻之間的矛盾能夠及時(shí)被家人發(fā)現(xiàn)并在家人的調(diào)解下及時(shí)化解，而現(xiàn)代核心家庭則缺乏這種調(diào)解和緩沖機(jī)制，當(dāng)事人原本可尋求的家庭調(diào)和與救助體系相應(yīng)弱化，在小夫妻產(chǎn)生矛盾時(shí)，誰也不愿退讓、不愿溝通，長時(shí)間對(duì)峙、僵持，常常使簡單問題演繹成復(fù)雜矛盾，小問題發(fā)展成大糾紛，結(jié)果愈演愈烈，直到無話可說產(chǎn)生家庭冷戰(zhàn)。

2．豐富的現(xiàn)代社會(huì)交往方式，凸顯了夫妻情感交流的相對(duì)匱乏科技的進(jìn)步，電腦網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，豐富了人們的社會(huì)交往方式，QQ、飛信、微信等新的交往方式在給人們帶來方便的同時(shí)，也改變著人自身，人與人之間通過網(wǎng)絡(luò)就可相互溝通。人們?cè)诂F(xiàn)實(shí)生活中遇到的種種問題，習(xí)慣在網(wǎng)絡(luò)這個(gè)虛擬環(huán)境中去尋求解脫。所以，當(dāng)夫妻之間出現(xiàn)問題時(shí)，更喜歡沉溺在網(wǎng)上和陌生人傾訴和溝通也不愿意和對(duì)方當(dāng)面訴說，過去夫妻以家庭為中心的活動(dòng)范圍被打破，男女雙方都在尋求一種突破家庭生活的個(gè)人身份，建立各自的社交網(wǎng)。建立在血緣關(guān)系之上的親屬頻繁往來的初級(jí)社會(huì)交往方式逐步轉(zhuǎn)向因業(yè)緣關(guān)系和興趣愛好而結(jié)成的新的社會(huì)交往網(wǎng)，交往范圍得到前所未有的擴(kuò)展和延伸。交往方式的變化使得家庭結(jié)構(gòu)變得松散，業(yè)緣關(guān)系顯得更加緊密。人們投入工作、學(xué)習(xí)和社會(huì)活動(dòng)的時(shí)間、精力逐漸增加，使得夫妻共處的時(shí)間縮減，感情溝通和信息交流的機(jī)會(huì)減少，這在一定程度上影響了夫妻的情感交流，為家庭冷暴力埋下了隱患。

(三)經(jīng)濟(jì)因素

夫妻雙方收入的變化，引發(fā)夫妻的家庭權(quán)力之爭夫妻雙方的經(jīng)濟(jì)收入狀況，直接影響了他們?cè)诩彝ブ械匚弧，F(xiàn)代社會(huì)的發(fā)展、知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代的到來，女性接受高等教育、獨(dú)立工作的比例越來越高，其經(jīng)濟(jì)地位和家庭地位不斷上升，女性控制家庭主導(dǎo)權(quán)的欲望日益增強(qiáng)，這就與傳統(tǒng)的男性家長權(quán)威發(fā)生了沖突。這種矛盾和沖突常常表現(xiàn)為言語沖撞和精神對(duì)抗。一方面，女性經(jīng)濟(jì)地位的確立意味著傳統(tǒng)性別神話的解構(gòu)，當(dāng)代女性致力于建構(gòu)男女平等對(duì)話的家庭互動(dòng)模式，也迫使男性重新審視男女關(guān)系。然而，在傳統(tǒng)封建殘余思想的影響下，不少男性還是難以完全擺脫大男子主義的觀念，甚至拼命想要維護(hù)自己正在失落的權(quán)威。當(dāng)家庭糾紛發(fā)生、妻子不隨其意，有逆反情緒或反抗行為，男子便認(rèn)為這破壞了自己的家庭權(quán)威形象，危及了自身的戶主地位，迫于法律的約束不能使用身體暴力的情況下，以漠視、疏離等方式作為懲罰手段來達(dá)到控制妻子、捍衛(wèi)大丈夫“尊嚴(yán)”、重塑自己的家庭權(quán)威、鞏固自己家庭地位的目的。另一方面，知識(shí)女性經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立，提高了她們的自我意識(shí)和家庭地位，使得女性能夠挺直腰板做人。對(duì)于在男女平等的呼聲中成長起來，并且依托經(jīng)濟(jì)支撐而擺脫了被支配境地的當(dāng)代女性來說，她們有了維護(hù)自身權(quán)利的底氣，一改傳統(tǒng)女性軟弱的特質(zhì)，不愿意主動(dòng)讓步以求和解，反過來，還可能針鋒相對(duì)，以牙還牙。另外，一些女性為了強(qiáng)化自己的家庭地位，也時(shí)常成為家庭“冷暴力”的制造者和升級(jí)者。一場沒有硝煙的家庭決斷權(quán)、發(fā)言權(quán)、指揮權(quán)的爭奪在無聲無息中悄然進(jìn)行著。于是，在權(quán)威與反權(quán)威、控制與反控制的對(duì)峙和較量中，“冷暴力”不斷升級(jí)。可以說，“冷暴力”的產(chǎn)生是與婦女地位的上升聯(lián)系在一起的，是男女雙方家庭權(quán)利之爭的產(chǎn)物。

(四)文化因素

文化程度的提高使家庭暴力的形式由“熱暴力”轉(zhuǎn)為“冷暴力”隨著人們受教育程度的提高，文明程度不斷增強(qiáng)，處事更理性，守法維權(quán)意識(shí)也在增加。人們開始顧忌“君子動(dòng)口不動(dòng)手”的古訓(xùn)，在處理夫妻矛盾時(shí)有意識(shí)地盡量避免采用拳腳相加的粗暴方式，而采用一種冷落、漠視、疏遠(yuǎn)對(duì)方的冷暴力形式。所以說，發(fā)達(dá)城市和知識(shí)分子家庭更容易發(fā)生冷暴力，冷暴力是一種“文明病”。隨著社會(huì)的發(fā)展，跨地婚姻、跨國婚姻已經(jīng)越來越多，各地的人文習(xí)慣差異很大，一起相處的兩個(gè)人，如果沒有辦法接受對(duì)方的文化背景，就很容易出現(xiàn)隔閡，如果沒有及時(shí)溝通就會(huì)造成語言交流的降低甚至?xí)和＃罱K出現(xiàn)冷暴力。

(五)心理因素

工作壓力的增加，調(diào)試能力的相對(duì)不足引發(fā)心理健康問題隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，城市化進(jìn)程的加快，擁擠的生存空間、復(fù)雜的人際關(guān)系、快節(jié)奏的生活和無休止的競爭，使人們的生活和工作壓力大大增加，心理動(dòng)蕩明顯增多。很多人過著雙面人的日子。在公司老板、同事面前謹(jǐn)慎、謙和，不能發(fā)泄的不快只有在下班后帶回家，在家里可以肆無忌憚的宣泄，可以不說話、不做事、發(fā)泄不滿、借機(jī)撒潑耍賴、惡語相向，這樣肆無忌憚地放縱自己，在最熟悉的人面前釋放自己人性中最隱蔽的一面。

(六)法制因素

相關(guān)滯后的立法及法律意識(shí)的增強(qiáng)助長了家庭冷暴力的發(fā)生

1．目前我國法律對(duì)冷暴力無明確規(guī)定，預(yù)防和制止家庭冷暴力的懲罰措施還僅限于道德的層面。遭遇冷暴力的受害人如報(bào)警，警察也因找不到根據(jù)無法治安處罰;如到法院提出離婚，并請(qǐng)求賠償，在取證時(shí)又會(huì)遇到困難;我國《婚姻法》中規(guī)定的家庭暴力雖然包括肉體上和精神上的暴力兩類，但《刑法》對(duì)精神上的家庭冷暴力并沒有相關(guān)規(guī)定，形成了法律漏洞。這使得家庭冷暴力超然于法律，不受拘束，這也是造成家庭“冷暴力”上升的重要原因。

2．隨著法制宣傳和人們法律意識(shí)的增強(qiáng)，施暴者意識(shí)到實(shí)施身體暴力易遭輿論的譴責(zé)，可能被訴諸法律，這都不同程度地制約了身體暴力的發(fā)生;而家庭冷暴力常常表現(xiàn)為夫妻雙方缺乏溝通和語言交流，對(duì)對(duì)方冷落、漠視，很難界定他是性格孤僻還是有意實(shí)施家庭冷暴力的精神虐待;家庭冷暴力所侵犯的直接客體是受害人的心理和精神，精神世界是人的主觀意識(shí)，缺乏外在表現(xiàn)和測定標(biāo)準(zhǔn);加上冷暴力是一方消極的方式對(duì)家庭成員實(shí)施的精神上的傷害，它沒有傷痕，不見鮮血，無法作傷情鑒定，沒有明顯的發(fā)展過程，不易引起人們的注意，因此隱蔽性很強(qiáng)，舉證難度較大，讓施暴者承擔(dān)法律責(zé)任較難。加上部分人對(duì)于家庭冷暴力沒有意識(shí)到是對(duì)自身的巨大傷害，有的認(rèn)為這不是家庭暴力，使得冷暴力愈演愈烈。

總之，伴隨著社會(huì)的進(jìn)步，夫妻更加關(guān)注精神生活質(zhì)量，因情感需要而產(chǎn)生的家庭矛盾日益增多，因此，預(yù)防和制止家庭冷暴力，不僅僅是個(gè)人和家庭的私事，而且是社會(huì)問題，需要全社會(huì)的廣泛關(guān)注和重視。

二、預(yù)防和制止家庭冷暴力的法律對(duì)策

(一)在現(xiàn)行法律中加入冷暴力的規(guī)定或制定專門的《家庭暴力防治法》

從目前家庭冷暴力嚴(yán)重的社會(huì)危害性看，我國出臺(tái)預(yù)防和制止家庭冷暴力的專門法是根本途徑。但是介于條件不成熟時(shí)可以先在現(xiàn)有婚姻法或司法解釋中加入家庭冷暴力的界定、對(duì)家庭冷暴力的構(gòu)成等做出明確規(guī)定，使法院在審理此類案件時(shí)有法可依。

1．明確家庭冷暴力的含義

目前關(guān)于家庭冷暴力的含義有多種看法，筆者認(rèn)為家庭冷暴力法律上的定義，可以從以下兩個(gè)方面入手，一是家庭冷暴力是一種精神暴力，但冷暴力對(duì)人的傷害不同于由于身體暴力或其他侵權(quán)行為所導(dǎo)致的精神損害，它不是其他侵權(quán)行為產(chǎn)生的附屬結(jié)果，而是一種直接的、故意的針對(duì)受害人實(shí)施的精神摧殘，冷暴力的直接后果就是使人精神遭受損害。二是冷暴力是一種持續(xù)的、反復(fù)的對(duì)受害者施加的精神暴力，它以消極不作為的方式故意對(duì)受害人冷漠、輕視，從而達(dá)到使其精神、心理承受巨大壓力的損害結(jié)果。介于以上兩點(diǎn)，筆者認(rèn)為家庭冷暴力，是指家庭產(chǎn)生矛盾時(shí)，家庭成員通過非暴力的方式給對(duì)方造成精神傷害，通常表現(xiàn)為惡意詆毀、諷刺挖苦、冷淡、漠視、疏遠(yuǎn)和放任等行為方式表現(xiàn)的精神傷害。

2．明確家庭冷暴力的構(gòu)成要件

家庭冷暴力的成立應(yīng)該具備四個(gè)要件①家庭冷暴力的主體是共同生活的家庭成員，包括施暴人與受害人。家庭冷暴力只能發(fā)生在家庭成員之間，其施暴人與受害人之間都存在特定的親屬關(guān)系，包括父母子女關(guān)系、夫妻關(guān)系、兄弟姐妹的關(guān)系、祖孫關(guān)系、婆媳關(guān)系等，其受害者往往是家庭中的婦女、兒童及老人等弱勢群體。②行為人實(shí)施冷暴力時(shí)具有主觀上的故意。行為人在實(shí)施家庭冷暴力時(shí)所持的心理態(tài)度是故意的，故意對(duì)受害者冷淡、輕視、放任、疏遠(yuǎn)、漠不關(guān)心。③家庭冷暴力侵犯的客體為夫妻或家庭成員間的家庭關(guān)系。④家庭冷暴力的客觀方面表現(xiàn)為消極的不作為。

3．立法條件成熟時(shí)出臺(tái)一部單行的《家庭暴力防治法》

在該法中應(yīng)將冷暴力作為與肉體暴力和性暴力并列的一個(gè)暴力行為予以詳細(xì)規(guī)定，包括家庭暴力行為的表現(xiàn)及法律責(zé)任，家庭成員之間的權(quán)利義務(wù)，國家反家庭暴力的法律保障等內(nèi)容。目前全世界約有60多個(gè)國家制定了單行家庭暴力法。我國專家已經(jīng)起草了《中華人民共和國家庭暴力防治法》，該法的真正實(shí)施將成為解決家庭暴力———包括冷暴力在內(nèi)的家庭問題的有效法律保障。

(二)冷暴力舉證責(zé)任分配上實(shí)行舉證責(zé)任倒置原則

我國民事訴訟一般采取“誰主張，誰舉證”的原則，當(dāng)事人因冷暴力提出訴訟請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)向法院提交曾受冷暴力侵害的證據(jù)，如病歷本、傷情鑒定書、暴力行為的長期性及其傷情是加害人所致等完整證據(jù)，才能使自己的合法權(quán)益得到保護(hù)，而冷暴力的受害人是原告，通常是弱者，冷暴力的私密性、隱蔽性和不確定性，使得受害者舉證更為困難，常常會(huì)因舉證不能而放縱了施暴者，不利于受害者的保護(hù)。采取舉證責(zé)任倒置，作為受害人的原告對(duì)遭受家庭冷暴力而受到傷害的事實(shí)舉證，被告對(duì)原告所受傷害并非自己所為承擔(dān)舉證責(zé)任。也就是說，當(dāng)家庭冷暴力受害人提出受到冷暴力侵害時(shí)，如果施暴者不認(rèn)可自己實(shí)施了冷暴力，就得舉證證明自己沒有實(shí)施冷暴力，如其不能舉證則認(rèn)定實(shí)施了冷暴力。這樣可以使訴訟當(dāng)事人合理分擔(dān)訴訟風(fēng)險(xiǎn)，提高受害人受保護(hù)的機(jī)率。

(三)冷暴力訴訟制度采取自訴與強(qiáng)制訴訟相結(jié)合

家庭暴力造成嚴(yán)重后果通常被納入虐待罪范疇。依我國《刑法》第260條①規(guī)定，虐待家庭成員，告訴才處理，只有致使被害人重傷、死亡的，才由公訴機(jī)關(guān)提起公訴。一般家庭暴力發(fā)生時(shí)受害人往往顧及子女、家庭或自己在家庭中的劣勢地位而放棄追訴，不尋求法律的幫助，這縱容了施暴人的加害行為。筆者認(rèn)為，對(duì)非經(jīng)常性沒有造成嚴(yán)重后果的家庭暴力，規(guī)定為自訴案件較合適;對(duì)經(jīng)常性嚴(yán)重的家庭暴力行為致使受害者精神和心理受到無法彌補(bǔ)創(chuàng)傷的，規(guī)定由公訴機(jī)關(guān)提起公訴。因?yàn)榻?jīng)常性的嚴(yán)重家庭暴力即使沒有致使被害人重傷、死亡，也嚴(yán)重侵犯了被害人的人身利益，國家應(yīng)該對(duì)公民的重大利益進(jìn)行強(qiáng)制性保護(hù)。

(四)擴(kuò)大證據(jù)的形式，受害者可以要求適當(dāng)?shù)木駬p害賠償

家庭冷暴力具有隱蔽性，其行為的結(jié)果通常看不見傷痕，無法做出傷情鑒定，其所針對(duì)的對(duì)象是人的精神和心理等看不見摸不著的東西，但這并不等于受害者就無法獲得證據(jù)。公安機(jī)關(guān)的報(bào)警、接警、出警記錄、詢問筆錄，以及保存的調(diào)解書、保證書、擔(dān)保書、物證;醫(yī)療機(jī)構(gòu)保管的診療材料、病例、鑒定;未成年子女提供的與其年齡、智力以及精神狀況相適應(yīng)的涉及家庭暴力的證言等，都可以作為證據(jù)采信。筆者認(rèn)為，法院可以根據(jù)受害者的訴訟請(qǐng)求以及原被告雙方的表現(xiàn)判定給予受害者適當(dāng)?shù)木駬p害賠償，使受害者得到救濟(jì)，施暴者得到一定的懲罰。隨著我國社會(huì)整體文明程度的提高，家庭冷暴力也逐漸成為較為常見的社會(huì)現(xiàn)象，因此在法律上明確家庭冷暴力所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，并對(duì)家庭冷暴力采取相關(guān)救濟(jì)途徑和法律對(duì)策，不僅可以完善婚姻家庭法律制度，對(duì)家庭冷暴力的受害者的合法權(quán)益可以起到應(yīng)有的保護(hù)作用，而且也有利于從法律上有效地遏制家庭冷暴力現(xiàn)象的發(fā)生，減少其可能給家庭和社會(huì)帶來的危害，從而對(duì)社會(huì)和諧和安定產(chǎn)生積極的作用。

篇4

    關(guān)鍵詞：離婚損害；賠償制度；立法建議

    為適應(yīng)改革開放20年來社會(huì)發(fā)展的新情況，立法機(jī)關(guān)于2001年修改了1980年的《婚姻法》。修改后的婚姻法從基本原則到具體制度都加強(qiáng)了對(duì)婦女、老人和兒童等弱勢群體的保護(hù)。其中，離婚損害賠償制度是這方面的一個(gè)明顯例證。

    離婚損害賠償?shù)囊?guī)定濫觴于1907年瑞士民法典，該法第151條規(guī)定：（1）因離婚，無過錯(cuò)的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)支付合理的賠償金。（2）因?qū)е码x婚的情勢，配偶一方的人格遭受重大損害的，法官可判予一定金額的賠償金作為慰撫。繼瑞士民法典之后，大陸法系一些國家（如法國）的民法典引入了該項(xiàng)規(guī)定。

    我國2001年修正后的婚姻法在第五章救助措施與法律責(zé)任中規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”這是我國法律關(guān)于離婚損害賠償?shù)囊?guī)定。《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》（以下簡稱《司法解釋一》）和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《司法解釋二》）就離婚損害賠償?shù)姆蛇m用問題作出了細(xì)化的規(guī)定。上述立法和司法解釋共同構(gòu)成了我國目前的離婚損害賠償制度。該制度的確立是我國立法上的一個(gè)重大進(jìn)步，但它還有不足之處。本文擬對(duì)離婚損害賠償?shù)睦碚撨M(jìn)行分析，并對(duì)該制度的完善提出一點(diǎn)建議。

    一、離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)

    學(xué)界對(duì)我國離婚損害賠償責(zé)任性質(zhì)的爭論自該制度在我國確立以來就已存在，有主張侵權(quán)責(zé)任者，亦有主張違約責(zé)任者。

    臺(tái)灣學(xué)者林秀雄先生把離婚之損害（即離婚時(shí)的損害，我們稱之為廣義的離婚損害）分為兩種：一種是離因損害；另一種是離婚損害（我們稱之為狹義的離婚損害）。 [1]（P114）其所謂離因損害是指配偶一方導(dǎo)致離婚的侵權(quán)行為所造成的損害；而離婚損害則指由于離婚而對(duì)無過錯(cuò)配偶造成的損害。這種分類法的標(biāo)準(zhǔn)是損害的原因，依此分類法，離因損害的原因在于導(dǎo)致離婚的配偶一方的侵權(quán)行為，狹義離婚損害的原因僅在于離婚這樣一個(gè)事實(shí)。如果說離婚之損害僅包括離因損害的話，那么離婚損害賠償責(zé)任屬于侵權(quán)責(zé)任固無疑問。至于侵犯了何種權(quán)利，有學(xué)者主張侵犯了無過錯(cuò)一方的配偶權(quán)。[2]另有學(xué)者主張侵犯的是對(duì)方的人身權(quán)。 [3]林秀雄先生認(rèn)為，夫妻一方的行為可能侵犯對(duì)方的生命、身體或人格，也可能侵犯對(duì)方的配偶權(quán)。[1]（P115）這些學(xué)者的觀點(diǎn)都有一定道理，都從某一個(gè)側(cè)面揭示了作為離因的侵權(quán)行為所侵害的客體。筆者認(rèn)為，在這個(gè)問題上我們不能給出一個(gè)一般性的回答，只能根據(jù)具體的情況加以分析。侵權(quán)責(zé)任說雖然正確地指出了離因損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，但是離婚之損害還包括狹義的離婚損害，而狹義離婚損害的原因僅在于離婚這一事實(shí)。很顯然，離婚絕不是侵權(quán)行為，因此，主張離婚損害（廣義的）賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任的觀點(diǎn)至少是不全面的。

    主張離婚損害賠償責(zé)任是違約責(zé)任的觀點(diǎn)，對(duì)離因損害所導(dǎo)致的賠償責(zé)任顯然是不適用的，因?yàn)榍拔囊呀?jīng)證明了離因損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任。違約責(zé)任的觀點(diǎn)對(duì)狹義離婚損害賠償性質(zhì)的界定是否合適，有待進(jìn)一步論證。如果把婚姻視為契約，由于一方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚的，由此引起的損害賠償責(zé)任的性質(zhì)可界定為違約責(zé)任。關(guān)于婚姻的性質(zhì)理論上一直存在契約說、非契約說和折衷說的爭論。契約說當(dāng)中雖有不同的分支，但其都是以個(gè)人主義為基礎(chǔ)，認(rèn)為婚姻是兩個(gè)獨(dú)立主體之間達(dá)成的合意。婚姻契約說從一開始就受到了哲學(xué)、倫理學(xué)的批判。筆者認(rèn)為婚姻不是契約，理由如下：1、一般契約的內(nèi)容具有任意性，契約雙方在不違背法律的禁止性規(guī)定和善良風(fēng)俗的情況下可以就契約內(nèi)容進(jìn)行任意約定。相反，婚姻的基本內(nèi)容具有法定性，不允許當(dāng)事人對(duì)婚姻上的義務(wù)作出與法律不同的約定。2、契約之債可以讓與、繼承，比如債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)等。而基于婚姻所生的債務(wù)沒有可讓與性、繼承性。比如夫?qū)ζ薜姆鲳B(yǎng)義務(wù)，不能由他人承擔(dān)；同樣，妻對(duì)夫享有的扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)也不得讓與他人；妻死后，妻的繼承人也不得要求丈夫?qū)ζ渎男蟹驅(qū)ζ薜姆鲳B(yǎng)義務(wù)。3、契約之債情形下，如果雙方互負(fù)同類債務(wù)可以抵消。在婚姻關(guān)系中，夫妻雙方所負(fù)婚姻義務(wù)基本上是同等的，但此同類債務(wù)不能適用抵消的規(guī)定。 4、契約多涉及財(cái)產(chǎn)，應(yīng)適用財(cái)產(chǎn)法原理。而婚姻更多地涉及倫理，應(yīng)適用家庭法法理。既然不能把婚姻視為契約，那么把狹義離婚損害賠償?shù)男再|(zhì)界定為違約責(zé)任的觀點(diǎn)就是站不住腳的。

    綜上所述，侵權(quán)行為說雖然正確地界定了離因損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，但它不足以說明狹義離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)；違約責(zé)任說對(duì)此問題同樣無法給出有說服力的理由。至于狹義離婚損害賠償責(zé)任的性質(zhì)，筆者認(rèn)為這一問題沒有太多的意義，因?yàn)槿绻覀兛梢源_定離婚損害的范圍，在請(qǐng)求權(quán)人請(qǐng)求賠償時(shí)直接讓有責(zé)任者賠償損害即可。

    關(guān)于此問題理論上的討論暫告終止，我們?cè)賮砜疾煳覈碾x婚損害賠償制度。婚姻法第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償”。此條規(guī)定的意義實(shí)際上是什么需要我們對(duì)其進(jìn)行解釋。從文義上講，第一種可能的解釋是： 有下列情形之一的，無過錯(cuò)方可以請(qǐng)求由這些情形產(chǎn)生的損害賠償，條件是這些情形導(dǎo)致了離婚的發(fā)生。如果這樣來解釋，那么此條就是關(guān)于離因損害賠償?shù)囊?guī)定。第二種可能的解釋是：有下列情形之一而導(dǎo)致離婚，無過錯(cuò)方可以請(qǐng)求因離婚所產(chǎn)生的損害賠償。這樣解釋的話，此條就是關(guān)于狹義離婚損害賠償?shù)囊?guī)定。第三種可能的解釋是：有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方可以請(qǐng)求離因損害賠償，也可以請(qǐng)求狹義離婚損害賠償。這三種解釋的可能，說明了該條文的含義并不明確，必須求之于體系解釋標(biāo)準(zhǔn)來獲得其精確含義。該條位于婚姻法救助措施與法律責(zé)任一章，該章第43、44條是關(guān)于家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員的救助措施的規(guī)定，第45條是關(guān)于重婚、實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的刑事責(zé)任的規(guī)定。結(jié)合這三條規(guī)定，我們可以得出結(jié)論：第46條是關(guān)于重婚、有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待遺棄家庭成員的民事責(zé)任的規(guī)定，其所謂的損害賠償也是對(duì)由于這些行為導(dǎo)致的損害的賠償。因此，我國的離婚損害賠償其實(shí)是離因損害賠償。相關(guān)的《司法解釋》也可以提供佐證。從《司法解釋一》的相關(guān)規(guī)定中，可以看出，人民法院只是把離婚作為提出損害賠償?shù)臈l件。①因此，最高人民法院對(duì)于第46條的解釋和我們提出的第一種解釋是一致的。

    二、我國離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

    由于我國的離婚損害賠償實(shí)質(zhì)上是離因損害賠償，而后者屬于侵權(quán)行為。因此離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件要適用侵權(quán)行為構(gòu)成要件的一般規(guī)定。依據(jù)侵權(quán)法一般原理，侵權(quán)行為責(zé)任的構(gòu)成要件包括損害結(jié)果、違法行為、因果關(guān)系、主觀過錯(cuò)。離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件也是以此為基礎(chǔ)來構(gòu)建的。

    （一）損害結(jié)果

    損害結(jié)果的發(fā)生是賠償?shù)那疤釛l件，明確損害結(jié)果對(duì)于賠償數(shù)額的確定有決定性的意義，因此有必要明確損害的范圍或者損害的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)。婚姻法第46條對(duì)此問題并沒有作出詳細(xì)規(guī)定，《司法解釋一》第28條做了補(bǔ)充，該條規(guī)定：婚姻法第46條規(guī)定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。因侵害行為有差別，其所造成的損害亦有所不同，我們這里分別論述于下：

    1、在重婚情形下。重婚行為構(gòu)成了夫妻間義務(wù)的違反，主要會(huì)造成他方配偶精神上的痛苦。精神上痛苦是極其主觀的感受，別人無從得知，從而精神損害不可能精確計(jì)算，只能委之于法官憑借司法經(jīng)驗(yàn)，根據(jù)行為人的主觀惡意、情節(jié)、常理、醫(yī)學(xué)鑒定等因素予以判斷。至于物質(zhì)上損害亦非不存在，比如，一方婚外性行為感染性病致使他方身體受到傷害，由此產(chǎn)生的醫(yī)藥費(fèi)。另外，為獲得他方配偶不忠行為的證據(jù)而支出的費(fèi)用亦應(yīng)計(jì)算在內(nèi)。

    2、在有配偶者與他人同居情形下。有配偶者與他人同居侵犯的客體與重婚相同，其所造成的損害后果與后者造成的結(jié)果相類似。重婚造成的結(jié)果前文已有詳述，此處不再贅述。

    3、在家庭暴力情形下。這里物質(zhì)損害主要包括由于身體、精神受到傷害而產(chǎn)生的醫(yī)療費(fèi)，誤工費(fèi)、殘疾者生活補(bǔ)助費(fèi)等等。至于精神上損害，同樣應(yīng)委之于法官依前文所列標(biāo)準(zhǔn)予以確定。

    4、在虐待、遺棄家庭成員情形下。虐待家庭成員的損害后果與家庭暴力情形下的損害后果基本相同，在此不再贅述。

    5、在遺棄情形下。物質(zhì)損害主要包括扶養(yǎng)費(fèi)、家庭生活費(fèi)當(dāng)中應(yīng)由對(duì)方支付的部分。精神損害依上述規(guī)則予以確定。

    損害除上述所列各項(xiàng)之外，在判決離婚中，律師費(fèi)、訴訟費(fèi)也應(yīng)一并計(jì)算。因?yàn)檫@些費(fèi)用是本不應(yīng)發(fā)生，但由于一方配偶侵害行為導(dǎo)致離婚而產(chǎn)生。

    （二）違法行為依照我國婚姻法第46條的規(guī)定，可以構(gòu)成離婚損害賠償?shù)男袨榘ǎ褐鼗椤⒂信渑颊吲c他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員。

    1、重婚、有配偶者與他人同居。我國婚姻法的第46條第一、二項(xiàng)規(guī)定了重婚、有配偶者與他人同居兩種情形下，受害配偶可請(qǐng)求損害賠償。我國婚姻法理論上和實(shí)務(wù)上都區(qū)分重婚和有配偶者與他人同居。重婚是指有配偶者又與他人結(jié)婚。按照最高人民法院的司法解釋“有配偶者與他人同居”是指：有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。兩者雖然在形式上有所差別，但實(shí)質(zhì)上都是對(duì)《婚姻法》總則規(guī)定的夫妻間忠實(shí)義務(wù)的違反。忠實(shí)義務(wù)是婚姻關(guān)系的本質(zhì)，一方違反忠實(shí)義務(wù)即構(gòu)成對(duì)他方配偶權(quán)的侵害。法律列舉重婚和有配偶者與他人同居情況下，受害人可以請(qǐng)求損害賠償，其本意在于穩(wěn)定婚姻關(guān)系，保護(hù)配偶權(quán)，防止違反忠實(shí)義務(wù)的情況發(fā)生并在此種情況出現(xiàn)時(shí)對(duì)受害配偶進(jìn)行救濟(jì)。

    2、實(shí)施家庭暴力、虐待家庭成員。婚姻法第46條第三項(xiàng)規(guī)定的實(shí)施家庭暴力、第四項(xiàng)規(guī)定的虐待都構(gòu)成損害行為。所謂家庭暴力，依據(jù)最高人民法院的司法解釋，是指：行為人以毆打、捆綁、殘害、強(qiáng)行限制人身自由或者其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為；持續(xù)性、經(jīng)常性的家庭暴力，構(gòu)成虐待。2最高人民法院的司法解釋把家庭暴力的對(duì)象界定為家庭成員，筆者認(rèn)為此解釋過于寬泛，依照規(guī)范目的應(yīng)當(dāng)做限縮解釋。第46條規(guī)范的目的是為了對(duì)受到侵害的配偶給予救濟(jì)。只有當(dāng)一方配偶是家庭暴力的受害者時(shí)，法律才有對(duì)其進(jìn)行救濟(jì)的必要。如果家庭暴力針對(duì)的是子女，或者配偶以外的其他家庭成員，配偶不是直接的受害者，他不能提出損害賠償請(qǐng)求。這時(shí)，應(yīng)由其他家庭成員根據(jù)侵權(quán)行為法的規(guī)定對(duì)實(shí)施家庭暴力者請(qǐng)求賠償。因此，此處家庭暴力的對(duì)象應(yīng)限于受害配偶。同理，虐待的對(duì)象也應(yīng)限縮為受害配偶。需要指出的是，意圖危害配偶生命的行為在違法性和危害性上比家庭暴力和虐待更強(qiáng)烈，著眼于規(guī)范的目的（保護(hù)配偶的人身權(quán)），應(yīng)對(duì)家庭暴力和虐待作出擴(kuò)張解釋把此類行為包含在內(nèi)。

    3、遺棄。婚姻法第46條第四項(xiàng)還規(guī)定遺棄家庭成員可訴請(qǐng)離婚損害賠償。和上文所述理由相同，筆者認(rèn)為，這里的家庭成員同樣應(yīng)作限縮解釋，僅指配偶。對(duì)于何謂遺棄，理論上有不同看法：有認(rèn)為遺棄是同居義務(wù)或扶養(yǎng)義務(wù)之不履行；有認(rèn)為遺棄是指不履行同居義務(wù)或家庭生活費(fèi)用負(fù)擔(dān)義務(wù)。[1]（P7～8）筆者認(rèn)為，婚姻的本質(zhì)在于雙方共同生活，互相給予對(duì)方身體上、物質(zhì)上、精神上之關(guān)愛，凡消極的不履行婚姻基本義務(wù)者，皆構(gòu)成遺棄。比如，一方重病，他方置之不理；一方無正當(dāng)理由拒絕同居；無正當(dāng)理由外出不歸，等等。遺棄可能會(huì)造成對(duì)方身體上、精神上之損害，受害配偶得請(qǐng)求損害賠償。

    （三）因損害行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生

    我國婚姻法規(guī)定，只有因一方侵害行為導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方才得以請(qǐng)求損害賠償，所以由于加害人的行為而離婚也是損害賠償?shù)臉?gòu)成要件之一。依條文觀之，雖有婚姻法第46條所列情形之一，但無過錯(cuò)方宥恕對(duì)方的侵害行為沒有提出離婚請(qǐng)求的，不得請(qǐng)求損害賠償，這就否定了婚內(nèi)賠償?shù)目赡苄裕煌瑯樱⒎怯捎谶@些情形而是由于其他原因（比如受害方的過錯(cuò)）導(dǎo)致離婚的，受害方亦不得請(qǐng)求損害賠償。

    （四）主觀過錯(cuò)

    我國有關(guān)離婚損害賠償?shù)囊?guī)定沒有明確指出行為人的主觀狀態(tài)。但是由于離婚損害賠償責(zé)任是侵權(quán)責(zé)任的特殊形式，在法律對(duì)前者規(guī)定不完善的時(shí)候應(yīng)該適用后者的一般規(guī)定。因此，可以認(rèn)為離婚損害賠償責(zé)任的承擔(dān)者應(yīng)在主觀上具有過錯(cuò)。一般侵權(quán)責(zé)任當(dāng)中只要求行為人有過失即負(fù)賠償責(zé)任，這對(duì)于離婚損害賠償能否適用不無疑問。從前述離婚損害的侵權(quán)行為的構(gòu)成要件來看，只有故意才能構(gòu)成這些侵害行為。

    婚姻法第46條規(guī)定“無過錯(cuò)”的配偶有離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)。這里所說的“無過錯(cuò)” 指的是對(duì)什么無過錯(cuò)，需要進(jìn)一步明確。我國多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，這里的“無過錯(cuò)”應(yīng)指該方配偶沒有實(shí)施《婚姻法》第46條規(guī)定的4種法定違法行為。[4]筆者對(duì)此不敢茍同。有兩種解釋可以符合條文中“無過錯(cuò)”的字面意思：第一，對(duì)離婚的發(fā)生沒有過錯(cuò)；第二，對(duì)侵害行為的發(fā)生沒有過錯(cuò)。這兩種解釋哪一種更符合立法的本意，需要依據(jù)規(guī)范目的繼續(xù)解釋。基于前面的論述，我國的離婚損害賠償實(shí)質(zhì)上是離因損害賠償，旨在對(duì)因一方配偶的侵權(quán)行為而導(dǎo)致離婚的受害配偶進(jìn)行救濟(jì)。基于此目的，損害賠償請(qǐng)求權(quán)不應(yīng)該建立在權(quán)利人對(duì)侵權(quán)行為的發(fā)生無過錯(cuò)的基礎(chǔ)上，只能建立在受害人對(duì)離婚的發(fā)生無過錯(cuò)的基礎(chǔ)上。因此，第一種解釋更能契合立法者原意，符合該規(guī)范的目的。從而，如果受害人的有責(zé)行為導(dǎo)致對(duì)方請(qǐng)求離婚，則其不能依據(jù)該條要求對(duì)方（該方實(shí)施了婚姻法第46條規(guī)定的行為之一，且該行為的受害人以此為依據(jù)請(qǐng)求離婚）給予賠償。

    以上論述了我國離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件，我們可以看出，我國的離婚損害賠償，即離因損害賠償是侵權(quán)損害賠償?shù)奶厥庑螒B(tài)，本應(yīng)由侵權(quán)法加以規(guī)范，但是由于我國侵權(quán)法并不發(fā)達(dá)，暫且由婚姻法對(duì)此進(jìn)行規(guī)范并無不可。但從法律體系的邏輯性出發(fā)，在將來的民法典制定時(shí)應(yīng)把婚姻法的這條規(guī)定吸收到侵權(quán)行為法中。

    三、狹義離婚損害賠償制度的缺失

    （一）構(gòu)建我國狹義離婚損害賠償?shù)谋匾?/p>

    依據(jù)林秀雄先生對(duì)離婚之損害的區(qū)分，我們?cè)诘谝徊糠种袑?duì)我國離婚損害賠償制度的性質(zhì)進(jìn)行了分析，得出了我國離婚損害賠償制度實(shí)質(zhì)是離因損害賠償制度。這項(xiàng)制度解決的問題是對(duì)因侵權(quán)行為受有損害的無過錯(cuò)配偶提供救濟(jì)。對(duì)無過錯(cuò)配偶來說，損害可能不止這些，離婚本身還可能帶來其他的損害，如扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)的喪失、基于夫妻財(cái)產(chǎn)契約所生利益的損失等等。這些損害的救濟(jì)僅靠離因損害賠償是不夠的，因此有必要在離因損害賠償制度之外建立狹義離婚損害賠償制度。

    （二）相關(guān)立法例

    1、瑞士民法第150條第1項(xiàng)規(guī)定：因離婚，無過錯(cuò)的配偶一方在財(cái)產(chǎn)權(quán)或期待權(quán)方面遭受損害的，有過錯(cuò)的一方應(yīng)支付合理的賠償金。

    2、我國臺(tái)灣地區(qū)“民法”第1056條規(guī)定：（1）夫妻之一方，因判決離婚而受有損害者，得向有過失之他方，請(qǐng)求賠償。（2）前項(xiàng)情形，雖非財(cái)產(chǎn)上之損害，受害人亦得請(qǐng)求賠償相當(dāng)之金額，但以受害人無過失者為限。（3）前項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)，不得讓與或繼承，但已依契約承諾或已起訴者，不在此限。

    3、法國民法典第266條規(guī)定：在因一方配偶單方過錯(cuò)而宣告離婚的情況下，該方對(duì)另一方受到的物質(zhì)上與精神上的損失，得受判處負(fù)損害賠償責(zé)任。但是，另一方配偶僅在進(jìn)行離婚訴訟之時(shí)，始得請(qǐng)求損害賠償。

    （三）上述立法例之比較

    1、財(cái)產(chǎn)損害賠償范圍的比較。

    就損害賠償?shù)姆秶裕鹗棵穹ㄒ?guī)定的財(cái)產(chǎn)賠償范圍最為明確而且寬泛，該法區(qū)分了狹義的財(cái)產(chǎn)損害和期待權(quán)損害。期待權(quán)損害的范圍包括了“因扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)、夫妻財(cái)產(chǎn)所生之收益（此為現(xiàn)實(shí)損害）、法定繼承權(quán)、夫妻財(cái)產(chǎn)契約、遺贈(zèng)所生之利益（此等利益為若不離婚則可能取得之利益）之消滅所生之損害。[1] （P135）

    我國臺(tái)灣地區(qū)民法未明確規(guī)定財(cái)產(chǎn)上損害的范圍，在臺(tái)灣學(xué)界對(duì)此有很大爭議。有學(xué)者主張“損害賠償之范圍，不但確實(shí)已發(fā)生之損害，而且包括可預(yù)期利益之喪失，例如，配偶所有之期待權(quán)之喪失，亦在賠償范圍之內(nèi)，但贍養(yǎng)費(fèi)、配偶之遺產(chǎn)繼承權(quán)及關(guān)于夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系之期待權(quán)（對(duì)于配偶財(cái)產(chǎn)之使用收益權(quán)，日常家務(wù)權(quán)等），宜解釋為不屬本條之損害賠償之內(nèi)”。[1]（P135）史尚寬先生認(rèn)為，所謂損害，謂因判決離婚所受之財(cái)產(chǎn)上損害，其中如夫或妻之生活保持請(qǐng)求權(quán)（民法1026條、1037條），基于夫妻財(cái)產(chǎn)法之請(qǐng)求權(quán)（例如夫?qū)τ谄薜呢?cái)產(chǎn)之用益權(quán)）（民法1019條），夫妻各得共同財(cái)產(chǎn)之半數(shù)（民法1040條），基于夫妻財(cái)產(chǎn)契約之請(qǐng)求權(quán)（例如依夫妻財(cái)產(chǎn)契約約定，妻得對(duì)于夫妻財(cái)產(chǎn)為盈余分配之請(qǐng)求或變更共同財(cái)產(chǎn)之分配比例），均因離婚而受損害。離婚訴訟費(fèi)用，亦可解釋包括在內(nèi)。他如因強(qiáng)制的夫妻財(cái)產(chǎn)侵害所受之損失，因謀殺或虐待而致勞動(dòng)能力之減少，皆屬之。[5]（P518）另有學(xué)者認(rèn)為，繼承權(quán)之喪失亦應(yīng)包括在內(nèi)。[1]（P135）林秀雄先生認(rèn)為：繼承權(quán)屬于期待權(quán)，將來能否具體實(shí)現(xiàn)尚未能確定，亦即縱未離婚若早于他方配偶死亡，基于同時(shí)存在之原則，亦不能繼承他方配偶之財(cái)產(chǎn)，因此，將之列入損害賠償之范圍，并不妥當(dāng)。同理，因遺贈(zèng)所受之利益，亦不屬于財(cái)產(chǎn)上之損害……由上所述，關(guān)于離婚之財(cái)產(chǎn)上損害之范圍，似以采狹義說為宜。[1]（P136）

    法國民法就財(cái)產(chǎn)損害的規(guī)定與我國臺(tái)灣地區(qū)基本相同，沒有明確物質(zhì)損害的范圍。

    筆者認(rèn)同狹義說的觀點(diǎn)。

    2、財(cái)產(chǎn)損害賠償適用的主觀條件比較。

    依瑞士民法，“無過錯(cuò)”之配偶可以請(qǐng)求“有過錯(cuò)”之配偶承擔(dān)損害賠償責(zé)任。這就意味著如果雙方對(duì)離婚的發(fā)生都有過錯(cuò)，則任何一方均不能請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，一方無過錯(cuò)和另一方有過錯(cuò)是財(cái)產(chǎn)損害賠償適用的主觀條件。

    依臺(tái)灣地區(qū)“民法”1056條第1項(xiàng)規(guī)定，只要因離婚受有損害，不論主觀上是否有過錯(cuò)，皆得以向有過錯(cuò)之對(duì)方請(qǐng)求損害賠償。也就是說，臺(tái)灣地區(qū)“民法”不考慮請(qǐng)求權(quán)人的主觀狀態(tài)，只要是一方有過錯(cuò)導(dǎo)致離婚的，對(duì)方就可以成為請(qǐng)求權(quán)人，不論后者對(duì)導(dǎo)致離婚是否有過錯(cuò)。若請(qǐng)求權(quán)人對(duì)導(dǎo)致離婚也有過錯(cuò)，則“對(duì)方亦得提起訴訟請(qǐng)求損害賠償，與相當(dāng)數(shù)額之范圍，互相抵消。此點(diǎn)與瑞士民法不同。

    依法國民法，離婚損害賠償成立的條件是一方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生，而另一方對(duì)離婚無過錯(cuò)。此點(diǎn)與瑞士民法相同。

    對(duì)此問題，筆者認(rèn)為瑞士民法和法國民法較之臺(tái)灣地區(qū)“民法”更簡潔，沒有必要賦予兩個(gè)都對(duì)離婚有過錯(cuò)的人該項(xiàng)以保護(hù)無過錯(cuò)方為目的的權(quán)利。

    3、精神損害賠償?shù)闹饔^條件比較。

    依瑞士民法，無過錯(cuò)方僅得請(qǐng)求物質(zhì)損害賠償，至于精神損害賠償并無明文規(guī)定。

    依臺(tái)灣地區(qū)“民法”，只有受害人無過失時(shí)，才得向過錯(cuò)方請(qǐng)求精神損害賠償。在解釋上，“無過失”應(yīng)指于受害人方面，無獨(dú)立的有責(zé)離婚原因，而非對(duì)離婚原因的發(fā)生無過錯(cuò)，因?yàn)橐篮笳邅砼袛嗟脑挘瑢?duì)受害人過于嚴(yán)酷。[5]（P519）

    依法國民法，精神損害賠償請(qǐng)求權(quán)的要件包括，一方的過錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚，而另一方無獨(dú)立的有責(zé)離婚原因。此點(diǎn)與臺(tái)灣地區(qū)“民法”相同。

    4、損害賠償請(qǐng)求權(quán)是否適用于協(xié)議離婚的比較。

    依瑞士民法，在這個(gè)問題上不區(qū)別判決離婚還是協(xié)議離婚，一律可以請(qǐng)求損害賠償。

    臺(tái)灣地區(qū)“民法”明文規(guī)定“因判決離婚受有損害者”，表明離婚損害賠償僅適用于判決離婚而不適用于協(xié)議離婚。關(guān)于此點(diǎn)受到了臺(tái)灣一些學(xué)者的批判。林秀雄先生謂：蓋離婚不應(yīng)因判決離婚或兩愿離婚之不同而異其效力。損害賠償之協(xié)議與離婚之協(xié)議，理論上完全是兩回事。若因一時(shí)之行動(dòng)而協(xié)議離婚，依民法第1056條之規(guī)定，無任何事后救濟(jì)之余地，此對(duì)于受損害之一方配偶，未免太過苛酷。[1]（P116）

    法國民法在此點(diǎn)上與臺(tái)灣地區(qū)的規(guī)定相同，僅在“離婚訴訟之時(shí)”才得提起。

    四、立法建議

    （一）離因損害賠償制度的完善

篇5

挪威，位于斯堪蒂娜維亞半島西端，國土面積38萬多平方公里，全國人口不到500萬，首都奧斯陸的人口有50萬左右。挪威的官方語言是挪威語。不過，英語的普及程度很高。在我所到之處，只要與對(duì)方用英語交談，無論年長年幼都能開口說上幾句。當(dāng)然，政府、大學(xué)、研究機(jī)構(gòu)中工作人員的英語水平更高。但是，對(duì)于文本研究來說，用寫就的挪威學(xué)者的論文及專著很少見到；打開相關(guān)網(wǎng)站，查詢挪威現(xiàn)行，譯成英文的只有兩個(gè)：一是1814年5月17日頒布的《挪威憲法》，另一個(gè)是1978年6月9日頒布的《挪威男女平等法》。因此，了解挪威、研究挪威有關(guān)婦女人權(quán)保障的立法與實(shí)踐的主要，就是與有關(guān)人員用英語做面對(duì)面的訪談。在為期半年的客座研究期間，我共訪談8次，接受訪談的人數(shù)有12名，他們是議會(huì)執(zhí)政黨成員、政府官員、心理師、研究人員、女權(quán)主義者及警察。其中，對(duì)現(xiàn)任男女平等事務(wù)督察官克里斯丁？米拉（KristinMile）的訪談，使我對(duì)"男女平等"，這個(gè)已經(jīng)作為當(dāng)今絕大多數(shù)國家法律基本原則術(shù)語的法律含義，有了新的理解。

對(duì)克里斯丁的訪談，是2002年2月28日上午10點(diǎn)在她的辦公室進(jìn)行的。她看上去有40多歲，偏瘦的體形完全超出我先前的想象，不過，那雙炯炯的目光透出她的干練與曦智。（？）我們已經(jīng)在月初挪威人權(quán)研究所舉辦的"警察如何干預(yù)家庭暴力-中國和挪威的看法"研討會(huì)上認(rèn)識(shí)了。所以，見面無需過多介紹與寒暄，直切主題，圍繞著《挪威男女平等法》和督察官的工作，聊了近2個(gè)小時(shí)。

一，法律保障下的男女平等（GenderEqualityUndertheLaw）

被挪威人驕傲地稱為"挪威模式"的男女平等保障機(jī)制的首要組成，就是1978年頒布，1979年1月實(shí)施的《挪威男女平等法》（NorwegianGenderEqualityAct）。

該法共22條。根據(jù)第1條"本法以促進(jìn)男女平等，特別以提高婦女地位為目的。"的規(guī)定，它的目的具有雙重性：一是，消除包括家庭在內(nèi)的生活各個(gè)領(lǐng)域里的性別歧視，保證男女在參政議政、就業(yè)、和勞動(dòng)報(bào)酬這些公共領(lǐng)域中的平等；二是，和改變公眾對(duì)男女在社會(huì)和家庭中角色的態(tài)度。

在講到挪威頒布男女平等法的背景時(shí)，克里斯丁提到：

上世紀(jì)60年代末70年代初，在歐洲所有國家展開的婦女運(yùn)動(dòng)，對(duì)挪威社會(huì)的影響之一，就是導(dǎo)致了男女平等法的出臺(tái)。1971到1972年間，第一個(gè)制定男女平等法的立法建議案提出。從開始醞釀到議會(huì)決定立法，經(jīng)過了長達(dá)八年的時(shí)間。醞釀這一法案之初，議會(huì)中展開了激烈討論，焦點(diǎn)不在于制定這個(gè)法案的必要性，而是如何制定它。是制定反性別歧視法，還是性別平等法？也就是說，它處于性別中立的立場，還是應(yīng)該特別關(guān)注婦女。盡管最終并未達(dá)成一致意見，但是，法案第1條提到，尤其關(guān)注婦女地位的提高，是本法目的之一。我認(rèn)為，承認(rèn)這點(diǎn)相當(dāng)重要，因?yàn)椋@樣一個(gè)附加性規(guī)定，使促進(jìn)男女平等成為可能。盡管從法案實(shí)施到現(xiàn)在的20多年里，男女平等仍然是男女雙方的事，但是，我們需要花這么長時(shí)間，特別關(guān)注婦女的地位。

關(guān)于男女平等法的適用事項(xiàng)，初讀法案第2條時(shí)，第1款"本法適用于任何領(lǐng)域里的性別歧視，……。"與第2款"本法不適用于家庭生活及純私人事務(wù)。遇有此類案件，本法第10條提到的權(quán)力機(jī)關(guān)不執(zhí)行本法。"的邏輯關(guān)系讓我不甚明白。一方面，法案適用于家庭生活和純個(gè)人事務(wù)中的性別歧視。另一方面，它又不在家庭和私人生活領(lǐng)域里執(zhí)行。負(fù)責(zé)執(zhí)行該法的督察官不僅無權(quán)處理這方面投訴，而且有義務(wù)撤銷這類案件。這似乎是個(gè)矛盾。

就這個(gè)，我專門請(qǐng)教了克里斯丁。她解釋道：

男女平等法并非僅適用于公共領(lǐng)域，它也適用于私人生活領(lǐng)域。但是，督察官的職責(zé)是有限制的，他們沒有權(quán)力涉足私人生活領(lǐng)域。法案第2條規(guī)定，該法適用于任何領(lǐng)域里的性別歧視。這是一個(gè)宣言，性別平等應(yīng)當(dāng)是生活各個(gè)領(lǐng)域中的一項(xiàng)原則，不僅僅局限于公共領(lǐng)域。承認(rèn)這點(diǎn)很重要，因?yàn)楦淖兩鐣?huì)行為模式的許多工作必須在私人領(lǐng)域里實(shí)施。在過去的30年里，挪威的社會(huì)生活，包括私人生活，發(fā)生了許多變化。人們觀念的轉(zhuǎn)變非常重要，可是，法案在私人領(lǐng)域里實(shí)施并不容易。我的工作范圍是有限制的，我可以有許多意見，可以發(fā)表許多看法，但都不是針對(duì)個(gè)人案件。男女應(yīng)當(dāng)共擔(dān)家庭勞動(dòng)，撫養(yǎng)子女，承擔(dān)家庭責(zé)任，可是，作為督察官，在這方面什么也不能做。

看來，要理解這項(xiàng)規(guī)定，必須首先了解挪威的督察官制度。[2]

二，男女平等事務(wù)督察官-男女平等法的主要執(zhí)行機(jī)構(gòu)（GenderEqualityOmbudsman-theMainExecutiveBodyfortheAct）

督察官制度，在北歐國家中有著深厚的傳統(tǒng)。1809年，瑞典根據(jù)其憲法設(shè)立了司法督察官。[3]在挪威，督察官制度的建立，是第二次世界大戰(zhàn)之后的事。1962年挪威議會(huì)通過一項(xiàng)法案，設(shè)立"議會(huì)督察官"。議會(huì)督察官的任務(wù)是對(duì)公眾投訴和控告的有關(guān)中央和地方政府管理中存在的不公正、腐敗以及不公平對(duì)待進(jìn)行調(diào)查。這之后，挪威還設(shè)有人權(quán)督察官等不同類型的督察官。盡管如此，他們都有著一些共同特征："他／她是'民眾的保護(hù)人'，職責(zé)是處理公眾有關(guān)政府機(jī)關(guān)不公正、濫用行政權(quán)力的投訴，并對(duì)此進(jìn)行調(diào)查。必要時(shí)，提出改進(jìn)行政管理的批評(píng)意見或者建議。"[4]

基于這一制度，1978年男女平等法規(guī)定，設(shè)立男女平等事務(wù)督察官，負(fù)責(zé)法案的實(shí)施。

男女平等事務(wù)督察官由國王任命，任期6年。第一任督察官是1979年任命的。克里斯丁是第四任，于2000年6月30日上任。她本人是一位獲得奧斯陸大學(xué)文憑的律師，曾在勞動(dòng)監(jiān)察署（theDirectorateofLaborInspection）、移民事務(wù)署（theDirectorateofImmigration）工作。對(duì)于男女平等事務(wù)，她并不陌生。早在高中時(shí)期，她就從事過與男女平等問題有關(guān)的工作。1995年，她申請(qǐng)到男女平等事務(wù)副督察官的職務(wù)，協(xié)助前任督察官安妮？利塞？萊爾工作。在談到當(dāng)年申請(qǐng)副督察官職務(wù)的原因時(shí)，克里斯丁說，"我喜歡從事接觸實(shí)際案件、處理個(gè)人和組織投訴的工作，督察官工作的責(zé)任和負(fù)有挑戰(zhàn)性深深吸引著我。"所以，當(dāng)安妮2000年4月辭去督察官職務(wù)，就任司法部副部長后，克里斯丁就成了這個(gè)職務(wù)的最佳人選。

男女平等法規(guī)定，督察官的職責(zé)主要有兩項(xiàng)：一是，確保法案各項(xiàng)條款得到遵守。具體來說，就是受理各種與男女平等事務(wù)有關(guān)的申訴，并調(diào)查這些案件。她/他也可以主動(dòng)展開對(duì)某些案件的調(diào)查。二是，通過文章、會(huì)議、講座、訪談等方式，向政府機(jī)構(gòu)和公眾提供有關(guān)該法案和實(shí)施情況，以及督察官制度及其工作的信息。所以，督察官是個(gè)公眾人物，經(jīng)常出現(xiàn)在媒體上。

按照規(guī)定，督察官在處理投訴時(shí)，首先寫信給對(duì)方當(dāng)事人。如果雇主在接到監(jiān)察官的信后，觀念和態(tài)度轉(zhuǎn)變，改變了先前的做法，那么，這個(gè)案件就結(jié)束了。對(duì)于那些不能一下解決的案件，督察官也在當(dāng)事人之間調(diào)解，盡力使他們達(dá)成和解協(xié)議。但是，調(diào)解不是督察官工作的必經(jīng)步奏。必要時(shí)，她可以對(duì)案件作出處理決定。但是，她的決定不具有拘束力。如果當(dāng)事人不遵守這個(gè)決定，有權(quán)向男女平等申訴委員會(huì)提出申訴。[5]

問到克里斯丁上任以來的工作，她如數(shù)家珍般地抖開了話匣子：

去年（2001年），一共有350件投訴。大部分是有關(guān)工作場所的性別歧視。許多投訴涉及就業(yè)問題。當(dāng)然，同工同酬在挪威也是個(gè)大問題。不過，還有許多投訴不是有關(guān)工作場所的，而是其他領(lǐng)域的問題，如，保險(xiǎn)的權(quán)利，方面的問題。總之，投訴幾乎涉及到所有領(lǐng)域。我們還接到一些男性的投訴，起碼有20%的投訴是有關(guān)私人生活的。涉及到父親對(duì)子女的監(jiān)護(hù)權(quán)，父親產(chǎn)假期間的報(bào)酬權(quán)，到軍隊(duì)服役的權(quán)利，等等。除了接到書面投訴，還有許多男人通過電話抱怨。

我緊接著問，接到這類涉及私人事務(wù)，象家庭暴力方面的投訴后，您通常怎么處理？

我們要向投訴人講解男女平等法的相關(guān)規(guī)定，告訴他們?nèi)绾畏謸?dān)責(zé)任。如果是事務(wù)，離婚或者某種事故，我們也向投訴者提供一些建議，告訴他們是找家庭事務(wù)所，還是找律師，或者與其他部門聯(lián)系。如果他們的問題屬于暴力范疇，我們必須告訴他們?nèi)フ揖旎蚱渌矙C(jī)構(gòu)。這些也是督察官作為公共機(jī)構(gòu)的工作之一。在挪威，所有公共機(jī)構(gòu)都負(fù)有責(zé)任向投訴者提供，應(yīng)到那個(gè)部門投訴的建議。

我認(rèn)為，家庭暴力，是有關(guān)男女平等的重大問題。如果家庭中還有暴力發(fā)生，就意味著男女平等還沒有實(shí)現(xiàn)。認(rèn)識(shí)到這點(diǎn)很重要。就我而言，認(rèn)識(shí)到家庭暴力是一種犯罪，很重要。它必須要由警察或法庭來處理。

聯(lián)想到2001年婚姻法修正案，增加了對(duì)家庭暴力受害人救助措施的規(guī)定，我又問：在挪威，除刑法外，還有哪些法律與防治家庭暴力有關(guān)？她解釋道：

我們有婚姻法，還有調(diào)整夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律。不過，這兩個(gè)法律是民事法律。它們對(duì)基于性別的暴力或者說對(duì)婦女的暴力問題，沒有任何作為。所以，家庭暴力只涉及到刑法。我認(rèn)為，重要的是依照刑法規(guī)定，認(rèn)定暴力是一種犯罪，一種嚴(yán)重的犯罪。與警察和法庭工作相關(guān)的機(jī)構(gòu)必須關(guān)注暴力問題，它們必須明確有責(zé)任將案件提交給警察或法庭。最近的一項(xiàng)立法建議中有一個(gè)條文規(guī)定，警察有權(quán)命令施暴男子離開家庭。

所以，在挪威這項(xiàng)工作中重要的一部分是全社會(huì)關(guān)注這一問題，推動(dòng)警察做更多深入細(xì)致的工作，推動(dòng)法庭重視這一問題的嚴(yán)重性，當(dāng)然，也要推動(dòng)家重視這一問題。我認(rèn)為，從積極的角度看，我們已經(jīng)做了許多工作，不過在反對(duì)家庭暴力方面，仍然有很長的路要走。

我們有一些從事反對(duì)對(duì)婦女暴力工作的組織。同時(shí)，政治家們也認(rèn)為暴力是一個(gè)性別平等問題。在這方面，我的工作是提供建議，監(jiān)督警察執(zhí)行刑法，了解這方面工作的進(jìn)展情況，但是不處理個(gè)案。在私人生活領(lǐng)域里有許多刑事案件。我認(rèn)為，對(duì)我和其他負(fù)責(zé)性別平等事務(wù)的部門來說，關(guān)注暴力問題，向政治家施加壓力，促進(jìn)刑法改革，非常重要。當(dāng)然，如何幫助和指導(dǎo)受暴者，建立受暴者危機(jī)中心，同樣重要。

噢，我明白了！雖然督察官這樣一個(gè)"民眾保護(hù)人"的準(zhǔn)司法性的行政監(jiān)督機(jī)構(gòu)，不能涉足個(gè)人私生活和家庭事務(wù)中的男女平等問題，但是，法案確定的非歧視原則，卻是包括家庭生活在內(nèi)的社會(huì)生活各個(gè)領(lǐng)域中的一項(xiàng)基本準(zhǔn)則。可見，將家庭生活和私人事務(wù)包括在該法的范圍之內(nèi)"是為了社會(huì)對(duì)此問題的態(tài)度，并且對(duì)私人生活中發(fā)生的性別歧視現(xiàn)象表明政府的觀點(diǎn)。"[6]這正是男女平等法第2條的奧妙所在！

三，非歧視原則下，促進(jìn)男女平等實(shí)現(xiàn)的具體措施（SomeSpecificMeasuresforImprovingGenderEqualityUnderthePrincipleofNon-discrimination）

為在公共領(lǐng)域中，促進(jìn)男女平等，男女平等法第3條，明確了"歧視對(duì)待"或"區(qū)別對(duì)待"（DifferentialTreatment）一詞的含義，從而確立了非歧視原則。

所謂"歧視對(duì)待"或"區(qū)別對(duì)待"，是指基于性別上的差異，對(duì)男女的歧視或區(qū)別對(duì)待。它還包括事實(shí)上導(dǎo)致不同性別之間明顯劣勢地位的情形。（第3條第2款）但是，"符合本法目的、促進(jìn)性別平等的區(qū)別對(duì)待，不屬違反上款規(guī)定的情形；這還包括基于生理上的性別差異，賦予婦女專門享有的權(quán)利。"（第3條第3款）

可見，在挪威，男女平等的法律含義，有多個(gè)層次。首先，它是指消除基于性別的歧視性或區(qū)別性對(duì)待。其次，對(duì)不同性別完全同等的對(duì)待，但在事實(shí)上會(huì)導(dǎo)致不同性別間明顯劣勢地位情形發(fā)生的，也構(gòu)成法律上的"歧視對(duì)待"。最后，以促進(jìn)性別平等為目的，對(duì)不同性別的不同對(duì)待，非但不會(huì)造成不平等的后果，相反，會(huì)促進(jìn)男女真正的平等。可見，為改變現(xiàn)階段婦女在生活中的弱勢狀況，積極行動(dòng)，采取特別保護(hù)措施，不僅不構(gòu)成對(duì)男性的性別歧視，反而是符合非歧視原則要求的必要舉措。

男女平等法確立的反歧視、促進(jìn)性別平等的舉措，主要體現(xiàn)在如下三方面：

（一），在職業(yè)生活領(lǐng)域，"雇主在雇員的招聘、晉升、解雇或者暫時(shí)下崗方面，不得違背本法第3條規(guī)定，必須男女無差別"（第4條2款）。首先，在招聘啟示中，"禁止使用本工作僅限于某一性別的字眼，或者使用那些使人產(chǎn)生雇主希望或更愿意雇傭某一性別印象的用語。"這樣可以鼓勵(lì)男女突破傳統(tǒng)的性別職業(yè)分工，自由申請(qǐng)職位。為增加招工過程的透明度，第4條還規(guī)定："未被雇用的申請(qǐng)者，有權(quán)要求招工方書面陳述已經(jīng)獲得該項(xiàng)工作異性的，為獲得該工作所提供的學(xué)歷、工作經(jīng)歷及其它相關(guān)資格的證明資料。"同時(shí)，"如果在招聘、晉升、解雇或者暫時(shí)下崗方面的男女區(qū)別對(duì)待已經(jīng)出現(xiàn)，雇主應(yīng)當(dāng)證明這并非因?yàn)樯暾?qǐng)者或者受雇者的性別而產(chǎn)生。"

關(guān)于男女同工同酬，法案第5條規(guī)定，受雇于同一雇主的男女，做同等價(jià)值的工作必須獲得同等的報(bào)酬。事實(shí)上，男女很少做完全一樣的工作，所以，法案使用"同等價(jià)值的工作"，使得同酬不僅適用于同類工作，那些盡管外部特征明顯不同，但在價(jià)值上有可比性的工作，也要同酬。對(duì)不同工作價(jià)值評(píng)估的因素主要有：雇員的受程度，技能和經(jīng)驗(yàn)，責(zé)任和工作條件等。

（二），在教育領(lǐng)域，第7條指出，"學(xué)校和其他教育機(jī)構(gòu)中使用的教具必須符合男女平等原則的要求。"教具是指用于教學(xué)的書籍、錄像帶、錄音帶和電影等，幼兒園中教師帶幼兒所作的游戲，也是教具。這些教具在使用過程中，會(huì)對(duì)兒童看待男女的社會(huì)作用和地位產(chǎn)生重要影響。

（三），關(guān)于所有官方機(jī)構(gòu)中兩性代表比例的規(guī)定。第21條指出，"在所有官方機(jī)構(gòu)的委員會(huì)，董事會(huì)，理事會(huì)及其他機(jī)構(gòu)中都應(yīng)當(dāng)有男女雙方的代表。當(dāng)某一公共機(jī)構(gòu)任命或者選舉一個(gè)四人以上的上述組織時(shí)，每一性別的代表都應(yīng)當(dāng)至少占到40％，即男女雙方代表都應(yīng)當(dāng)有二或三名。"

除男女平等法的上述規(guī)定之外，在挪威，當(dāng)某一行業(yè)女性就業(yè)大大低于應(yīng)有比例時(shí)，政府就要采用適當(dāng)?shù)呐漕~制。當(dāng)然，這一措施也有益于男性。，在與教育和照管幼兒有關(guān)的職業(yè)中，政府鼓勵(lì)男性從事這一職業(yè)。所以，在我每天乘坐地鐵去往所工作的路上，常常發(fā)現(xiàn)在帶著一群幼兒出游的教師中，有男性幼兒教師的身影。他們對(duì)幼兒耐心、細(xì)致的看護(hù)，絲毫不遜于那些女教師。

督察官對(duì)推行上述措施，發(fā)揮了積極作用。例如，許多有關(guān)歧視懷孕婦女的投訴，常常與聘用有關(guān)。在挪威，作為一項(xiàng)原則，雇主不得以女性懷孕或即將休產(chǎn)假為理由，拒絕其工作申請(qǐng)，尤其當(dāng)某一空缺崗位屬于永久性工作時(shí)，這樣的做法即是典型的歧視婦女行為。

2000年，督察官處理了這樣一個(gè)案件：[7]某地區(qū)的一家公開招聘實(shí)驗(yàn)室工作人員1名。一位懷孕婦女前來應(yīng)聘，但沒有獲得聘用。醫(yī)院在給她的信中說：在她休完產(chǎn)假后，歡迎她申請(qǐng)另一個(gè)與實(shí)驗(yàn)室技工工作相似的崗位。這位婦女認(rèn)為，這封信表明她懷孕和未來的產(chǎn)假，是她沒有得到這個(gè)工作的原因。于是，向督察官投訴。

醫(yī)院在應(yīng)辯時(shí)，否認(rèn)他們決定雇傭另一位申請(qǐng)人時(shí)，將這位婦女懷孕作為了一個(gè)考慮因素。同時(shí)，院方還強(qiáng)調(diào)他們的實(shí)際需要是一位實(shí)驗(yàn)室技工；一個(gè)工作崗位的連續(xù)性與應(yīng)聘者應(yīng)聘后確實(shí)在崗，是招聘時(shí)必須認(rèn)真考慮的。督察官據(jù)此認(rèn)定，院方確實(shí)將這位婦女懷孕，作為不聘用她的理由。一方面，督察官對(duì)雇主認(rèn)為錄用孕婦比較麻煩，而她又要行使休產(chǎn)假權(quán)利，一段時(shí)間內(nèi)肯定不會(huì)在崗的事實(shí)表示理解，另一方面，督察官又以院方在招聘過程中，并沒有詢問這位申請(qǐng)者打算休多長時(shí)間產(chǎn)假為由，反駁院方。并且認(rèn)為，該項(xiàng)工作當(dāng)時(shí)對(duì)她非常重要，因?yàn)椋郧暗睦习迤飘a(chǎn)，解雇了所有員工。她處于一個(gè)非常脆弱的境地，無工可做。督察官最終認(rèn)定，醫(yī)院的做法違反男女平等法。

當(dāng)然，在挪威，其他也在不同方面，對(duì)男女平等進(jìn)行著規(guī)制。例如，夫妻雙方休產(chǎn)假的權(quán)利由兩項(xiàng)法律來規(guī)定：《工作環(huán)境法》確立夫妻雙方享有休產(chǎn)假的權(quán)利，《國家保險(xiǎn)法》則對(duì)產(chǎn)假期間男女雙方所享受的津貼待遇，做了規(guī)定。現(xiàn)在，母親全薪的產(chǎn)假為42周，父親的帶薪產(chǎn)假為4周。這一規(guī)定對(duì)于男性做父親的態(tài)度產(chǎn)生了極大。一項(xiàng)統(tǒng)計(jì)表明，1997年有80％的父親行使了這項(xiàng)權(quán)利，比1992年的2.4％，有明顯增長。[8]在《婚姻法》、《個(gè)人姓名法》、《流產(chǎn)法》、《同居法》、《兒童法》中，也有著許多有關(guān)私人生活領(lǐng)域中男女平等問題的條款。[9]

四，督察官對(duì)男女平等概念的理解（克里斯丁眼中的男女平等AnUnderstandingontheConceptof"GenderEquality"fromMs.Kristin）

在訪談克里斯丁時(shí)，我并沒有就男女平等的法律含義，專門詢問過她。但是，當(dāng)我們談到對(duì)婦女的家庭暴力問題時(shí)，克里斯丁除了特別強(qiáng)調(diào)家庭暴力是有關(guān)男女平等的人權(quán)問題外，還提到如何保護(hù)那些被逐出家門的施暴男子問題。

她說："我們只有受暴婦女庇護(hù)所，還沒有男性危機(jī)中心（Men'sCrisisCentre）。我們希望成立類似的中心，保護(hù)男性的合法權(quán)利。"我隨口問她，你總是持這種性別中立的態(tài)度嗎？（Youalwaysholdgender-neutralattitude，don'tyou？）她回答說，"這并不是主要原因。現(xiàn)實(shí)中確實(shí)有許多男子需要幫助，我的工作就是努力去呼吁有關(guān)部門，確保性別平等。"

當(dāng)談到男女平等法案實(shí)施23年后的效果時(shí)，克里斯丁說：

它已經(jīng)取得了很大的成效，尤其在婦女就業(yè)問題上。挪威婦女已經(jīng)享有受到平等對(duì)待的權(quán)利。我們還有條款規(guī)定了官方委員會(huì)中男女成員的人數(shù)，其中，婦女的人數(shù)至少要達(dá)到40%.不僅如此，在許多領(lǐng)域，法案都發(fā)揮了重要作用。法案實(shí)施20多年來也改變著立法。，挪威有關(guān)男女平等的立法開始變得性別中立化，更加關(guān)注男女平等的一般問題。在我的工作中，相當(dāng)重要的一部分是提出新的立法建議，不僅僅針對(duì)男女平等法，也包括其他領(lǐng)域的法律。不僅我要這樣做，政府所有的部，所有的公共機(jī)構(gòu)都要這樣做。我想，對(duì)我來說，或許更為重要的是處理個(gè)案，帶動(dòng)生活發(fā)生更大的變化。"

打開挪威男女平等事務(wù)督察官辦公室的網(wǎng)頁，在介紹克里斯丁這位新上任的督察官的段落中，我發(fā)現(xiàn)了這樣一段對(duì)話：

－-什么是你所理解的'男女平等'概念？（-Whatisyourunderstandingoftheconcept"genderequality"？）

－-對(duì)我而言，男女平等是人權(quán)。是女性獲得平等對(duì)待，和在中享有與男性同等地位的權(quán)利。同時(shí)，'男女平等'還意味著性別中立，即：它要消除社會(huì)中對(duì)男女兩性的歧視。盡管我的大量工作是促進(jìn)婦女的社會(huì)地位，但是，男女平等不僅僅是為婦女權(quán)利而戰(zhàn)。它就象一個(gè)天平，如果不能在兩性間保持平衡，無論哪個(gè)性別占據(jù)了較重份量，都不能說男女已經(jīng)平等了。

在男女平等問題上，克里斯丁所持的論點(diǎn)和態(tài)度，確實(shí)與那些激進(jìn)的女權(quán)主義者們有很大區(qū)別。這肯定與她多年來從事性別平等監(jiān)察工作有直接關(guān)系。這不禁讓我想起月初那次研討會(huì)上的一幕，當(dāng)會(huì)議人GroHillestadThune女士（她曾經(jīng)在歐洲人權(quán)法院，挪威婦女庇護(hù)所工作過，現(xiàn)在在挪威人權(quán)所工作。）說到'我們?cè)诒Ｗo(hù)人權(quán)的同時(shí)，不能侵犯人權(quán)'時(shí)，立刻得到了許多與會(huì)者的贊許。在第三天的挪威考察評(píng)估會(huì)上，許多中方男性代表認(rèn)為，她是此次會(huì)議、參觀活動(dòng)中水平最高的挪方專家之一。支持這一觀點(diǎn)的主要論據(jù)就是她的如上講話。的確，男女平等，不僅僅在于解放婦女，而是要通過特別關(guān)注提高婦女地位的途徑，消除兩性中一方的弱勢，使男女兩性攜手共進(jìn)，從而實(shí)現(xiàn)人類多年的夢想――男女事實(shí)上的平等。

注釋：

[1]挪威人權(quán)研究所，1985年成立時(shí)隸屬于挪威研究委員會(huì)；1995年成為奧斯陸大學(xué)法學(xué)院的一部分；從2002年開始更名為國家人權(quán)研究所，隸屬于挪威外交部。

[2]這里所說的督察官制度，在挪語和中都使用著一個(gè)詞"Ombudsman"，據(jù)說英文的Ombudsman源于北歐國家的語言，這與此項(xiàng)制度源于北歐國家不無關(guān)系。對(duì)"Ombudsman"一詞的中文翻譯，目前有"監(jiān)察官"，"督察專員"，本文譯為"督察官"。

[3]ArneFliflet："Ombudsman-AUsefulToolForImprovingPublicAdministrationAndPromotingHumanRights"，ModernNorway-AndChina，TheChinesePhotographicPress，1998，P.117.

[4]Supra3.P.120.

[5]男女平等申訴委員會(huì)，也是男女平等法設(shè)立的執(zhí)行機(jī)構(gòu)之一。根據(jù)該法第11，第13條規(guī)定，申訴委員會(huì)由7人組成。其中，2名成員由挪威貿(mào)易聯(lián)合會(huì)和挪威雇主聯(lián)盟分別推薦任命；主席和副主席由國王任命，但其中一人必須具有能夠擔(dān)任法官的資格。其他成員多為律師。委員會(huì)受理的案件，可以由監(jiān)察官提交，也可以是當(dāng)事人主動(dòng)要求的。同時(shí)，委員會(huì)也可以要求監(jiān)察官提交某些特殊案件。委員會(huì)作出的決定具有約束力。其決定的可以是禁止實(shí)施與該法相違背的行為，也可以包括采取必要的措施。但是，它無權(quán)判定違法行為人，是否給予受害人賠償。

[6]AnneLiseRyel："EqualityUndertheLaw-theNorwegianModel"，ModernNorway-AndChina，TheChinesePhotographicPress，1998，P.134.

[7]該案例來自：

篇6

主題詞：配偶權(quán) 離因損害 離婚損害 精神損害賠償

《中華人民共和國婚姻法》（下稱《婚姻法》）第四十六條，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋（一）》（下稱《解釋（一）》）第二十八條，最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》等有關(guān)規(guī)定確立了我國離婚精神損害賠償制度。但現(xiàn)有法律規(guī)定不具體、賠償范圍狹窄等立法缺陷，使離婚精神損害賠償制度存在不足，在這一制度確立之初，法律界就有爭鳴。筆者試從《婚姻法》保護(hù)配偶權(quán)的本質(zhì)出發(fā)，對(duì)離婚精神損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體、賠償義務(wù)主體、賠償范圍和賠償數(shù)額等問題談一些看法。

一、在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)

配偶權(quán)在我國是一項(xiàng)有爭議的權(quán)利，理論界對(duì)配偶權(quán)是什么，還沒有最終的定論，但是隨著《婚姻法》和《解釋（一）》的出臺(tái)，離婚精神損害賠償制度的建立，離婚案件中基于配偶權(quán)由過錯(cuò)方對(duì)無過錯(cuò)方進(jìn)行精神損害賠償?shù)陌咐絹碓蕉唷Ｓ纱斯P者認(rèn)為，配偶權(quán)這種因男女合法結(jié)婚而形成的客觀權(quán)利，與離婚精神損害之間有著必然的內(nèi)在聯(lián)系，要完善我國的離婚精神損害賠償制度，就必須在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)。

（一）、配偶權(quán)概念

配偶權(quán)是由英美法系國家提出的概念，在他們看來，配偶權(quán)是指配偶之間要求對(duì)方陪伴、鐘愛和幫助的權(quán)利（1）。我國民法專家楊立新教授認(rèn)為，配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專屬支配，其他任何人均負(fù)不得侵犯的義務(wù)（2）。也有人認(rèn)為，配偶權(quán)是“合法有效的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫?qū)ζ抟约捌迣?duì)夫?yàn)榕渑嫉囊环N身份權(quán)（3）”。目前，國內(nèi)外對(duì)配偶權(quán)的概念雖然沒有形成共識(shí)，但是，對(duì)配偶權(quán)法律屬性的認(rèn)識(shí)是基本相同的。首先，配偶權(quán)的主體是法律認(rèn)可的夫妻雙方，范圍有限并且雙方平等享有；其次，配偶權(quán)的客體是配偶之間的基于夫妻關(guān)系形成的身份利益，不包括夫妻之間的財(cái)產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)以及離婚自由權(quán)；再次，配偶權(quán)作為一種平等的身份利益支配權(quán)，支配的是配偶的共同身份利益；最后，配偶權(quán)是絕對(duì)權(quán)，任何人侵害配偶權(quán)，都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)的民事責(zé)任。

（二）、配偶權(quán)與離婚精神損害之間的關(guān)系

結(jié)合《婚姻法》和相關(guān)司法解釋的規(guī)定，可以給離婚精神損害下個(gè)定義，即離婚精神損害是指合法夫妻因一方重大過錯(cuò)離婚時(shí)，無過錯(cuò)方因?qū)Ψ竭^錯(cuò)行為而受到的非財(cái)產(chǎn)上損害。這里，非財(cái)產(chǎn)上損害，指不表現(xiàn)為財(cái)產(chǎn)上損毀的精神痛苦和肉體痛苦，也就是通常所說的“精神損害”（4）。這種非財(cái)產(chǎn)上損害其實(shí)質(zhì)就是過錯(cuò)方的侵權(quán)行為對(duì)另一方配偶權(quán)的侵害，并因配偶權(quán)的侵害給無過錯(cuò)方造成了較嚴(yán)重的精神痛苦和肉體痛苦。由此，筆者認(rèn)為配偶權(quán)與離婚精神損害之間具有密切關(guān)系，具體表現(xiàn)為：

其一，法律上明確配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度兩者目的相同。我國《婚姻法》確認(rèn)了配偶、血親、姻親為親屬的三大種類，但對(duì)三種親屬關(guān)系權(quán)利、義務(wù)的規(guī)定卻是零散和不完整的。配偶關(guān)系作為血親和姻親關(guān)系賴以發(fā)生的基礎(chǔ)，配偶權(quán)理所當(dāng)然的成為婚姻家庭關(guān)系中各種權(quán)利得以產(chǎn)生的源權(quán)利，并反映著婚姻家庭關(guān)系的實(shí)質(zhì)，是調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的核心權(quán)利，保護(hù)配偶權(quán)就是保護(hù)婚姻家庭關(guān)系不受非法侵害。因此，筆者認(rèn)為在《婚姻法》中明確規(guī)定配偶權(quán)，目的就是通過對(duì)配偶權(quán)的保護(hù)，更好地發(fā)揮《婚姻法》維護(hù)婚姻家庭關(guān)系穩(wěn)定的作用。同時(shí)，精神損害賠償兼具補(bǔ)償、撫慰和懲罰三種功能（5），對(duì)離婚精神損害賠償制度的完善，不僅僅是對(duì)婚姻關(guān)系中弱者一方進(jìn)行補(bǔ)償和撫慰，更重要的是通過對(duì)過錯(cuò)方的懲罰體現(xiàn)出法律的警示和教育作用，維護(hù)以配偶權(quán)為核心的婚姻家庭關(guān)系的穩(wěn)定。可以說，在法律上明確規(guī)定配偶權(quán)和完善離婚精神損害賠償制度，二者是殊途同歸。

其二，配偶權(quán)的確立是產(chǎn)生離婚精神損害的前提。配偶權(quán)反映了婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)，是直接標(biāo)志和象征婚姻關(guān)系的法律范疇。戀愛或訂婚的男女之間并不享有配偶權(quán)，他（她）們只有到婚姻登記機(jī)關(guān)領(lǐng)取結(jié)婚證書后，形成了合法的夫妻關(guān)系才具有法律確認(rèn)和保障的配偶身份權(quán)，因此，當(dāng)事人按法定程序結(jié)婚的目的就是獲得法律對(duì)配偶權(quán)的確認(rèn)。反過來說，當(dāng)事人按法定程序離婚的目的就是在法律上解除夫妻雙方的配偶權(quán)。可見，配偶權(quán)因合法婚姻關(guān)系成立而產(chǎn)生，因合法婚姻關(guān)系的解除而終止，當(dāng)事人因配偶權(quán)的喪失產(chǎn)生了非財(cái)產(chǎn)上損害，法律上稱為離婚精神損害。現(xiàn)實(shí)生活中男女解除同居關(guān)系也會(huì)產(chǎn)生非財(cái)產(chǎn)上損害，但是法律不以提起精神損害賠償加以保護(hù)，原因在于法律承認(rèn)配偶權(quán)合法而認(rèn)為同居關(guān)系是非法的。由此可以得出結(jié)論，沒有配偶權(quán)的確立就不會(huì)產(chǎn)生法律意義上的非財(cái)產(chǎn)上損害。

其三，適用離婚精神損害賠償要以配偶權(quán)為依據(jù)。配偶權(quán)在調(diào)整婚姻家庭關(guān)系中發(fā)揮著其他民事權(quán)利不可替代的作用，是離婚精神損害賠償制度得以建立的法律基礎(chǔ)。我國現(xiàn)行法律規(guī)定的提出離婚精神損害賠償?shù)乃姆N情形，即重婚的、有配偶者與他人同居的、實(shí)施家庭暴力的、虐待、遺棄家庭成員的，作為配偶權(quán)的派生身份權(quán)在《婚姻法》第三條第二款有著相應(yīng)的規(guī)定。這說明我國法律確認(rèn)適用的離婚精神損害賠償范圍，以《婚姻法》明確規(guī)定的配偶權(quán)派生身份權(quán)為依據(jù)。司法實(shí)踐中法院對(duì)因第三者插足、通奸而引起的離婚糾紛，判處過錯(cuò)方對(duì)無過錯(cuò)方的離婚精神損害賠償，作為審判機(jī)關(guān)對(duì)《婚姻法》第四條“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重”的類推適用，法條中規(guī)定的配偶間的忠實(shí)義務(wù)成了審判機(jī)關(guān)類推適用離婚精神損害賠償?shù)幕疽罁?jù)。由此可見，在法律上規(guī)定配偶權(quán)對(duì)離婚精神損害賠償?shù)乃痉ㄟm用具有指導(dǎo)意義。

（三）、《婚姻法》應(yīng)對(duì)配偶權(quán)做出具體規(guī)定

1、配偶權(quán)所派生身份權(quán)的范圍。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，男女雙方結(jié)為合法夫妻后即享有配偶權(quán)。配偶權(quán)的范圍包括：夫妻姓名決定權(quán)、住所決定權(quán)、同居的權(quán)利義務(wù)、生育的權(quán)利義務(wù)、監(jiān)護(hù)子女的權(quán)利義務(wù)、夫妻感情聯(lián)絡(luò)的權(quán)利義務(wù)、忠實(shí)的權(quán)利義務(wù)、扶養(yǎng)扶助的權(quán)利義務(wù)、選擇職業(yè)和社會(huì)活動(dòng)自由權(quán)、日常事務(wù)權(quán)等。筆者認(rèn)為，上述十項(xiàng)權(quán)利，基本上涵蓋了婚姻家庭關(guān)系中配偶權(quán)的主要內(nèi)容。

2、配偶權(quán)是絕對(duì)權(quán)且受民法保護(hù)。應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定，任何人不得以任何方式侵犯配偶權(quán)，故意或過失侵害配偶權(quán)的，應(yīng)當(dāng)按民法的規(guī)定承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任；配偶一方與第三者共同實(shí)施侵犯另一方配偶的配偶權(quán)利的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)共同的侵權(quán)責(zé)任，另一方配偶可選擇追究配偶一方與第三者的共同責(zé)任或僅追究配偶一方或第三者的民事責(zé)任。配偶權(quán)作為一種身份利益，當(dāng)事人受到侵害時(shí)造成的是非財(cái)產(chǎn)上損害，法律應(yīng)規(guī)定侵權(quán)人侵犯配偶權(quán)承擔(dān)責(zé)任的主要方式是精神損害賠償（6）。

二、拓寬請(qǐng)求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體范圍

按照《婚姻法》第四十六條和《解釋（一）》第二十九條的規(guī)定，我國離婚精神損害賠償制度顯然是將提起賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體分別限定為無過錯(cuò)方配偶和有過錯(cuò)方配偶。在賠償請(qǐng)求權(quán)主體上，排斥了與婚姻當(dāng)事人雙方共同生活的、受離婚過錯(cuò)方暴力侵害或虐待、遺棄的其他家庭成員；在賠償義務(wù)主體上，排斥了婚姻當(dāng)事人以外的、破壞合法婚姻關(guān)系的第三者。這種規(guī)定明顯違背了《婚姻法》的立法意圖，不僅影響了離婚精神損害賠償制度功能和作用的發(fā)揮，而且顯失公平正義，并與社會(huì)公德相悖。筆者認(rèn)為，最高人民法院在對(duì)《婚姻法》做新的司法解釋時(shí)，應(yīng)進(jìn)一步拓寬離婚精神損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體和賠償義務(wù)主體，以保護(hù)婚姻家庭中權(quán)利被侵害或利益受損害當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（一）、拓寬請(qǐng)求權(quán)主體范圍

受到離婚過錯(cuò)損害的家庭成員都可以成為提起離婚精神損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體。從立法上看，根據(jù)《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，賠償請(qǐng)求權(quán)人被限定為夫妻一方，但該條（三）、（四）兩項(xiàng)即家庭暴力和虐待、遺棄行為的對(duì)象是家庭成員，從《婚姻法》第三章家庭關(guān)系的有關(guān)規(guī)定來看，家庭成員不僅包括夫妻雙方，還應(yīng)包括配偶的父母、子女或其他直系親屬在內(nèi)。雖然，遭受家庭暴力或虐待、遺棄行為的其他家庭成員可以單獨(dú)提起民事賠償之訴或刑事附帶民事訴訟，但是，這樣做在訴訟上是不經(jīng)濟(jì)的，不僅增加了訴訟成本，也會(huì)使部分受害者因不愿訴訟得不到法律保護(hù)。事實(shí)上，夫妻一方因另一方對(duì)其他家庭成員實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄行為提起的離婚訴訟，目的就是為了保護(hù)其他家庭成員，因此，法律應(yīng)允許受害者作為第三人參加到離婚訴訟中，并有權(quán)獨(dú)立請(qǐng)求精神損害賠償。從婚姻家庭的社會(huì)功能來看，在社會(huì)主義初級(jí)階段家庭作為社會(huì)的最小細(xì)胞仍擔(dān)負(fù)看育幼養(yǎng)老的社會(huì)功能，因一方重大過錯(cuò)導(dǎo)致婚姻解體家庭破裂，受害者不僅是無過錯(cuò)的配偶一方，與其一起生活的家庭成員同樣會(huì)受到非財(cái)產(chǎn)上的損害。例如，父母共同對(duì)未成年子女人身方面的照顧、教育、管束等親權(quán)保護(hù)，因父母離婚由父或母一方行使，使未成年子女失去了正常的父愛或母愛（親權(quán)保護(hù)），加上社會(huì)的歧視和偏見，會(huì)使孩子的成長付出更大的代價(jià)，甚至發(fā)生人生軌跡的變化，走向歧途。又如，與離婚配偶共同生活的配偶一方父母，即使配偶離婚的過錯(cuò)原因不是對(duì)配偶一方父母進(jìn)行家庭暴力或有虐待、遺棄的行為，他（她）們因子女離婚同樣會(huì)產(chǎn)生一定的精神痛苦，并使生活受到影響甚至失去生活來源，離婚配偶的過錯(cuò)方如不給予賠償，婚姻家庭中老人的權(quán)益將難以保障。綜上所述，筆者同意有學(xué)者提出將《婚姻法》第四十六條“無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償”中的“無過錯(cuò)方”改為“受害方”的觀點(diǎn)（7），但筆者認(rèn)為應(yīng)將“受害方”的范圍加以限制，以另一方配偶、子女和與配偶共同生活的任一方配偶父母為離婚精神損害賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)主體。

（二）、賠償義務(wù)主體應(yīng)包括第三者

侵害配偶權(quán)的第三者應(yīng)成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體。現(xiàn)行法律把離婚精神損害賠償義務(wù)人限制為有過錯(cuò)的配偶一方，使得受害人在權(quán)利保護(hù)上受到影響，實(shí)際上免除了共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。在理論上，配偶權(quán)的絕對(duì)權(quán)性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都負(fù)有不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的配偶權(quán)，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償。楊立新教授認(rèn)為，“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對(duì)方請(qǐng)求損害賠償?shù)模驗(yàn)樗麄兪沁@一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失（8）。”但是，《解釋（一）》對(duì)法律規(guī)定不明的條文作出了不恰當(dāng)?shù)南拗菩越忉專萍s了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導(dǎo)致了我國婚姻法缺乏對(duì)第三者破壞他人婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)定，司法實(shí)踐中對(duì)第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。因此，把明知他人有配偶而與之結(jié)婚、同居、通奸等故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償?shù)牧x務(wù)主體范圍之內(nèi)，對(duì)通過立法保護(hù)正常、和諧的婚姻家庭關(guān)系不受非法干涉，并使離婚精神損害賠償制度在賠償主體上趨以完備具有重大意義。在立法上將故意侵害合法婚姻關(guān)系的第三者納入離婚精神損害賠償義務(wù)主體范圍要注意二點(diǎn)，一是在離婚案件中第三者作為共同侵權(quán)者承擔(dān)連帶責(zé)任的前提，是第三者對(duì)這種侵權(quán)行為是否“明知”，若為“明知”則當(dāng)然成為離婚精神損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體；二是受害方即可在離婚案件中對(duì)過錯(cuò)方配偶和第三者提出共同賠償請(qǐng)求，在原諒過錯(cuò)方配偶并愿意保持婚姻關(guān)系的前提下，也可單獨(dú)對(duì)第三者提出侵害配偶權(quán)的精神損害賠償。

三、明確提起離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

我國臺(tái)灣學(xué)者將離婚損害分為離因損害、離婚損害，離因損害其實(shí)質(zhì)是引起離婚的原因，即侵權(quán)行為造成的損害，離婚損害是離婚本身對(duì)婚姻當(dāng)事人造成的損害。前者必須符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，后者應(yīng)是法律上對(duì)弱者保護(hù)的特殊規(guī)定。《婚姻法》第四十六條實(shí)際上規(guī)定了離因損害，司法實(shí)踐中對(duì)因離婚對(duì)弱者造成的損害，因法律無明文規(guī)定，一般采取分割財(cái)產(chǎn)時(shí)對(duì)弱者適當(dāng)照顧的原則進(jìn)行救濟(jì)。筆者認(rèn)為，為維護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，保護(hù)婚姻家庭中弱者的權(quán)益，將來修改《婚姻法》或出臺(tái)新的司法解釋對(duì)提起離婚精神損害賠償?shù)那樾芜M(jìn)行明確時(shí)，都應(yīng)從離因損害和離婚損害兩個(gè)方面進(jìn)行考慮。

（一）、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

從構(gòu)成離婚損害的角度來分析，離婚本身應(yīng)成為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危@體現(xiàn)了法律對(duì)弱者的保護(hù)。婚姻的本質(zhì)是一種契約，是男女雙方為了永久相伴生活并負(fù)起婚姻家庭的社會(huì)責(zé)任，在自愿平等的基礎(chǔ)上達(dá)成的協(xié)議，結(jié)婚證書是這種協(xié)議的法定書面形式。就此而言，婚姻作為合同或相當(dāng)于合同，一方提出離婚（無論理由、目的是什么可看做是合同一方毀約），經(jīng)法院或相關(guān)部門調(diào)解無效，導(dǎo)致婚姻家庭解體的，正常履行婚姻義務(wù)的配偶方自然可以請(qǐng)求精神損害賠償。有學(xué)者認(rèn)為，這種精神損害，依侵權(quán)行為理論解釋，在法的構(gòu)成上，尚屬不足，如果解釋為救濟(jì)因離婚所產(chǎn)生的損害而設(shè)定的法律保護(hù)政策較為妥當(dāng)（9）。《日本民法典》有類似的規(guī)定，其第一百五十一條第二款規(guī)定：因離婚而導(dǎo)致無責(zé)配偶一方的生活有重大損害時(shí)，法官可允其向他方要求一定的撫慰金（10）。我國《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定“沒有過錯(cuò)，但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的法律依據(jù)。如上文所述，在親屬法中配偶關(guān)系是血親、姻親得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)，離婚事實(shí)的產(chǎn)生受到損害的受害方，不僅是婚姻合同中的另一方配偶，還包括合同受益人，即配偶的子女和與配偶雙方共同生活的配偶一方父母，從發(fā)揮家庭的社會(huì)功能來講，把離婚本身作為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危欣诒Ｗo(hù)婚姻家庭中弱者的利益，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的現(xiàn)實(shí)依據(jù)。

（二）、離因精神損害賠償?shù)那樾?/p>

離因精神損害賠償保護(hù)的是離婚案件中受害方因過錯(cuò)方侵權(quán)造成的非財(cái)產(chǎn)上損害，法律應(yīng)從符合侵權(quán)行為構(gòu)要件的離婚原因中，選擇對(duì)婚姻關(guān)系危害較嚴(yán)重的情形，將其規(guī)定為離因侵權(quán)行為。應(yīng)由法律明文規(guī)定的侵權(quán)行為主要有：

1、婚外性行為。配偶不為婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本質(zhì)要求，是夫妻忠實(shí)義務(wù)的具體體現(xiàn)，夫妻性生活的排他性決定了婚外性行為是影響婚姻關(guān)系穩(wěn)定的首要因素。《婚姻法》規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居是婚外性行為的表現(xiàn)，現(xiàn)實(shí)中婚外性行為的形式是多種多樣的，因各種婚外性行為導(dǎo)致婚姻解體的案例也是舉不勝舉。隨著國門打開西風(fēng)東進(jìn)，西方性解放思想使婚外性行為愈演愈烈，對(duì)婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破壞也日益嚴(yán)重。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)提起離婚精神損害賠償?shù)幕橥庑孕袨橛邢吕?種：重婚、有配偶者與他人同居、包養(yǎng)情人、、通奸、第三者插足等。

2、危害家庭的不良行為。對(duì)此法律可規(guī)定如下，“因一方實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員、長期賭博、吸毒或有其他危害家庭不良行為造成婚姻關(guān)系破裂的，受害人可以在離婚時(shí)提出精神損害賠償。”實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員是《婚姻法》規(guī)定的離婚精神損害賠償法定情形，筆者將其歸入危害家庭的不良行為中。賭博、吸毒兩大惡習(xí)不僅是違法行為，如長期為之，并不亞于實(shí)施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員給另一方造成的傷害，《婚姻法》規(guī)定為離婚的理由，卻沒有規(guī)定可以提出離婚精神損害賠償。其他危害家庭不良行為是指四種行為以外危害家庭生活造成婚姻關(guān)系破裂的行為，如“網(wǎng)絡(luò)婚姻”，當(dāng)網(wǎng)絡(luò)的普及給人們帶來方便的同時(shí)，也成了人們婚外情感交流的工具，有人在網(wǎng)上養(yǎng)“情人”、有人在網(wǎng)上“結(jié)婚生子”，因網(wǎng)戀引起的離婚訴訟從無到有日趨多見，作為“精神外遇”的網(wǎng)戀，影響了配偶之間感情的交流，已經(jīng)成為婚姻解體的新殺手（11）。

3、侵害配偶生育權(quán)。生育權(quán)在配偶間互為權(quán)利和義務(wù)，他人也負(fù)有不得侵害配偶生育權(quán)的義務(wù)。筆者將侵害配偶生育權(quán)作為提起離婚精神損害賠償?shù)那樾沃唬饕腔谝韵驴紤]：第一，侵害配偶生育權(quán)的行為在現(xiàn)實(shí)中客觀存在，如一離婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自墮胎要求賠償精神損失費(fèi)5000元，理由是妻子唐某無正當(dāng)理由，未經(jīng)丈夫代某同意擅自將符合法律規(guī)定的胎兒引產(chǎn)的行為，侵害了代某作為丈夫的生育權(quán)（12）；第二，侵害配偶生育權(quán)具有潛在的危害性，根據(jù)《人口與計(jì)劃生育法》的規(guī)定，一對(duì)夫婦終生只能生育一個(gè)孩子，故意侵害配偶生育權(quán)，當(dāng)配偶已不能生育或離婚后不能再婚時(shí)，就會(huì)導(dǎo)致侵權(quán)后果的產(chǎn)生；第三，第三人也能對(duì)配偶生育權(quán)造成侵害，如妻子因與他人通奸而懷孕生子，第三人的通奸行為不僅侵害了丈夫?qū)ζ拮拥男詸?quán)利也侵害了丈夫合法的生育權(quán)。

4、不承擔(dān)家庭義務(wù)。婚姻當(dāng)事人，不履行法律規(guī)定或社會(huì)習(xí)慣認(rèn)可的婚姻家庭義務(wù)，經(jīng)親友或有關(guān)單位說服教育，仍不履行，對(duì)家庭造成嚴(yán)重后果的，可以認(rèn)定為不承擔(dān)家庭義務(wù)。配偶權(quán)中的大部分即是權(quán)利也是義務(wù)，一方不承擔(dān)同居義務(wù)、生育義務(wù)、監(jiān)護(hù)子女義務(wù)、扶養(yǎng)扶助義務(wù)，實(shí)質(zhì)上是以不作為的方式侵害了對(duì)方的配偶權(quán)，違背了婚姻家庭的本意，因上述原因產(chǎn)生嚴(yán)重后果當(dāng)事人要求離婚，受害方提起精神損害賠償?shù)模蓱?yīng)明確加以保護(hù)。

四、確定離婚精神損害賠償應(yīng)考慮的因素

最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第十條，明確規(guī)定了確定精神損害賠償數(shù)額應(yīng)考慮的六種因素，但是具體到離婚精神損害賠償時(shí)，仍然存在規(guī)定不具體、不便于操作的問題。筆者根據(jù)《婚姻法》和有關(guān)司法解釋的相關(guān)規(guī)定，結(jié)合婚姻關(guān)系的實(shí)質(zhì)內(nèi)容，認(rèn)為確定離婚精神損害賠償數(shù)額應(yīng)考慮以下幾個(gè)因素：

（一）、結(jié)婚時(shí)間

雙方結(jié)婚時(shí)間的長短，受害人對(duì)配偶或家庭的貢獻(xiàn)不一樣。婚姻的本質(zhì)是男女共同生活、共同承擔(dān)一定的家庭責(zé)任，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，雙方都會(huì)對(duì)另一方和家庭進(jìn)行感情和經(jīng)濟(jì)上的投入，承擔(dān)相應(yīng)的家務(wù)勞動(dòng)，因此，結(jié)婚一個(gè)月離婚和結(jié)婚幾年、幾十年離婚，使當(dāng)事人受到的損害也是明顯不同的。現(xiàn)實(shí)生活中，夫妻一方特別是女方，承擔(dān)了大量或全部的家務(wù)勞動(dòng)，把全部精力和青春奉獻(xiàn)給了配偶和家庭，她（他）們從另一方面對(duì)家庭做出了較大的貢獻(xiàn)。筆者認(rèn)為，結(jié)婚時(shí)間長和對(duì)家庭貢獻(xiàn)較大的，賠償數(shù)額相對(duì)要高。

（二）侵權(quán)情況

侵權(quán)人的侵權(quán)原因、主觀動(dòng)機(jī)、過錯(cuò)程度和具體情節(jié)，是確定離婚精神損害賠償數(shù)額的決定性因素。侵權(quán)原因主要看受害人對(duì)侵權(quán)行為的發(fā)生有沒有責(zé)任，因受害人引起的一方侵權(quán)行為發(fā)生，賠償數(shù)額相應(yīng)減少。侵權(quán)人主觀動(dòng)機(jī)和過錯(cuò)程度如何，是對(duì)侵權(quán)人主觀惡意的考察，如為了達(dá)到離婚的目的故意侵害配偶的與第三者介入后移情別戀而提出離婚，前者主觀惡意深賠償數(shù)額相應(yīng)增加。侵權(quán)行為的手段、方式、場合、持續(xù)的時(shí)間等具體情節(jié)的不同，反映了侵權(quán)行為社會(huì)危害程度的不同，在離婚精神損害賠償數(shù)額的確定上理應(yīng)有所反映。

（三）、損害后果

過錯(cuò)方對(duì)受害人非財(cái)產(chǎn)上損害的程度和后果對(duì)受害人離婚后生活會(huì)產(chǎn)生一定的影響，這是確定賠償數(shù)額的重要依據(jù)。一方面，受害人因?qū)Ψ降那謾?quán)行為，生理上、心理上受傷害較重，離婚后社會(huì)評(píng)價(jià)降低再婚比較困難、無生活來源的，賠償數(shù)額要高；另一方面，侵權(quán)人的侵權(quán)行為并未造成嚴(yán)重危害的，賠償數(shù)額不宜過高。

（四）經(jīng)濟(jì)因素

主要考慮當(dāng)?shù)氐慕?jīng)濟(jì)狀況和賠償義務(wù)人的經(jīng)濟(jì)能力。一要按照當(dāng)?shù)氐纳钏疁?zhǔn)合情合理的確定賠償數(shù)額，生活水準(zhǔn)高的地方賠償標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)要高，生活水準(zhǔn)低的地方賠償標(biāo)準(zhǔn)相應(yīng)要低。二要對(duì)侵權(quán)人的經(jīng)濟(jì)能力也要有所考慮，應(yīng)根據(jù)具體情況確定一個(gè)受害方認(rèn)可，侵權(quán)人有能力承擔(dān)的賠償數(shù)額，以便于判決的執(zhí)行。確定的原則是即要能撫慰受害人又能達(dá)到懲治過錯(cuò)方的目的。

注釋：

〔1〕轉(zhuǎn)引自馬強(qiáng)：《試論配偶權(quán)》，法律教育網(wǎng)（chinalawedu.com）。

〔2〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第292頁。

〔3〕彭萬林：《民法學(xué)》，中國政法大學(xué)出版社1999年版，第204頁。

〔4〕唐德華：《〈關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋〉起草說明》第一部分，載于唐德華主編，《最高人民法院〈關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋〉的理解與適用》，人民法院出版社2001年版，第8頁。

〔5〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第16頁。

〔6〕關(guān)今華：《精神損害賠償數(shù)額的確定與評(píng)算》，人民法院出版社2002年版，第129頁。

〔7〕顏洪、胡懷葆：《簡評(píng)離婚救濟(jì)制度》，中國法院網(wǎng)（chinacourt.org）。

〔8〕楊立新：《新版精神損害賠償》，國際文化出版公司2002年版，第315頁。

〔9〕周 旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（chinalawedu.com）。

〔10〕轉(zhuǎn)引自周旋：《試論離婚之精神損害賠償》，法律教育網(wǎng)（chinalawedu.com）。

篇7

根據(jù)聯(lián)合國人口統(tǒng)計(jì)年鑒的數(shù)據(jù)顯示，自2000年以來，俄羅斯離婚率一直維持在4.5%以上，有的年份甚至達(dá)到5.3%。另據(jù)當(dāng)?shù)孛襟w的計(jì)算方法，近十幾年來，俄羅斯的離婚率均超過50%，2008年甚至高達(dá)80%。而同一個(gè)時(shí)期，英國、法國、德國、日本、澳大利亞、加拿大、中國等世界主要國家的離婚率在2%至2.3%之間，只有美國稍高一些，約為3.6%。

Why does the divorce rate in Russia keep high?

俄羅斯為何離婚率居高

Why does Russia have such a high divorce rate? According to some opinion polls and experts studies, in the 1990s, the leading causes of divorce of the Russians are alcohol or drug addiction, having no kids, long-term and long-distance relationship, etc. However, in the recent 10 years, having a new sweetheart and incompatibility have become the leading causes of divorce. In 2013, the All Russian Public Opinion Research Centre took a large scale opinion poll on Russians’ reasons for divorce. It found that the most frequently mentioned grounds for divorce are “unfaith and betrayal” as well as “failing in compromise, concession and understanding mutually, selfishness and quarrel”.

The large scale opinion poll shows that apart from “unfaith and betrayal” and “personality conflict”, other common reasons of divorce include “poverty, unemployment and being incapable of supporting the family” and “alcohol and drug abuse” which also reflects the profound social problems of Russia.

Russia’s newspaper New Messages once published a survey report claimed that Russians often divorce for the reason of poverty, lack of social and medical security, acute housing shortage and so on. Huge living pressures cause alienation of mutual affection, on the other hand, many people regard reorganizing family as a way to change their living conditions, which is more common in small-medium cities.

In addition, the crapulent husband and ingrained male chauvinism are also the main reasons for Russia's high divorce rate. On one hand, Russian women's level of education has improved, so it is hard for them to tolerate their husbands’ drinking and other bad habits. On the other hand, some of the Russian men still hope to have absolute authority in their families, and even tend to use violence to solve the problems.

俄羅斯為什么有如此之高的離婚率？一些民意調(diào)查和專家研究顯示，上世紀(jì)90年代，俄羅斯人離婚的主要原因是酗酒或吸毒、沒有孩子、長期兩地分居等；而最近10年來，另有新歡或感情破裂成為了離婚的主因。

2013年全俄社會(huì)輿論研究中心就俄羅斯人離婚原因進(jìn)行了大規(guī)模民意調(diào)查。在離婚理由當(dāng)中，最常被提到的是“變心和背叛”，以及“不能互相妥協(xié)、不肯讓步、不理解對(duì)方、自私、爭吵”。除了“變心背叛”及“性格不合”，其他常見的離婚原因還包括“貧窮、失業(yè)、不能養(yǎng)活家庭”，以及“酗酒、吸毒”，這也反映出俄羅斯的深層次社會(huì)問題。

俄羅斯《新消息報(bào)》曾刊發(fā)過調(diào)查報(bào)道稱，俄羅斯人常常因?yàn)樨毟F、缺乏社會(huì)及醫(yī)療保障、住房緊張等原因而離婚。巨大的生活壓力導(dǎo)致夫妻感情破裂，許多人將重新組織家庭作為改變生存狀況的手段，這在中小城市更為常見。

此外，丈夫酗酒以及根深蒂固的大男子主義也是俄羅斯離婚率高發(fā)的重要原因。一方面，俄羅斯女性受教育程度提高，因而難以容忍丈夫酗酒等惡習(xí)，但另一方面，部分俄羅斯男性仍然希望在家庭內(nèi)部擁有絕對(duì)權(quán)威，甚至傾向于使用暴力解決問題。

Russian sociologist Kuchma considers that Modern people are likely to try a new way of life, so they frequently switch jobs, change careers, transfer interest preferences, move to new residences and even change partners. In addition, compared with the previous generation, today’s young people pay more attention to their personal feelings, and they are lack of tolerance and understanding to their partners, which result in their impulsive divorce when they discord with each other.

In recent years, people’s views on divorce have also changed. Divorce is regarded as a very normal and common phenomenon. Modern women are more independent with wider horizons and higher incomes. So even if divorced, they can also maintain their own costs and raise the children at the same time, which is also an important factor for many girls initiating a divorce.

Some experts point out that the role of some media cannot be ignored in promoting higher divorce rate. Ve Medkov, associate professor in the Department of Sociology, University of Moscow, says that some TV programs tell people that no one needs marriage that is a kind of outdated social phenomenon and lots of young people have accepted this view; Besides that, getting divorced or bizarre “falling in love” also has become a means for some stars and even politicians to become famous, which also has deepened people’s notion with no respect for marriage.

俄羅斯社會(huì)學(xué)家?guī)炱骜R耶娃則認(rèn)為，現(xiàn)代人喜歡嘗試新的生活方式，頻繁地?fù)Q工作、換職業(yè)、換興趣、換住處，甚至換伴侶。此外，與上一輩人相比，現(xiàn)在的年輕人更注重個(gè)人感受，對(duì)伴侶缺乏包容和體諒，發(fā)生不和就容易沖動(dòng)離婚。

近年來，人們對(duì)離婚的觀念也發(fā)生了變化。它被視為很正常、很普通的現(xiàn)象。現(xiàn)代女性更獨(dú)立、眼界更開闊、收入也更高。即使離婚，她們也能在維持自身開銷的同時(shí)養(yǎng)育孩子。這也是許多女伴能主動(dòng)提出離婚的重要因素。

還有一些專家指出，在推動(dòng)離婚率走高方面，某些媒體的作用不容忽視。莫斯科大學(xué)社會(huì)學(xué)系副教授維?梅德科夫說，一些電視節(jié)目告訴人們，任何人都不需要婚姻，婚姻是一種已經(jīng)過時(shí)的社會(huì)現(xiàn)象，許多青年人都接受了這種看法；此外，鬧離婚或離奇“戀愛”也成為一些明星乃至政客成名的手段，這也加深了人們不尊重婚姻的觀念。

With the high incidence of divorce rate, more and more Russia’s young people pursue “celibacy”, and many young people would rather choose to cohabit. Some investigators estimate, at present, nearly 30% of Russia’s young people don’t want to get married and prefer to live together.

Experts believe that laying too much emphasis on their careers and self-realization make some young people don’t have the energy and time to start and raise a family; The high housing prices and costs of living in big cities have increased their living pressure; Modern family service equipments and complete system make men need not rely on any housewife type of wife, in turn, women don't need to rely on men to bring home the bacon, in addition, unmarried sexual relationship is becoming more common. These are the important causes why some young people don't want to get married.

A Russian Middle-aged man Eagle Serebranaiin divorced again with his second wife. Referring to the reason for the divorce, “She wants to be independent and get promotion on career. She earns three times more than I do. She can afford a babysitter and her parents can help to look after the children. Why does she need a husband?” Serebranaiin says in an interview with Global Magazine. “In ancient society, men hunted animals, turned up the soil or did other heavy work, while women stay at home to take care of the children. At that time, women can’t leave men, otherwise they would be unable to survive. But now both men and women work in front of the computer and in many big cities, such as Moscow, some women can earn much more money than men.” Serebranaiin says.

在離婚率高發(fā)的同時(shí)，俄羅斯也有越來越多的年輕人奉行“不婚主義”。不少年輕人更愿意選擇同居。一些調(diào)查機(jī)構(gòu)估計(jì)，目前，有近30%的俄羅斯年輕人不愿意結(jié)婚而更愿同居。

專家認(rèn)為，過分重視自己的事業(yè)和實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值使得一些年輕人沒有精力和時(shí)間組建家庭和養(yǎng)育后代；大城市房價(jià)和生活成本的高昂加重了他們的生活壓力；現(xiàn)代化家庭服務(wù)設(shè)備和完備的體系使男性不必依賴家庭主婦式的妻子，女性也不需要依靠男人掙錢養(yǎng)家，加之非婚性關(guān)系越來越普遍……這些都是造成一些年輕人不愿結(jié)婚的重要原因。

俄羅斯中年男性伊格爾?謝列布良內(nèi)和第二任妻子又離了婚。關(guān)于離婚原因，謝列布良內(nèi)在接受《環(huán)球》雜志采訪時(shí)表示:“她想獨(dú)立，想在職業(yè)上獲得升遷。她掙的比我多三倍，可以請(qǐng)得起保姆，父母也可以幫助照看孩子，她為什么需要丈夫？”“在古代社會(huì)，男人獵殺猛獸、翻地或者干其他重活，而女人在家里照顧孩子。女人不能離開男人，否則無法存活。而現(xiàn)在男人和女人都在電腦前工作，在很多大城市，例如莫斯科，女人可以掙得比男人更多。”謝列布良內(nèi)說。

Who are hurt by the high divorce rate?

高離婚率傷了誰？

In Russia, the high divorce rate even has a negative effect on the whole society. Sociologists point out that unstable marital relations may make couples pessimistic and do not feel like having children.

After the collapse of the Soviet Union, from 1993 to 2002, on average, every woman of childbearing age gave birth to less than one child. After 2003, the fertility rate of Russian women has recovered. In recent years, per woman of childbearing age gives birth to an average of 1.3 children, but it is still not enough to maintain a stable population growth.

Experts estimate that if Russia wants to get rid of the population crisis, per woman of childbearing age has to give birth to an average of at least 2.5 children. At the end of 2013, during the annual state of the nation address, Russian President Vladimir Putin said, “A family with three children” should become the standard of Russia.

在俄羅斯，過高的離婚率甚至對(duì)整個(gè)社會(huì)都產(chǎn)生負(fù)面影響。社會(huì)學(xué)家指出，婚姻關(guān)系不夠穩(wěn)定，可能導(dǎo)致夫妻對(duì)未來產(chǎn)生悲觀心理，而不愿意生養(yǎng)孩子。

蘇聯(lián)解體后，從1993年至2002年，平均每名育齡女性生育孩子還不到1個(gè)。2003年之后，俄羅斯女性生育率有所回升，最近幾年平均每名育齡女性生育1.3個(gè)孩子，但這尚不足以維持人口穩(wěn)定增長態(tài)勢。

據(jù)專家測算，俄羅斯若要擺脫人口危機(jī)，平均每名育齡婦女至少要生2.5個(gè)孩子。俄羅斯總統(tǒng)普京2013年底發(fā)表國情咨文時(shí)說,“一個(gè)家庭有3個(gè)孩子”應(yīng)該成為俄羅斯的標(biāo)準(zhǔn)。

Furthermore, sociologists point out that, excessively casual marriage will have an unfavorable influence on the growth of children, and parents divorce will have a huge negative impact on children. Research shows that for children, parents divorce is similar to lost loved ones, which makes the children create a sense of powerlessness. In addition, parents divorce may leave shadows to children, and they would worry about that similar cases will happen in their own future family life.

In Russia, after divorce of the husband and wife, most of the time the children are brought up by the woman, and grow up in a single-parent family. About 600,000 Russian children do not live with their fathers, according to official data.

In Serebranaiin’s opinion, this kind of Russian boys have no “male role models”, so they do not know what father is and when they grow up, they also don’t know how to be a qualified father, which “unfortunately, is a chain reaction”. Serebranaiin believes that the society also needs 15 or even 20 years to generally realize the negative effect. “They won’t realize the importance of the role of father in the family, until this generation that don’t live together with their fathers grow up and they themselves become fathers.”

此外，社會(huì)學(xué)家指出，婚姻關(guān)系過于隨意對(duì)孩子的成長不利，父母離婚會(huì)對(duì)兒童產(chǎn)生巨大負(fù)面影響。研究顯示，對(duì)于兒童來說，父母離婚類似于失去親人，兒童會(huì)產(chǎn)生無力感。此外，父母離婚會(huì)給兒童造成心理陰影，兒童會(huì)擔(dān)心未來自己家庭生活也會(huì)發(fā)生類似事件。

在俄羅斯，夫妻離婚后，孩子大多數(shù)時(shí)候歸女方撫養(yǎng)，并在單親家庭里長大。根據(jù)官方數(shù)據(jù)，大約60萬俄羅斯兒童沒有和父親住在一起。

在謝列布良內(nèi)看來，這類俄羅斯男孩沒有“男性榜樣”，所以他們不知道什么是父親，等他們長大之后也不知道該如何當(dāng)好一個(gè)父親,“很遺憾，這是連鎖反應(yīng)”。謝列布良內(nèi)認(rèn)為，社會(huì)還需要15年甚至20年才能普遍認(rèn)識(shí)到這種負(fù)面影響，“需要等到現(xiàn)在這代沒有與父親共同成長的孩子長大，等到他們自己當(dāng)父親的時(shí)候，才會(huì)明白父親這個(gè)角色在家庭里的重要性。

The Russian government makes a positive response

to family crisis

俄羅斯政府積極應(yīng)對(duì)家庭危機(jī)

Faced with the occurrent serious family crisis, the Russian government has tried to intervene. For one thing, traditional values have been heavily promoted by the Russian government to encourage people to attach importance to family and reduce divorce and domestic violence. Since 2005, Russia has held film festivals in the theme of family life to raise people’s awareness of the importance of family.

Since 2008, Russia has celebrated “Family, Love and Loyalty Day” on July 8. Every year on this day, local governments will hold concerts, lectures and other events, and reward the couples have a long lasting marriage.

Local media has reported that on the days of the festival, recreational and educational activities are held throughout Russia including concerts, lectures and so on, and the couples who have gotten married for more than 25 years are awarded a medal for their “Family, Love and Loyalty”. On those very days of the festival, the “wedding boom” has occurred in many cities of Russia, and the number of newlyweds who grant marriage licenses exceeds the average number of former days. On that day, the marriage registrations of some cities don’t received the petition for divorce, which gives the couples who plan to break up one more day to think over.

面對(duì)正在發(fā)生的嚴(yán)重家庭危機(jī)，俄羅斯政府已試圖進(jìn)行干預(yù)。一方面，俄羅斯政府大力倡導(dǎo)傳統(tǒng)價(jià)值觀，以鼓勵(lì)人們重視家庭、減少離婚和家庭暴力。從2005年起，俄羅斯開始舉辦以家庭生活為題材的電影節(jié)，提高人們對(duì)家庭的重視程度。

2008年開始，俄羅斯將每年的7月8日定為“家庭、愛情和忠貞日”。每年的這一天，各地政府都會(huì)舉辦音樂會(huì)、講座等活動(dòng)，并對(duì)那些婚姻長久的夫婦給予獎(jiǎng)勵(lì)。

據(jù)當(dāng)?shù)孛襟w報(bào)道，節(jié)日當(dāng)天，俄羅斯各地舉辦文娛和教育活動(dòng)，包括音樂會(huì)、講座等，婚齡超過25年的夫婦被授予“家庭、愛情和忠貞”獎(jiǎng)?wù)隆９?jié)日當(dāng)天，俄羅斯不少城市出現(xiàn)“結(jié)婚潮”，登記結(jié)婚的新人超過往日平均數(shù)量。一些城市的婚姻登記處在這一天不受理離婚申請(qǐng)，給打算分道揚(yáng)鑣的夫婦多一天考慮時(shí)間。

For another, The Russian government also tries to provide economic support for the young families to avoid the breakdown of this kind of families due to financial distress, which includes providing child-support allowances for families with children, helping young parents with children to find a job, providing preferential housing loans to young families and so on.

Although the Russian government is trying to promote the value of family and help the young families to solve their financial problems, some sociologists think pessimistically that it is still difficult for the destroyed Russian family tradition to recover in a short time.

篇8

[論文關(guān)鍵詞]家務(wù)價(jià)值 公平原則 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償適用

一、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)及其價(jià)值

離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度又稱家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償制度，簡單的說便是在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，一方因承擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)，協(xié)助另一方工作上付出義務(wù)較多，而在離婚時(shí)有權(quán)請(qǐng)求另一方給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)碾x婚救濟(jì)制度。離婚救濟(jì)的存在是為了給離婚過程中權(quán)利受到損害的一方或者處于相對(duì)弱勢的一方，提供一個(gè)在法律上能得到救助的途徑和手段，是在保障婚姻自由的前提下，使社會(huì)正義得到維護(hù)和實(shí)現(xiàn)。基于照顧女方和子女權(quán)益的原則和保護(hù)婚姻關(guān)系中無過錯(cuò)方的利益，現(xiàn)行的婚姻法做了許多改進(jìn)，離婚的救濟(jì)方式也變得更加完善，增加了有關(guān)損害賠償和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l款。但是在司法實(shí)踐中，這些條款卻未能得到有效利用，對(duì)其現(xiàn)實(shí)性與可操作性的質(zhì)疑也由此而生。關(guān)于離婚的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度，其存在的現(xiàn)實(shí)性應(yīng)該說是毋庸置疑的，新的婚姻法頒布實(shí)施后，關(guān)于此項(xiàng)救濟(jì)制度的討論與研究也非常多，對(duì)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度存在的基礎(chǔ)大致可以總結(jié)為以下幾個(gè)方面：

（一）家務(wù)勞動(dòng)分工的存在

家庭是由婚姻為基礎(chǔ)產(chǎn)生的社會(huì)單位，經(jīng)濟(jì)學(xué)家加里·S·貝克爾說：“婚姻是雙方當(dāng)事人執(zhí)行直接和隱含責(zé)任的一份沒有完全定義的合同”。其認(rèn)為婚姻是一種經(jīng)濟(jì)組織形式，如果使具有不同專業(yè)化優(yōu)勢的男性和女性，通過婚姻的形式提供一種機(jī)會(huì)讓雙方從勞動(dòng)和分工的專業(yè)化中獲得潛在的巨大收益，這便是婚姻存在的真正理由，而家庭則是一個(gè)綜合性的經(jīng)濟(jì)主體。按上述觀點(diǎn)，在一個(gè)家庭中，最好的搭配便是具有市場生產(chǎn)相對(duì)優(yōu)勢的人與具有家庭生產(chǎn)相對(duì)優(yōu)勢的人結(jié)婚，如此可以達(dá)到較大的家庭產(chǎn)出。這種家庭分工的理論在生活中反映出來的一種普遍情況便是，市場生產(chǎn)率高的一方在外投入大量的工作時(shí)間于市場工作創(chuàng)造家庭收入，而相對(duì)的另一方，即家庭生產(chǎn)率高的一方則將主要時(shí)間用于從事家務(wù)勞動(dòng)。同樣根據(jù)貝克爾的觀點(diǎn)，從生物學(xué)意義上看，女性控制了對(duì)孩子的再生產(chǎn)過程，即養(yǎng)育胎兒、分娩及喂養(yǎng)嬰兒等活動(dòng)，婦女不僅有生產(chǎn)和喂養(yǎng)孩子的重要義務(wù)，而且也有用其他更精妙之法照料孩子的責(zé)任，由于男女之間存在比較大的生理差異，故婦女總是把時(shí)間花在生兒育女和其他家庭活動(dòng)上，男性則把時(shí)間花在市場活動(dòng)上，所以便產(chǎn)生了男女之間傳統(tǒng)上的社會(huì)角色不同。男主外，女主內(nèi)的家庭分工模式在古今中外都是最普遍的一種。雖然由于社會(huì)進(jìn)步，人們的價(jià)值觀及家庭觀發(fā)生了轉(zhuǎn)變，很多家庭分工已并不再明顯，但是由于家務(wù)勞動(dòng)的必要性，一方對(duì)于家務(wù)付出較多義務(wù)的情況總是存在的，即使在城市中已經(jīng)普遍的雙薪家庭中，雙方對(duì)家務(wù)的投入也不可能完全對(duì)等，在我國的農(nóng)村地區(qū)及經(jīng)濟(jì)相對(duì)落后的地區(qū)，夫妻一方外出務(wù)工獲得家庭收入，而另一方將全部或大部分時(shí)間投入于家事勞動(dòng)的家庭分工模式依然普遍存在。

（二）家務(wù)勞動(dòng)價(jià)值需要認(rèn)可

首先，家務(wù)勞動(dòng)是每個(gè)家庭都必然存在的，雖然家務(wù)勞動(dòng)不直接產(chǎn)生市場化的商品交換式價(jià)值，但是并不能因此否定家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值屬性。首先，由家庭成員承擔(dān)了家務(wù)勞動(dòng)，那家庭便無需支付一定的對(duì)價(jià)以由他人來代為完成這些工作，避免了家庭財(cái)富因此而可能產(chǎn)生的支出部分。其次，家務(wù)勞動(dòng)如果由一方全部或者大部分承擔(dān)，可以為另一方制造條件以盡可能多的為家庭創(chuàng)造財(cái)富，該方因不需分心家務(wù)勞動(dòng)而創(chuàng)造的相對(duì)財(cái)富亦可以視為包含了承擔(dān)家務(wù)勞動(dòng)義務(wù)方的貢獻(xiàn)與付出，是其勞動(dòng)價(jià)值的體現(xiàn)。正如我國《婚姻法》規(guī)定的離婚時(shí)有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)的情形：因撫育子女、照料老人及協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，便包含了上述兩種情形。其實(shí)，無論家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值以何種形態(tài)表現(xiàn)出來，都可以說配偶一方創(chuàng)造的財(cái)富中包含了配偶他方的貢獻(xiàn)，只不過一方為顯性的、有形的，而另外一方為無形的、隱性的而已。男女平等是婚姻法的基本原則之一，一切歧視婦女的傳統(tǒng)都是要反對(duì)的。而傳統(tǒng)上的重男輕女思想產(chǎn)生的一個(gè)原因便是，自古以來，男性一直是家庭的主要生產(chǎn)力，男主外女主內(nèi)是件很自然的事情，男女因生理上的差異決定了他們從事的工作，經(jīng)濟(jì)地位決定了家庭地位。在過往的觀點(diǎn)看來，家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值遠(yuǎn)不及創(chuàng)造家庭收入的價(jià)值大，有收入才可以使家庭得以維系，才可以改善、提高生活質(zhì)量，家務(wù)勞動(dòng)是否具有價(jià)值都是遭受質(zhì)疑的。由此衍生而來的便是男女因家庭地位不平等而產(chǎn)生的家庭暴力等問題。在傳統(tǒng)上，婦女依靠男人提供食物、住房和保護(hù)，男人則依靠婦女生兒育女和操持家務(wù)，為了生產(chǎn)孩子、食物和其他商品，男女之間就形成了書面的、口頭的成習(xí)慣的長期契約。婚姻法和契約主要是保護(hù)專業(yè)化的婦女來反對(duì)離婚、遺棄和其他不公平的待遇。因此，從保障男女平等，維護(hù)婦女合法權(quán)益的角度出發(fā)，家務(wù)勞動(dòng)的價(jià)值也理應(yīng)得到認(rèn)可，其相關(guān)權(quán)益在離婚時(shí)應(yīng)得到體現(xiàn)與保護(hù)。

（三）公平原則于婚姻中的體現(xiàn)

結(jié)婚系男女為將來永久共同生活所訂定的契約，其因結(jié)婚而生的關(guān)系，稱為婚姻。婚姻系男女間精神與心靈的結(jié)合。對(duì)外體現(xiàn)于共同生活。正如上文所說，在一個(gè)婚姻關(guān)系中，雙方對(duì)將來永久的共同生活是有一個(gè)期待性的，彼此間的信賴是婚姻關(guān)系得以延續(xù)的基本，基于此夫妻雙方才會(huì)對(duì)家庭付出義務(wù)。但由于家務(wù)分工的存在，雙方對(duì)家庭的付出是不可能對(duì)等的，而對(duì)家事付出義務(wù)較多的一方，必然會(huì)在個(gè)人發(fā)展上受其影響，由于其大量的家務(wù)勞動(dòng)不能轉(zhuǎn)化為社會(huì)上所流通的價(jià)值，其個(gè)人財(cái)富的取得必然少于另一方，在工作能力上得不到鍛煉，又使其財(cái)富的創(chuàng)造能力落后于另一方，如果婚姻關(guān)系破裂，過往的時(shí)間是不可追回的，其已經(jīng)喪失了積累工作經(jīng)驗(yàn)與提高自己素質(zhì)的機(jī)會(huì)，往后的生活中，可能導(dǎo)致生活水平的急劇下降。相對(duì)的，配偶另一方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，積累了一定的財(cái)富，并且鍛煉了社會(huì)財(cái)富創(chuàng)造能力，提高了個(gè)人的素質(zhì)，離婚時(shí)明顯較分心于家事的一方有利，此時(shí)，若不對(duì)為家事勞動(dòng)付出較大義務(wù)的一方進(jìn)行補(bǔ)償，則會(huì)有失公平。

綜上所述，由于我國現(xiàn)階段經(jīng)濟(jì)并不十分發(fā)達(dá)，多數(shù)家庭還處在提高收入和積累財(cái)富的階段，男外女內(nèi)的家庭分工模式依然十分普遍，因此導(dǎo)致的男女家庭地位差異及經(jīng)濟(jì)利益分配不公平的情況也是相對(duì)存在的。離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度是對(duì)家事勞動(dòng)價(jià)值的認(rèn)可，是符合我國婚姻法主張男女平等，反對(duì)一切歧視婦女的傳統(tǒng)的精神的，該制度對(duì)于維護(hù)家庭內(nèi)部的公平正義，保障弱勢一方的合法權(quán)益具有積極作用，它的存在是具有積極的現(xiàn)實(shí)意義的。

二、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用現(xiàn)狀

既然離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度有其存在的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，那在實(shí)際發(fā)生的離婚訴訟中必然會(huì)涉及到該制度及相關(guān)法律規(guī)定的運(yùn)用。但在司法實(shí)踐中，真正能夠適用該制度及相關(guān)條款的案件并不多，造成這種情況的原因是多方面的，我們不能僅憑實(shí)踐中的尷尬境遇而否認(rèn)該制度的合理性與價(jià)值，但是由此暴露出來的問題與不足，還是值得我們重新思考和審視。關(guān)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度在實(shí)踐中無法得到廣泛、有效適用的原因，筆者將結(jié)合現(xiàn)行離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的不足以及司法實(shí)踐中的適用一同討論，具體有以下幾個(gè)方面：

（一）調(diào)解優(yōu)先的存在

在我國，大部分的婚姻家庭類案件都是優(yōu)先適用調(diào)解的方式來處理的，調(diào)解作為一種適合我國國情和民族特點(diǎn)的訴訟制度，在解決社會(huì)矛盾糾紛中具有獨(dú)特優(yōu)勢。尤其是婚姻家庭類的糾紛，該類案件由于涉及到當(dāng)事人情感的糾葛，而造成家庭矛盾的原因又錯(cuò)綜復(fù)雜，許多具體事由是很難查實(shí)證明的，調(diào)解方式可以有效消除當(dāng)事人之間的情緒對(duì)立，促使雙方達(dá)成妥協(xié)，是從根本上解決糾紛，具有良好的社會(huì)效果。調(diào)解優(yōu)先的存在并不是限制了離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的運(yùn)用，只不過調(diào)解是以一種更優(yōu)的方式化解了雙方的矛盾，使雙方的意愿盡可能的得到了滿足，對(duì)于一方的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或許也已經(jīng)包含其間。大量案件以調(diào)解結(jié)案，使得法院無需再以判決的形式解決糾紛，表面上便造成了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償條款極少適用的情況。

需要指出的是，離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度不僅僅是幫助一方獲得經(jīng)濟(jì)上的利益，其深層次的含義是對(duì)家務(wù)勞動(dòng)價(jià)值的認(rèn)可和男女平等、公平原則的貫徹。我們發(fā)現(xiàn)，在許多調(diào)解案件中，一方獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償往往是以另一方“自愿”的形式出現(xiàn)，如果是符合經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償適用前提的，那么補(bǔ)償就是必須的，“自愿”雖代表了一個(gè)請(qǐng)求和解的態(tài)度，可以消解當(dāng)事人的部分對(duì)抗情緒，但是掩蓋了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度所應(yīng)發(fā)揮的作用，使其消失于無形之中，其包含的內(nèi)在價(jià)值更是無法得到體現(xiàn)。調(diào)解也是以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩的，只不過相比較于其他的糾紛解決機(jī)制，調(diào)解是一個(gè)更加緩和，更容易讓雙方接受的方式。因此，調(diào)解過程對(duì)于法律知識(shí)的普及和法律意識(shí)的植入來說，是一個(gè)良好的契機(jī)，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的內(nèi)在價(jià)值理應(yīng)在調(diào)解過程及結(jié)果中得到體現(xiàn)。

（二）適用前提的限制

關(guān)于離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用范圍，一直是其被人詬病之處。關(guān)于該制度的有關(guān)法律規(guī)定即現(xiàn)行《婚姻法》第四十條：夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。可以看出，適用該條款的一大前提便是：夫妻間的財(cái)產(chǎn)采取書面約定的分別財(cái)產(chǎn)制。眾所周知，我國法定的夫妻財(cái)產(chǎn)制是共同財(cái)產(chǎn)制，由于傳統(tǒng)的婚姻家庭觀念影響及大眾法律意識(shí)的不足，我國絕大數(shù)的家庭都不會(huì)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)作出書面的約定。因此，該條款不可能在實(shí)踐中得到大范圍的援引適用，在我國當(dāng)前的國情基礎(chǔ)上，離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度適用的范圍可以說是被縮小到了一個(gè)極小的空間，是否應(yīng)當(dāng)區(qū)分財(cái)產(chǎn)制也成為了對(duì)該制度的爭議焦點(diǎn)。

基于我國婚姻家庭現(xiàn)狀及司法實(shí)踐情況，筆者認(rèn)為，婚姻法中關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的條款在文義上的適用范圍確實(shí)過于狹小。雖然在適用共同財(cái)產(chǎn)制的夫妻關(guān)系中，一方在市場活動(dòng)中創(chuàng)造的財(cái)富是與配偶分享的，離婚時(shí)雙方平等享受所創(chuàng)造的財(cái)富，故不存在對(duì)另一方的顯失公平，一般認(rèn)為，在共同財(cái)產(chǎn)制中也已經(jīng)體現(xiàn)了對(duì)家務(wù)勞動(dòng)價(jià)值的承認(rèn)。但實(shí)際上，夫妻共同財(cái)產(chǎn)的形成是有一個(gè)過程的，一般經(jīng)過投入———獲取人力資本———換取財(cái)產(chǎn)。當(dāng)投入———換取人力資本后就離婚，則會(huì)出現(xiàn)有分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)之權(quán)，而無財(cái)產(chǎn)可分割的情況。而在實(shí)踐中，名義上雖為共同財(cái)產(chǎn)制，實(shí)際上，夫妻雙方長期分居，雙方的勞動(dòng)所得各自享受的情況在離婚案件中是非常普遍的。而且由于夫妻分開生活，對(duì)于另一方的收入情況及財(cái)產(chǎn)狀況是很難準(zhǔn)確掌握的，至于如何證明夫妻共同財(cái)產(chǎn)的存在更是難上加難，也就形成了有分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)之權(quán)，而無財(cái)產(chǎn)可分割的局面，離婚時(shí)既不能分割共同財(cái)產(chǎn)也無法得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，顯然對(duì)于為家事付出較多義務(wù)一方是不公平的。由此可見，《婚姻法》第四十條的規(guī)定在文義上適用范圍狹窄，確實(shí)是一個(gè)法律漏洞。

筆者認(rèn)為，以上兩方面便是離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度在實(shí)踐中遭遇尷尬的主要成因。調(diào)解優(yōu)先的存在表現(xiàn)出來是積極的一面，如果在調(diào)解中能夠體現(xiàn)家事勞動(dòng)價(jià)值，既可以化解矛盾、解決糾紛，也可以體現(xiàn)該制度的立法目的、內(nèi)在價(jià)值，兩者并無沖突。而區(qū)分財(cái)產(chǎn)制的存在，相對(duì)來說限制了該制度的作用，立法雖有一定的前瞻性，但其與我國婚姻家庭現(xiàn)狀嚴(yán)重脫節(jié)，客觀上造成了該制度的適用困難，家事勞動(dòng)的價(jià)值和當(dāng)事人的合法權(quán)益并沒有得到很好地體現(xiàn)和保護(hù)，對(duì)于現(xiàn)行的相關(guān)法律應(yīng)當(dāng)適當(dāng)修改。

三、離婚經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度適用的問題

如上所述，在我國，大多數(shù)家庭采取的依然是夫妻共同財(cái)產(chǎn)制。在這個(gè)前提下，似乎婚姻法的相關(guān)條文并不可以被直接援引，那么實(shí)際中發(fā)生的一方對(duì)家事勞動(dòng)付出義務(wù)較多的情況下，該方是否仍然可以以此作出請(qǐng)求并得到補(bǔ)償呢？以此為引，筆者也提幾個(gè)關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償制度的適用問題，并談?wù)勛约旱囊恍┛捶ā?/p>

（一）夫妻財(cái)產(chǎn)共同制下，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償如何實(shí)現(xiàn)

在實(shí)踐中也有一些案例是在夫妻未書面約定分別財(cái)產(chǎn)制的情況下，仍然判決給予了一方一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其理由主要是：在肯定家務(wù)勞動(dòng)價(jià)值的基礎(chǔ)上，應(yīng)當(dāng)對(duì)《婚姻法》第四十條作了目的性擴(kuò)張的解釋。筆者認(rèn)為，該種方法實(shí)質(zhì)上已經(jīng)擴(kuò)大了該條款的適用范圍，在形式上財(cái)產(chǎn)共同，實(shí)質(zhì)上財(cái)產(chǎn)分離或者一方明顯付出義務(wù)較多的情況下，可以嘗試，但是如果在法律明確規(guī)定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償應(yīng)當(dāng)在夫妻分別財(cái)產(chǎn)制的前提下，將該條款擴(kuò)展到所有共同財(cái)產(chǎn)制的案件中，也并非妥當(dāng)。

雖然《婚姻法》明確規(guī)定的關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臈l款只有一條，但是對(duì)于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的分割，仍可以在均等的原則上允許一定傾斜。如《婚姻法》第三十九條第一款規(guī)定：“離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。”以及《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干具體意見》第八條規(guī)定：“夫妻共同財(cái)產(chǎn)，原則上均等分割。根據(jù)生產(chǎn)、生活的實(shí)際需要和財(cái)產(chǎn)的來源等情況，具體處理時(shí)也可以有所差別。”在現(xiàn)行婚姻法對(duì)經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償限制范圍狹窄的情況下，筆者認(rèn)為，可以適當(dāng)?shù)倪\(yùn)用上述條款，在分割共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，照顧對(duì)家庭付出義務(wù)較多的一方，以從另一角度得到其應(yīng)有的補(bǔ)償。

（二）如何認(rèn)定一方對(duì)家務(wù)付出義務(wù)較多

婚姻家庭類案件的一大難點(diǎn)便是事實(shí)的認(rèn)定，夫妻間的矛盾糾紛畢竟是雙方的家事，具有一定的隱蔽性，許多情況是無法找到直接證據(jù)予以證明的，比如夫妻間的感情破裂的認(rèn)定、夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定，當(dāng)然也包括對(duì)一方付出家務(wù)較多的認(rèn)定。家務(wù)勞動(dòng)作為家庭活動(dòng)的一部分，其具體情況只有家庭成員最為清楚，在法院認(rèn)定的過程中，我們認(rèn)為，因?yàn)榧彝セ顒?dòng)是需要一定的開支的，同時(shí)家事勞動(dòng)一般來說總是配偶一方或雙方親力親為的，故在評(píng)價(jià)雙方對(duì)家務(wù)勞動(dòng)負(fù)擔(dān)義務(wù)多少時(shí)，應(yīng)當(dāng)從物質(zhì)投入及精神投入兩方面對(duì)比考察。在經(jīng)濟(jì)投入方面，應(yīng)當(dāng)考察雙方的投入在家庭支出中所占比例是否明顯較多，其次，應(yīng)當(dāng)考慮對(duì)家庭的經(jīng)濟(jì)投入占投入人收入的比例，投入人是否將收入主要投入了家庭活動(dòng)。在精神投入方面，應(yīng)當(dāng)考察當(dāng)事人在履行家事義務(wù)時(shí)，是否影響了其個(gè)人的職業(yè)發(fā)展，社會(huì)適應(yīng)能力的提高等與其個(gè)人能夠得以生存的關(guān)鍵能力與素質(zhì)，結(jié)合其對(duì)撫養(yǎng)子女、照顧老人方面付出的時(shí)間等因素綜合對(duì)比，從而判斷其是否為義務(wù)付出較多的一方。應(yīng)當(dāng)確定的是，如果一方擱置了自己的發(fā)展而投入家事較多，相比于僅有經(jīng)濟(jì)投入，而對(duì)家庭沒有履行其他義務(wù)的另一方，精神投入的相對(duì)義務(wù)量應(yīng)大于經(jīng)濟(jì)投入的義務(wù)量。

（三）如何確定補(bǔ)償數(shù)額

夫妻離婚時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，是夫妻一方對(duì)另一方盡較多義務(wù)的一種價(jià)值化體現(xiàn)，因此，對(duì)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償數(shù)額的確定，適用的標(biāo)準(zhǔn)只能是付出義務(wù)的多少，家務(wù)勞動(dòng)的付出，由付出家務(wù)勞動(dòng)的時(shí)間和家務(wù)勞動(dòng)的繁雜程度決定，一方付出義務(wù)的多少，應(yīng)與家務(wù)勞動(dòng)的勞動(dòng)量成正比。[5]由此，根據(jù)各學(xué)者的觀點(diǎn)，在確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臄?shù)額時(shí)，一方面可以將家務(wù)勞動(dòng)的勞動(dòng)量價(jià)值化，比如轉(zhuǎn)化為從事相同時(shí)長，相同類別的勞動(dòng)在市場應(yīng)獲取的價(jià)值，同時(shí)加上相對(duì)方因少付出義務(wù)而獲得的利益來確定一個(gè)數(shù)額。另一方面，當(dāng)事人對(duì)家庭付出的不僅是體力上的支出，更多的是精神上的付出，由于精神上的付出無法估計(jì)價(jià)值，該部分的數(shù)額可以根據(jù)雙方具體的財(cái)產(chǎn)狀況及經(jīng)濟(jì)能力，結(jié)合本地的生活水平與勞動(dòng)保障標(biāo)準(zhǔn)，酌情確定。

篇9

關(guān)鍵詞：三者險(xiǎn) 免責(zé)條款 配偶關(guān)系

一、問題的提出

第三者責(zé)任險(xiǎn)（以下簡稱三者險(xiǎn)），是指被保險(xiǎn)人或其允許的駕駛?cè)藛T在適用保險(xiǎn)車輛過程中發(fā)生意外事故，致使第三者遭受人身傷亡或財(cái)產(chǎn)直接損毀，依法應(yīng)當(dāng)由被保險(xiǎn)人承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)賠償。

隨著三者險(xiǎn)普及率的提高，由三者險(xiǎn)引發(fā)的糾紛也就此不斷增加。以筆者供職的基層法院為例，僅2013年上半年就受理了涉及三者險(xiǎn)的保險(xiǎn)合同糾紛27件，已占半年度受理保險(xiǎn)案件總數(shù)的77.78%，比去年同期上升了25.15%。

而江蘇省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理保險(xiǎn)合同糾紛案件若干問題的討論紀(jì)要》的出臺(tái)，使得以往在司法實(shí)務(wù)中較易引發(fā)爭議的問題，都有了相對(duì)明確的裁判標(biāo)準(zhǔn)。但是，隨著紛繁復(fù)雜的案情變化，三者險(xiǎn)案件的爭議焦點(diǎn)已不僅僅局限于“第三者”的定位問題。

比如：在筆者審理的一起保險(xiǎn)合同糾紛中，原被告雙方對(duì)于三者險(xiǎn)合同中約定的“被保險(xiǎn)人及其家庭成員的人身傷亡、所有或代管的財(cái)產(chǎn)”不予理賠的免責(zé)條款就發(fā)生了爭議。原告認(rèn)為：“雖然，保險(xiǎn)公司已對(duì)該免責(zé)條款履行了說明義務(wù)；但在事故發(fā)生前，第三者的身份并不確定。因?yàn)槭芎φ呦当槐ｋU(xiǎn)人的配偶，就此免除保險(xiǎn)公司的賠償義務(wù)，是對(duì)被保險(xiǎn)人主要權(quán)利的排除，有失合同的公平性。因此，該免責(zé)條款屬霸王條款，不應(yīng)生效。”但被告認(rèn)為：“保險(xiǎn)公司設(shè)立該條款的初衷在于免除道德風(fēng)險(xiǎn)，防止騙保情況的發(fā)生；且保險(xiǎn)公司已經(jīng)履行了說明義務(wù)。因此，該條款應(yīng)當(dāng)然有效。”

因?yàn)椋桓骐p方對(duì)于免責(zé)條款說明義務(wù)的履行都已明確；因此，該免責(zé)條款是否生效，實(shí)際已轉(zhuǎn)變?yōu)椤耙耘渑缄P(guān)系為免責(zé)事由”的這一條款內(nèi)容的合法性問題。

二、審查免責(zé)條款合法性的出發(fā)點(diǎn)

不可否認(rèn)的是，在通常情況下，法院在審理保險(xiǎn)合同糾紛時(shí)，往往傾向于保護(hù)相對(duì)弱者的一方即被保險(xiǎn)人（投保人），以平衡其與相對(duì)強(qiáng)勢的保險(xiǎn)公司之間的地位差，顯示司法的公平性。因而，法院在審查免責(zé)條款的合法性時(shí)，都較為“嚴(yán)苛”；這也導(dǎo)致一些確實(shí)“不法”的免責(zé)條款在司法實(shí)務(wù)中遭到法院的否定。另一方面，被保險(xiǎn)人也開始利用這一特殊情勢，在庭審中，屢屢以“霸王條款”之名否定雙方已定的合約。

但筆者以為：保險(xiǎn)追根溯源還是人類抵御自然災(zāi)害和意外事故的共同行為，因此，作為唇齒相依關(guān)系的保險(xiǎn)公司與投保人、被保險(xiǎn)人都應(yīng)共同遵守誠實(shí)信用的原則；以實(shí)現(xiàn)保險(xiǎn)的最終目的。

（一）尊重保險(xiǎn)合同的約定

從保險(xiǎn)制度的特征以及現(xiàn)代社會(huì)的經(jīng)濟(jì)合理性看，保險(xiǎn)合同的格式化條款有其存在的必要性。法院并不能因?yàn)楸ｋU(xiǎn)合同的格式條款，而當(dāng)然否定其合法性。因?yàn)椋ｋU(xiǎn)合同中需要平衡的利益主體已遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越了合同雙方當(dāng)事人的范疇，直接將公共利益包括在內(nèi)。[1]

而三者險(xiǎn)作為商業(yè)險(xiǎn)，其設(shè)定的本意就與交強(qiáng)險(xiǎn)有著質(zhì)的區(qū)別。作為強(qiáng)制責(zé)任保險(xiǎn)性質(zhì)的交強(qiáng)險(xiǎn)，其設(shè)立的宗旨側(cè)重于對(duì)受害者的保護(hù)，確保受害者獲得保障，“沒有理由讓受害人從承保人處獲取的權(quán)利取決于被保險(xiǎn)人的行為是故意還是過失的。”[2]基于交強(qiáng)險(xiǎn)的強(qiáng)制性與基礎(chǔ)性，擴(kuò)大其保險(xiǎn)的覆蓋面，交強(qiáng)險(xiǎn)的保險(xiǎn)范圍當(dāng)然要比商業(yè)險(xiǎn)寬泛的多。

相較而言，商業(yè)險(xiǎn)則是平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，理當(dāng)貫徹私法自治原則，當(dāng)事人可以自主決定是否訂立保險(xiǎn)合同，以及訂立何種保險(xiǎn)合同。[3]作為體現(xiàn)合同自由原則的商業(yè)保險(xiǎn)合同，理論上，當(dāng)事人可以選擇投保或不投保，保險(xiǎn)公司可以選擇承保或不承保，并在不違反法律禁止性規(guī)定的前提下，設(shè)定免除自身風(fēng)險(xiǎn)的條款和繁雜的理賠程序。因?yàn)椤叭唠U(xiǎn)”設(shè)定的本意就是填補(bǔ)被保險(xiǎn)人對(duì)第三人賠償責(zé)任的損失，而不是將所有的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給保險(xiǎn)公司，被保險(xiǎn)人完全不受損失。

同時(shí)，作為經(jīng)營性企業(yè)的保險(xiǎn)公司，其設(shè)立帶有一定的社會(huì)性意義：通過經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和社會(huì)保障維護(hù)社會(huì)安定，因而天然的需要承擔(dān)部分社會(huì)責(zé)任。但我們并不能就此完全否定保險(xiǎn)公司作為企業(yè)的營利性本質(zhì)。[4]令其過多的負(fù)擔(dān)社會(huì)性責(zé)任，壓榨其利潤空間，反而可能導(dǎo)致其退出保險(xiǎn)市場，造成兩敗俱傷的后果。

此外，保險(xiǎn)公司的保險(xiǎn)條款均經(jīng)過保監(jiān)會(huì)的審核或備案，對(duì)于高度專業(yè)化的金融監(jiān)管行為，司法不宜過度涉入。因此，法院在審查三者險(xiǎn)免責(zé)條款的出發(fā)點(diǎn)之一就是要盡量尊重保險(xiǎn)合同本身的約定，以維護(hù)保險(xiǎn)市場的穩(wěn)定與金融自由。

（二）適當(dāng)保護(hù)被保險(xiǎn)人（投保人）

正如江朝國先生所說：“絕大多數(shù)之共同條款使用人皆未能把持超然之地位，唯以契約自由之美名，利用其豐富之經(jīng)驗(yàn)及可使用之人力制定出只保護(hù)自己之條約。”[5]因此，在尊重合同約定的同時(shí)，我們也必須正視：保險(xiǎn)公司與被保險(xiǎn)人（投保人）之間的專業(yè)知識(shí)差、信息差。知識(shí)與信息結(jié)構(gòu)的不完整、不對(duì)稱，成為了保險(xiǎn)公司強(qiáng)勢地位的優(yōu)勢所在。因而，法院在不違反保險(xiǎn)法律法規(guī)規(guī)定的情況下；比如：條款約定內(nèi)容模糊或發(fā)生歧義時(shí)，法院就應(yīng)適當(dāng)傾斜于保護(hù)被保險(xiǎn)人（投保人）的利益，做出有利于被保險(xiǎn)人（投保人）一方的解釋；借此平衡雙方的地位差，盡力克服格式條款的弊端，刺激保險(xiǎn)市場的良性發(fā)展。

三、配偶關(guān)系的特殊性

關(guān)于“被保險(xiǎn)人家庭成員不予理賠”的條款并非某家保險(xiǎn)公司的特別約定，而是以保監(jiān)會(huì)的基本條款為藍(lán)本，通行于整個(gè)保險(xiǎn)行業(yè)的慣例，甚至是國際慣例。該條款的本意是為了避免被保險(xiǎn)人為了騙取保金，而與其家庭成員相互串通，故意導(dǎo)致交通事故的發(fā)生。因此，為了防范一定的道德風(fēng)險(xiǎn)，保險(xiǎn)公司將“被保險(xiǎn)人的家庭成員”排除在三者險(xiǎn)的賠償范圍之內(nèi)。

但在法學(xué)界，一些學(xué)者對(duì)此持不同的觀點(diǎn)。有的學(xué)者認(rèn)為：意外傷害保險(xiǎn)畢竟屬于任意險(xiǎn)，并非每個(gè)被保險(xiǎn)人的家庭成員都會(huì)投保。如果將被保險(xiǎn)人的家庭成員排除在三者險(xiǎn)之外，而加害人又無力為其醫(yī)治，這些家屬就會(huì)面臨生命的危險(xiǎn)，保險(xiǎn)的人文關(guān)懷也無從體現(xiàn)。[6]

而筆者的觀點(diǎn)是：有必要對(duì)家庭成員的構(gòu)成進(jìn)一步細(xì)化，即配偶關(guān)系有著區(qū)別于其他親屬關(guān)系的特殊性。

（一）賠償請(qǐng)求權(quán)的存在問題

依據(jù)《中華人民共和國婚姻法》（以下簡稱《婚姻法》）的規(guī)定，配偶之間只有因“重婚的，有配偶者與他人同居的，實(shí)施家庭暴力的，虐待、遺棄家庭成員”導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方才有權(quán)請(qǐng)求損害賠償。因此，在交通事故中，倘若加害人與受害人之間存有配偶關(guān)系，則受害人是否能以侵權(quán)為由加害人，缺乏法律層面的依據(jù)。

同時(shí)，在倫理觀念的影響下，在婚姻關(guān)系存續(xù)的期間，受害人也不可能向其配偶請(qǐng)求損害賠償。因此，筆者認(rèn)為：在侵權(quán)這一基礎(chǔ)法律關(guān)系的層面，配偶之間就不享有損害賠償請(qǐng)求權(quán)。

（二）財(cái)產(chǎn)混同的現(xiàn)實(shí)

無論是我國《婚姻法》的相關(guān)規(guī)定，還是社會(huì)現(xiàn)實(shí)中的普遍情形，在我國，配偶之間的財(cái)產(chǎn)大多處于混同的狀況。因此，即使保險(xiǎn)公司能夠?qū)ε渑贾械氖芎Ψ竭M(jìn)行賠付，從而獲得向配偶另一方進(jìn)行追償?shù)臋?quán)利，則最終結(jié)果就是配偶中的加害方用配偶的共同財(cái)產(chǎn)賠償給了配偶中的受害方。而這顯然是沒有實(shí)際意義的。

綜上，筆者認(rèn)為：無論是從道德風(fēng)險(xiǎn)的防范，還是從法律基礎(chǔ)關(guān)系及權(quán)利實(shí)現(xiàn)等方面考慮；在保險(xiǎn)公司已盡說明義務(wù)的前提下，應(yīng)尊重保險(xiǎn)合同本身的約定，確認(rèn)在三者險(xiǎn)中以配偶關(guān)系為免責(zé)事由是合法合理的。

注釋：

[1]劉振.關(guān)于保險(xiǎn)條款性質(zhì)的重新界定及傳統(tǒng)審判思維的相應(yīng)調(diào)整——沿著與‘格式條款說’不同的思路展開[J].南京大學(xué)法律評(píng)論（春季號(hào)），2004：109.

[2] Clarke，MalcolmA，著.何美歡，吳志攀，等譯.保險(xiǎn)合同法[M].北京大學(xué)出版社，2002：664.

[3]謝文明.第三者責(zé)任險(xiǎn)中交強(qiáng)險(xiǎn)與商業(yè)性第三者險(xiǎn)關(guān)系問題研究[D].湖南大學(xué)法律碩士學(xué)位論文，2008：4.

[4]張藝馨.保險(xiǎn)公司營利性研究[D].吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011：6.

[5]江朝國.保險(xiǎn)法基礎(chǔ)理論[M].中國政法大學(xué)出版社，2002：38.

[6]應(yīng)倩.論機(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任保險(xiǎn)之“第三者”[J].法制與社會(huì)，2011（8）：91.

參考文獻(xiàn)：

[1]劉振.關(guān)于保險(xiǎn)條款性質(zhì)的重新界定及傳統(tǒng)審判思維的相應(yīng)調(diào)整——沿著與‘格式條款說’不同的思路展開[J].南京大學(xué)法律評(píng)論（春季號(hào)），2004：109.

[2] Clarke，MalcolmA，著.何美歡，吳志攀，等譯.保險(xiǎn)合同法[M].北京大學(xué)出版社，2002：664.

[3]謝文明.第三者責(zé)任險(xiǎn)中交強(qiáng)險(xiǎn)與商業(yè)性第三者險(xiǎn)關(guān)系問題研究[D].湖南大學(xué)法律碩士學(xué)位論文，2008：4.

[4]張藝馨.保險(xiǎn)公司營利性研究[D].吉林大學(xué)碩士學(xué)位論文，2011：6.

篇10

關(guān)鍵詞：農(nóng)村社區(qū)為本； 抗逆力； 預(yù)防策略； 社工項(xiàng)目

中圖分類號(hào)：C913.5文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A 文章編號(hào)：1009-9107（2014）05-0084-07

中國社會(huì)轉(zhuǎn)型期農(nóng)村留守青少年違法犯罪現(xiàn)象高發(fā)。而由全國“農(nóng)村留守青少年權(quán)益保護(hù)與犯罪預(yù)防研究”課題組對(duì)8省市農(nóng)村留守青少年違法犯罪狀況進(jìn)行調(diào)查后報(bào)告指出，在各種犯罪動(dòng)機(jī)中，由于學(xué)業(yè)受挫、家庭沖突和經(jīng)濟(jì)受挫而犯罪的比例高達(dá)45%[1]。因此，幫助面對(duì)挫折或逆境的農(nóng)村留守青少年，提高其抗挫折能力或抗逆力，是預(yù)防農(nóng)村留守青少年犯罪的有效措施，也是創(chuàng)新農(nóng)村社會(huì)管理的微觀路徑。本文基于對(duì)傳統(tǒng)抗逆力干預(yù)思路過于個(gè)體化與心理化的反思，通過實(shí)施以農(nóng)村留守青少年抗逆力提升為介入焦點(diǎn)的社會(huì)工作服務(wù)實(shí)踐，分析其實(shí)施過程與實(shí)施效果，以對(duì)預(yù)防農(nóng)村留守青少年犯罪風(fēng)險(xiǎn)提供循證研究，并進(jìn)而觀察中國農(nóng)村青少年社會(huì)工作的模式、資源與發(fā)展方向。

一、農(nóng)村留守青少年犯罪與抗逆力：文獻(xiàn)回顧與服務(wù)設(shè)計(jì)

所謂抗逆力（resilience）是指這樣一種能力，即一個(gè)人遭受挫折或面對(duì)逆境時(shí)，能夠理性地做出正向選擇及應(yīng)對(duì)，在逆境中保持健康、正常的心理和行為能力[2]。隨著社會(huì)的變遷及風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)的來臨，個(gè)體所遇到的危機(jī)事件與不確定性越來越多，需要增加社會(huì)公眾對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)與挫折的應(yīng)對(duì)能力，阻止危機(jī)的進(jìn)一步擴(kuò)大及行為的發(fā)生。從20世紀(jì)70年代國外開始探討到近年被國內(nèi)學(xué)者引入國內(nèi)實(shí)踐，抗逆力理論已經(jīng)成為了針對(duì)特殊對(duì)象與弱勢群體進(jìn)行實(shí)踐干預(yù)的重要理論范式。

抗逆力理論受到青少年犯罪研究專家關(guān)注的重要原因是，可以用抗逆力理論來解釋傳統(tǒng)挫折侵犯范式的理論不足，即為什么有些人受挫后出現(xiàn)攻擊行為而有些人則并沒有出現(xiàn)？如1985年美國心理學(xué)家加梅齊（Garmezy）對(duì)倫敦6個(gè)貧民區(qū)域的數(shù)個(gè)家庭進(jìn)行了跟蹤性研究，發(fā)現(xiàn)雖然這些家庭的生活環(huán)境充滿了諸如、犯罪、精神病親屬、家庭暴力、惡劣的生活空間等不利因素，然而父母對(duì)孩子表現(xiàn)出了彈性的管教與反應(yīng)態(tài)度，比如關(guān)注子女在校學(xué)習(xí)成績、注重維持良好的家庭氣氛、給孩子灌輸對(duì)生活與人生的積極價(jià)值觀等，使得這些子女并沒有表現(xiàn)出任何攻擊或犯罪行為[3]。林光緹（R.Linquanti）也指出，如果具備抗逆力，即使身陷明顯的壓力和困境中也不會(huì)發(fā)生諸如物質(zhì)濫用、精神不健康、犯罪等問題[4]。其他的研究也證實(shí)，青少年個(gè)體抗逆力的強(qiáng)弱與青少年是否犯罪密切相關(guān)[5]。

基于抗逆力理論提供的新視角，不斷有學(xué)者將抗逆力概念引入到青少年犯罪實(shí)踐工作中，試圖通過提升抗逆力來預(yù)防青少年犯罪風(fēng)險(xiǎn)。如加拿大學(xué)者邁克?安戈?duì)枺∕ichael Ungar） 運(yùn)用后現(xiàn)代心理治療中的敘事療法及建構(gòu)主義視角，來幫助高危青少年挖掘和喚醒自身潛在的抗逆力，以預(yù)防青少年犯罪、青少年心理失調(diào)的發(fā)生，并取得了較理想的效果[6]。布洛克（Block）也通過青少年朋輩、家庭及社會(huì)支持網(wǎng)絡(luò)的建構(gòu)，對(duì)其行為進(jìn)行干預(yù)，明顯地減少了問題青少年的偏差行為[7]。我國內(nèi)地學(xué)者田國秀、范燕寧等也做了一些嘗試，從提升或恢復(fù)抗逆力的多個(gè)視角，對(duì)問題青少年、未成年勞教人員、社區(qū)矯正對(duì)象等特殊青年群體進(jìn)行了實(shí)務(wù)干預(yù)工作，使這些青年的社會(huì)責(zé)任感、挫折堅(jiān)忍力、社交能力、解決問題能力、不良情緒和負(fù)向感受的調(diào)節(jié)能力等方面得到較大的改變[8，9]。由于這些抗逆力研究的不斷深化及其影響力的逐漸擴(kuò)展，青少年犯罪預(yù)防方面的理論研究重心也在發(fā)生調(diào)整，從過去強(qiáng)調(diào)控制、懲罰為主的模式轉(zhuǎn)變?yōu)閺?qiáng)化抗逆力的模式，轉(zhuǎn)變?yōu)殛P(guān)注高危青少年的個(gè)人優(yōu)勢與未來發(fā)展的模式。

但需要指出的是，上述提升青少年抗逆力的實(shí)踐努力還存在一些不足之處，特別是心理學(xué)的色彩還非常明顯。從目前所采用的大多數(shù)干預(yù)方法來看，著重對(duì)青少年人格與認(rèn)知的重塑，重“輔導(dǎo)與治療”而輕“服務(wù)與支持”，主要用心理治療的方式，缺乏社會(huì)工作專業(yè)手法的系統(tǒng)介入，容易陷入“方法為本”或“問題為本”的狹隘視角[10]。其次，干預(yù)設(shè)計(jì)微觀化而脫離地方宏觀社區(qū)實(shí)踐，偏離社會(huì)工作原初的專業(yè)使命[11]而導(dǎo)致所謂的外在社區(qū)環(huán)境支持流于形式。而對(duì)抗逆力的提升除了要從心理學(xué)上進(jìn)行認(rèn)知人格干預(yù)外，還更加需要關(guān)注農(nóng)村留守青少年的家庭與社會(huì)支持系統(tǒng)。最后，對(duì)青少年抗逆力的服務(wù)模式仍然是一種單一的服務(wù)方式而缺乏整合性的服務(wù)方案，仍然過于關(guān)注個(gè)體而缺乏個(gè)體與系統(tǒng)的持續(xù)互動(dòng)。

基于以上思考，本文試圖以抗逆力理論為視角，將既有的抗逆力模型加以本土化，并以一個(gè)農(nóng)村社區(qū)為本的（rural community oriented）、整合性的服務(wù)框架來對(duì)農(nóng)村留守青少年犯罪風(fēng)險(xiǎn)加以干預(yù)，使之更加具有操作性及可復(fù)制可推廣性，其框架與模型見圖1。

圖1整合性、農(nóng)村社區(qū)為本的抗逆力提升模型

根據(jù)抗逆力理論，當(dāng)個(gè)體在面臨外界的風(fēng)險(xiǎn)和壓力事件時(shí)，抗逆力會(huì)與外界危險(xiǎn)因素相互對(duì)抗，當(dāng)抗逆力能夠抵御外界風(fēng)險(xiǎn)因素時(shí)個(gè)體就能維持原有的系統(tǒng)平衡，恢復(fù)正常的生活狀態(tài)。而當(dāng)抗逆力不足以抗衡外界風(fēng)險(xiǎn)因素時(shí)就會(huì)出現(xiàn)個(gè)體生活紊亂的狀態(tài)，甚至有可能走向越軌與犯罪行為。因而要預(yù)防青少年犯罪風(fēng)險(xiǎn)，就有必要提高青少年的抗逆力。從上述服務(wù)框架設(shè)計(jì)來看，抗逆力主要從內(nèi)部保護(hù)因子與外在保護(hù)因子兩個(gè)層面得以體現(xiàn)。內(nèi)部保護(hù)因子包括個(gè)體的自我效能感、同理心、責(zé)任感、挫折耐受力、社交能力、沖動(dòng)控制力等特質(zhì)。外部保護(hù)因子分為三個(gè)層面，即家庭、學(xué)校與農(nóng)村社區(qū)。家庭在抗逆力中的影響包括家庭背景、家庭氣氛、親子關(guān)系、溝通方式等；學(xué)校在抗逆力中的影響包括學(xué)校文化、師生關(guān)系、學(xué)習(xí)壓力、管教方式等；社區(qū)在抗逆力中的影響包括農(nóng)村社區(qū)環(huán)境、農(nóng)村社會(huì)風(fēng)氣與民俗、農(nóng)村社區(qū)支持、朋輩群體等因素。

二、抗逆力視角下的農(nóng)村留守青少年犯罪干預(yù)項(xiàng)目過程分析

（一）服務(wù)項(xiàng)目的背景

出于服務(wù)基層農(nóng)村社會(huì)及拓展實(shí)習(xí)空間的目的，筆者利用高校資源與FJ省XM市A鎮(zhèn)農(nóng)村社區(qū)合作開展農(nóng)村社區(qū)建設(shè)與營造活動(dòng)。A鎮(zhèn)屬于一個(gè)典型的大型農(nóng)村留守社區(qū)，大部分勞動(dòng)力進(jìn)城務(wù)工，留下了眾多仍然在家接受教育、或輟學(xué)在家又未到工作年齡、或各種原因無法隨遷入城的留守青少年。該鎮(zhèn)戶籍人口中14～25周歲的青少年有337人，而所謂的單親、輟學(xué)、隔代生活、歸正、閑散等“問題青少年”卻有近90名，特別是該村近年已連續(xù)發(fā)生了幾起牽涉到留守青少年的案件，因此留守青少年問題成為A鎮(zhèn)特別重視的議題。鎮(zhèn)政府干部及眾多村民對(duì)此都有較為強(qiáng)烈的擔(dān)憂，認(rèn)為雖然現(xiàn)在很多村民進(jìn)城務(wù)工賺錢，在經(jīng)濟(jì)收入上的確有了提高，但在家庭照顧與子女教育上卻力不從心，賺的錢是建立在失去上一代與下一代的基礎(chǔ)之上。特別是留守青少年的教育上，由于父母不在身邊祖輩根本無法管教，在這樣的一個(gè)條件下很容易收到不良影響，變成問題青少年甚至走上違法犯罪的道路，因此對(duì)于高校合作試圖改善村莊目前面臨的留守青少年?duì)顩r有極大的熱情。在與A鎮(zhèn)的接觸、調(diào)查與評(píng)估后，筆者與指導(dǎo)的學(xué)生及農(nóng)村社區(qū)工作者以上述抗逆力模型為框架，設(shè)計(jì)了一系列的農(nóng)村社區(qū)工作服務(wù)項(xiàng)目，以減少A鎮(zhèn)農(nóng)村留守青少年的犯罪風(fēng)險(xiǎn)。

（二）項(xiàng)目服務(wù)總體過程

因此，這個(gè)農(nóng)村留守青少年抗逆力提升項(xiàng)目屬于A鎮(zhèn)新農(nóng)村建設(shè)活動(dòng)中的一項(xiàng)青少年社會(huì)服務(wù)子項(xiàng)目。項(xiàng)目名稱為“逆風(fēng)飛揚(yáng)”。項(xiàng)目首先根據(jù)相關(guān)研究并結(jié)合上述模型制訂了農(nóng)村留守青少年抗逆力量表，對(duì)該鎮(zhèn)家庭環(huán)境比較復(fù)雜、失學(xué)失管、有過偏差行為的留守青少年對(duì)象共50多名進(jìn)行了測試，篩選出抗逆力比較弱的14名留守青少年，再根據(jù)自愿加入的原則，最終選擇出8名留守青少年參加這個(gè)提升項(xiàng)目，他們的基本情況見表1。

1.基于內(nèi)在保護(hù)因子的個(gè)案工作介入。在留守青少年個(gè)體層面主要采用了個(gè)案管理、成長困擾輔導(dǎo)、抗壓小組等方法，以提升其自我效能感、同理心、責(zé)任感、挫折耐受力、社交能力、沖動(dòng)控制力等特質(zhì)。項(xiàng)目社工首先運(yùn)用個(gè)案管理模式，通過探訪、談心、幫助做農(nóng)活、輔導(dǎo)作業(yè)、上網(wǎng)培訓(xùn)等分別與這些留守青少年建立了良好的專業(yè)關(guān)系，讓留守青少年及其家庭對(duì)社工產(chǎn)生信任感并表示愿意配合項(xiàng)目的要求。在對(duì)項(xiàng)目留守青少年的個(gè)人與環(huán)境資料進(jìn)行搜集、分析后加以評(píng)估，為這些留守青少年制訂個(gè)性化的服務(wù)方案。在這一過程中，社工針對(duì)留守青少年的資源與生態(tài)系統(tǒng)進(jìn)行了走訪與了解，為整合這些資源與系統(tǒng)做好準(zhǔn)備工作。針對(duì)這些留守青少年個(gè)體普遍存在的與父母關(guān)系淡漠、祖輩缺乏權(quán)威、受挫感強(qiáng)、易沖動(dòng)、不愿與人交住等狀態(tài)，社工通過“心聲話你知”、“我的優(yōu)點(diǎn)你來說”等小組活動(dòng)等方式為他們開展了成長困擾輔導(dǎo)。社工還特別組織他們進(jìn)行抗壓小組的活動(dòng)訓(xùn)練，以增加他們的抗壓能力。在抗壓小組活動(dòng)中，社工努力通過為留守青少年組員營造一個(gè)真誠、有尊嚴(yán)和溫情的小組氣氛，積極引導(dǎo)他們歸納自己的優(yōu)勢，思考自己的價(jià)值觀、優(yōu)缺點(diǎn)、個(gè)性、人際溝通和生活目標(biāo)等內(nèi)容；通過與其他小組成員的溝通、探討，使留守青少年認(rèn)識(shí)自我了解自我，實(shí)現(xiàn)自我接納、增強(qiáng)自我尊重與自信，學(xué)會(huì)勇敢面對(duì)自己的短處同時(shí)欣賞自己的長處。同時(shí)，還希望這幾位留守青少年在這樣一個(gè)互助團(tuán)體中培養(yǎng)歸屬感和接納感，在體驗(yàn)與他人親密交流、彼此信任的同時(shí)，學(xué)會(huì)傾聽、體察和關(guān)心他人，提高人際交往能力。

2.基于家庭支持系統(tǒng)的修復(fù)與再造。留守青少年家庭層面是項(xiàng)目的工作重點(diǎn)，社工通過開展家庭治療對(duì)家庭結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，對(duì)家庭成員之間的不良關(guān)系加以調(diào)整，加強(qiáng)留守青少年與在外父母之間的聯(lián)系。對(duì)于大多數(shù)留守青少年來說，家庭主要的問題是父母關(guān)系松懈、缺乏溝通、隔代教育方式不當(dāng)、祖輩權(quán)威缺失等。針對(duì)這些問題社工一方面通過留守青少年開展“寫給遠(yuǎn)方父母的一封信”、“每周免費(fèi)電話日”、“給爸媽留視頻”等活動(dòng)，要求留守青少年主動(dòng)與城市父母聯(lián)系，將心理想法傳達(dá)給父母；另一方面社工通過電話與留守青少年的父母取得聯(lián)系，將告知他們的狀況并要求其父母增加聯(lián)系的時(shí)間，盡量多找機(jī)會(huì)回家看看。通過這些形式社工幫助外出務(wù)工父母與留守青少年之間重新建立起新的溝通形式，形成良好的親子互動(dòng)關(guān)系與家庭環(huán)境，以提升家庭保護(hù)因子。對(duì)于有殘缺、變故或較大經(jīng)濟(jì)壓力的留守家庭，留守青少年由于缺乏家庭支持關(guān)愛易導(dǎo)致感情冷漠、孤僻、攻擊性強(qiáng)的性格，因而社工主要通過村莊資源鏈接、福利支持及危機(jī)干預(yù)等方法幫助青少年減輕壓力感與挫折感，提升保護(hù)因子，如為符合條件的留守家庭申請(qǐng)低保、村干部定時(shí)探訪、農(nóng)忙季節(jié)農(nóng)活支持等。針對(duì)祖輩權(quán)威缺失管教無力的問題，社工組織留守青少年進(jìn)行角色扮演，要求留守青少年從爺爺奶奶的角度思考問題，理解爺爺奶奶的不容易。此外，要給留守青少年的祖輩進(jìn)行教育技巧講座，傳授隔代教育的經(jīng)驗(yàn)與方法。

3.基于“生―師”支持關(guān)系的學(xué)校社工干預(yù)。針對(duì)6位仍然處在義務(wù)教育階段但輟學(xué)的留守青少年，學(xué)校層面的主要社工方法是教師工作坊、建立留守檔案、學(xué)業(yè)輔導(dǎo)等多種形式。失學(xué)導(dǎo)致失管，對(duì)農(nóng)村留守青少年來說，學(xué)校對(duì)其行為習(xí)慣養(yǎng)成有重要影響。但由于現(xiàn)在“讀書無用論”傾向的抬頭、學(xué)業(yè)成績不佳、缺乏家庭約束、農(nóng)村學(xué)校管理松散等原因，許多留守青少年不愿讀書而輟學(xué)在家，這是留守青少年走向違法犯罪的一個(gè)重要原因。因此項(xiàng)目社工認(rèn)為讓輟學(xué)留守青少年“重返校園”是提高其抗逆力的關(guān)鍵。而農(nóng)村學(xué)校干預(yù)首先要調(diào)整學(xué)校教師對(duì)留守青少年的關(guān)注度，把以往由“師”為中心的工作關(guān)系改變?yōu)橐浴吧?師”為導(dǎo)向的支持關(guān)系。因此采取了A鎮(zhèn)初中教師工作坊的干預(yù)方法，其主要目標(biāo)是通過調(diào)整教師的認(rèn)知來建立教師與留守青少年的良好互動(dòng)關(guān)系。由于現(xiàn)在的學(xué)校教育普遍存在功利性與應(yīng)試性的理念，由于留守青少年的學(xué)習(xí)成績普遍不太理想且比較難管理，因此有些老師對(duì)這些所謂的“問題學(xué)生”有意識(shí)地忽視甚至排斥。因而社工在A村教師工作坊中通過案例介紹、故事分享、角色扮演的形式讓老師對(duì)原來的一些做法加以反思。教師們參加完教師工作坊后普遍認(rèn)識(shí)到自己原來在學(xué)生的成長中除了學(xué)習(xí)以外能夠起到如此大的影響，認(rèn)為不僅應(yīng)該關(guān)心留守青少年的學(xué)習(xí)成績，更應(yīng)該關(guān)心他們的全面成長。在此之后A鎮(zhèn)初中教師為這些留守青少年建立了日常表現(xiàn)檔案，從情緒、身體狀況、生活、學(xué)習(xí)情況等多角度進(jìn)行觀察，既能夠及時(shí)發(fā)現(xiàn)留守青少年出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，也方便外出務(wù)工父母細(xì)致全面地了解自己的孩子。老師還在組建各種興趣小組、學(xué)習(xí)小組、技能小組過程中，要求留守青少年積極參加，并要求成績好的同學(xué)與他們結(jié)成一幫一的支持關(guān)系，強(qiáng)化他們的學(xué)習(xí)生活，增加他們對(duì)學(xué)校生活的興趣。

4.基于農(nóng)村社區(qū)為本的社會(huì)保護(hù)雙向服務(wù)。A鎮(zhèn)社區(qū)層面的保護(hù)是項(xiàng)目的核心內(nèi)容，項(xiàng)目試圖將農(nóng)村留守青少年服務(wù)與農(nóng)村社區(qū)建設(shè)兩個(gè)層面有機(jī)結(jié)合起來，一方面通過各種社區(qū)服務(wù)活動(dòng)來加強(qiáng)農(nóng)村留守青少年抗逆力保護(hù)因子，另一方面通過調(diào)動(dòng)村莊資源參與留守青少年保護(hù)事務(wù)反過來促進(jìn)村莊社區(qū)環(huán)境的改變、農(nóng)村共同體意識(shí)的形成，特別是農(nóng)村社區(qū)自身能力的提升。后一層面看起來與農(nóng)村留守青少年抗逆力提升并無直接關(guān)聯(lián)，但卻是通過“農(nóng)村包圍城市”的方式作用于農(nóng)村留守青少年。因此，實(shí)際上包括兩部分工作內(nèi)容，一是A鎮(zhèn)服務(wù)于留守青少年，二是留守青少年反向服務(wù)于A鎮(zhèn)，這種思路充分體現(xiàn)了一種社工整合的目標(biāo)及以“社區(qū)為本”的原則。（1）是A鎮(zhèn)正向幫助留守青少年抗逆力提升，如A鎮(zhèn)法制宣傳、A鎮(zhèn)福利計(jì)劃、社區(qū)支持等工作，主要通過這些方式來搭建提升留守青少年抗逆力的社區(qū)互動(dòng)、互助支援平臺(tái)。首先A鎮(zhèn)政府根據(jù)這些留守青少年家庭的具體情況進(jìn)行了針對(duì)性的福利支持，如辦理低保、農(nóng)忙支持、費(fèi)用減免等。其次社工在A鎮(zhèn)政府工作人員的幫助下，走訪了A鎮(zhèn)內(nèi)的相關(guān)組織和機(jī)構(gòu)，讓他們了解了留守青少年幫扶的意義及現(xiàn)狀，并希望他們參與到幫扶的整個(gè)過程中。在這個(gè)基礎(chǔ)上組織成立了由A鎮(zhèn)熱心人士、教師、大學(xué)生村官等組成的“知青幫”社區(qū)組織，開展“手拉手、心連心”活動(dòng)，與這8位留守青少年結(jié)成對(duì)子進(jìn)行一幫一的支援活動(dòng)。社工在這個(gè)過程別注意培養(yǎng)村民的公共事務(wù)意識(shí)與參與意識(shí)，提高A村凝聚力。之后又在A鎮(zhèn)的一位大學(xué)生村官提供的一個(gè)辦公室內(nèi)成立了留守青少年文化活動(dòng)中心，開展一些有益于留守青少年身心健康的科普、文娛活動(dòng)，將留守青少年從不良娛樂文化、過度網(wǎng)絡(luò)生活中擺脫出來。（2）A鎮(zhèn)留守青少年反向服務(wù)于A鎮(zhèn)，通過這種方式讓A鎮(zhèn)村民更加關(guān)注他們，同時(shí)也讓村民看到他們、他們的家庭以及A鎮(zhèn)自身的變化。項(xiàng)目舉辦了“雨后彩虹”留守青少年才藝晚會(huì)，向A鎮(zhèn)村民宣傳及展示留守青少年的積極面貌，讓更多的A鎮(zhèn)村民關(guān)心留守青少年事務(wù)。社工與大學(xué)生村官制訂了留守青少年村莊服務(wù)計(jì)劃，組織各種公益活動(dòng)讓這些留守青少年充分參與。如針對(duì)A鎮(zhèn)環(huán)境美化的活動(dòng)“清潔村莊你我他”，受到村民的高度評(píng)價(jià)。

（三）多維層面的項(xiàng)目效果評(píng)估與反思

1.留守青少年個(gè)體層面抗逆力的評(píng)估。在項(xiàng)目后期，我們用同樣的量表對(duì)這8名留守青少年進(jìn)行了抗逆力的后測。結(jié)果發(fā)現(xiàn)，這些留守青少年的抗逆力得到了明顯的提升，自我效能感、責(zé)任感、自控能力、對(duì)未來的信心等都有了較大的提高。其中的幾名輟學(xué)留守青少年全部回到了校園，學(xué)業(yè)成績也有了較明顯的進(jìn)步，還有的順利考上了縣城高中。同時(shí)這些留守青少年與外出務(wù)工父母的關(guān)系有了很大的提高，祖輩對(duì)其教育狀況也有較大的改善。

2.A鎮(zhèn)社區(qū)層面等外在抗逆力的評(píng)估。

在對(duì)家庭、學(xué)校及A鎮(zhèn)村民的走訪后，也發(fā)現(xiàn)他們對(duì)這些留守青少年的看法有了積極的轉(zhuǎn)變，也愿意繼續(xù)關(guān)注并幫助這些留守青少年，讓他們更好地融入社會(huì)。A鎮(zhèn)的自然環(huán)境有了很大的改觀，A鎮(zhèn)志愿者組織由原來的虛設(shè)變得更加具有活力。A鎮(zhèn)鄰里沖突現(xiàn)象少了，文化活動(dòng)多了；網(wǎng)吧青少年少了，治安狀況好了。A鎮(zhèn)社區(qū)凝聚力提升了，對(duì)村委會(huì)的評(píng)價(jià)也高了，幾個(gè)村委會(huì)還因此得到了許多榮譽(yù)與獎(jiǎng)勵(lì)。

3.項(xiàng)目整體評(píng)估與反思。通過這個(gè)農(nóng)村留守青少年抗逆力的社會(huì)服務(wù)項(xiàng)目，我們認(rèn)為農(nóng)村留守青少年在面對(duì)危機(jī)時(shí)的抗逆力是越軌犯罪行為的安全網(wǎng)與防火墻，設(shè)好這張網(wǎng)與這道墻，能更好地預(yù)防農(nóng)村留守青少年的犯罪風(fēng)險(xiǎn)及社會(huì)再適應(yīng)問題。特別是在當(dāng)前風(fēng)險(xiǎn)社會(huì)及轉(zhuǎn)型社會(huì)的環(huán)境下，只有讓農(nóng)村留守青少年提升面對(duì)風(fēng)險(xiǎn)時(shí)的抗挫折能力，只有從家庭、學(xué)校及農(nóng)村社區(qū)層面加強(qiáng)留守青少年外在保護(hù)因子，才能真正預(yù)防農(nóng)村留守青少年犯罪風(fēng)險(xiǎn)問題。這個(gè)項(xiàng)目的特點(diǎn)體現(xiàn)在，它不同于傳統(tǒng)的農(nóng)村社會(huì)工作單一的實(shí)務(wù)模式，實(shí)現(xiàn)了個(gè)案工作、小組工作及社區(qū)工作有機(jī)地整合，避免了目標(biāo)單一、方法單一、成效不好的問題，充分地利用了社區(qū)的各種資源幫助農(nóng)村留守青少年，對(duì)預(yù)防A鎮(zhèn)農(nóng)村留守青少年犯罪起了比較明顯的作用。

當(dāng)然我們也同時(shí)認(rèn)識(shí)到，提升農(nóng)村留守青年抗逆力是一個(gè)系統(tǒng)化的過程，也面臨著每個(gè)農(nóng)村留守青少年各不相同的具體問題，然而相關(guān)理論并不完善，實(shí)踐也不充分。雖然在項(xiàng)目組中8名留守青少年的抗逆力都有不同程度的提升，但是項(xiàng)目干預(yù)對(duì)象的范圍較小，只是局限在一個(gè)社區(qū)中，同時(shí)服務(wù)對(duì)象的數(shù)目也過少，在其代表性上與效度上還存在一定的不足，需要日后進(jìn)行相應(yīng)實(shí)踐方法的系統(tǒng)總結(jié)與服務(wù)對(duì)象的持續(xù)跟蹤。

三、中國農(nóng)村留守青少年社會(huì)工作模式的思考與拓展

值得注意的是，在中國城市化工業(yè)化的進(jìn)程中，農(nóng)村“空心化”的進(jìn)程還將繼續(xù)，留守青少年的問題依然長期存在，而在缺乏農(nóng)村社會(huì)公共服務(wù)的現(xiàn)狀下，農(nóng)村留守青少年違法犯罪勢頭居高不下的現(xiàn)象可能還會(huì)持續(xù)很長一段時(shí)間。此文以一個(gè)農(nóng)村社區(qū)的留守青少年為干預(yù)對(duì)象，以社會(huì)工作抗逆力理論設(shè)計(jì)服務(wù)方案，并進(jìn)行過程分析與效用評(píng)估，為社會(huì)工作干預(yù)農(nóng)村留守青少年犯罪提供了循證范例。從這個(gè)項(xiàng)目范例可以得出，社會(huì)工作通過功能重建、心理干預(yù)、網(wǎng)絡(luò)建設(shè)、資源整合等專業(yè)方法進(jìn)行農(nóng)村留守青少年干預(yù)具有實(shí)際價(jià)值。據(jù)此，為了減少農(nóng)村留守青少年犯罪現(xiàn)象，可以進(jìn)行政策創(chuàng)新，利用當(dāng)前正著力推動(dòng)的社工人才建設(shè)活動(dòng)，并結(jié)合暨有農(nóng)村組織網(wǎng)絡(luò)，積極發(fā)展社區(qū)為本、專業(yè)化、本地化的農(nóng)村社工干預(yù)模式。

在農(nóng)村青少年社會(huì)工作服務(wù)設(shè)計(jì)中應(yīng)注意以“農(nóng)村社區(qū)為本”。即無論是從中國農(nóng)村社會(huì)工作發(fā)展的現(xiàn)狀還是從生態(tài)環(huán)境系統(tǒng)的理論觀點(diǎn)出發(fā)，在我國農(nóng)村社會(huì)工作服務(wù)項(xiàng)目設(shè)計(jì)中，應(yīng)以農(nóng)村社區(qū)而非以案主個(gè)體或其家庭為核心，因?yàn)樯鐓^(qū)在其中起著環(huán)境、整合、鏈接及反饋的作用。因此，要提升農(nóng)村留守青少年抗逆力從而預(yù)防犯罪風(fēng)險(xiǎn)，就必須結(jié)合農(nóng)村社區(qū)建設(shè)，通過融入農(nóng)村社區(qū)、營造農(nóng)村社區(qū)、改變農(nóng)村社區(qū)進(jìn)而改變留守青少年。一方面，只有把農(nóng)村社區(qū)建設(shè)好了，所謂的整合社區(qū)力量、挖掘社區(qū)資源、推動(dòng)社區(qū)參與等農(nóng)村青少年社會(huì)工作服務(wù)方法才有可能。另一方面，農(nóng)村留守青少年?duì)顩r改善了反過來也會(huì)促進(jìn)農(nóng)村社區(qū)風(fēng)貌的改變，實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社區(qū)提升的目標(biāo)，這種思路在現(xiàn)實(shí)中也比較能得到所在社區(qū)的配合與支持，不會(huì)出現(xiàn)“剃頭挑子一頭熱”，導(dǎo)致很多農(nóng)村社工項(xiàng)目無法順利落實(shí)的情況，而這一現(xiàn)象在現(xiàn)在的農(nóng)村社會(huì)工作實(shí)踐中非常常見。因此，農(nóng)村社區(qū)為本的留守青少年工作方法反對(duì)傳統(tǒng)的“方法為本”或“問題為本”的社會(huì)工作實(shí)務(wù)[12]，認(rèn)為抗逆力建設(shè)過程是一個(gè)強(qiáng)調(diào)多向互動(dòng)的過程，致力于系統(tǒng)化的多向循環(huán)改變，一方面通過外在保護(hù)因子的提升激活留守青少年個(gè)體的主觀能動(dòng)性，促進(jìn)內(nèi)在保護(hù)因子的形成；另一方面通過改變對(duì)農(nóng)村留守青少年的認(rèn)知，促進(jìn)外在環(huán)境對(duì)留守青少年的支持與保護(hù)；此外，通過農(nóng)村留守青少年的變化來改變外在環(huán)境，提升與實(shí)現(xiàn)農(nóng)村社區(qū)發(fā)展。

農(nóng)村青少年社會(huì)工作實(shí)務(wù)方面需要倡導(dǎo)整合性的服務(wù)模式。在農(nóng)村社會(huì)工作實(shí)際服務(wù)過程中，必須結(jié)合當(dāng)?shù)剞r(nóng)村社區(qū)的實(shí)況，將農(nóng)村留守青少年的教育、生活與情感狀況視作一整體性、有機(jī)性的生態(tài)系統(tǒng)，超越傳統(tǒng)整體與個(gè)體、宏觀或微觀、激變或保守的二元社會(huì)工作范式，從社區(qū)、人與互動(dòng)的整體觀去設(shè)計(jì)農(nóng)村留守青少年服務(wù)與支持的策略。如抗逆力中的整合模式反對(duì)簡單的分割內(nèi)在保護(hù)與外在保護(hù)因子的作用，將農(nóng)村留守青少年的問題歸結(jié)為心理或家庭等單方面的問題，主張內(nèi)在保護(hù)因子與外在保護(hù)因子存在互相影響的緊密聯(lián)系，共同決定著農(nóng)村留守青少年抗逆力的強(qiáng)弱。并立足整個(gè)農(nóng)村社區(qū)的大環(huán)境，將抗逆力的提升視為一個(gè)有機(jī)的生態(tài)整體系統(tǒng)[13]，從“人”、“環(huán)境”與“互動(dòng)”的三角關(guān)系去設(shè)計(jì)農(nóng)村留守青少年預(yù)防、治療、服務(wù)及支持的策略。同時(shí)根據(jù)農(nóng)村留守青少年不同的需求，整合多元化的資源及多層次的介入策略，通過不同的服務(wù)焦點(diǎn)及模式，以跨系統(tǒng)的合作方式去協(xié)助農(nóng)村留守青少年提升抗逆力。

農(nóng)村青少年社會(huì)工作需避免“問題化”的傾向。問題化表現(xiàn)為兩個(gè)方面，一是把農(nóng)村留守青少年問題化。在一些傳統(tǒng)服務(wù)話語中，“留守青少年”已經(jīng)被貼上了“問題青少年”的標(biāo)簽，被刻板化、問題化了。只要提起留守青少年，就想起了他們“悲慘”的生活境遇、“不幸”的現(xiàn)實(shí)處境和“難堪”的成長記錄；只要留守青少年稍微有一些個(gè)性、沖動(dòng)與叛逆行為，就容易把他們看作是問題青少年。因此農(nóng)村社會(huì)工作者應(yīng)注意避免這種價(jià)值判斷，把握農(nóng)村青少年的成長特點(diǎn)與社會(huì)狀態(tài)，對(duì)他們的行為進(jìn)行綜合評(píng)判。二是把社會(huì)工作服務(wù)內(nèi)容問題化。比如人們往往容易認(rèn)為抗逆力干預(yù)就是解決農(nóng)村留守青少年的具體困難問題，但社會(huì)工作視野下的抗逆力干預(yù)更加強(qiáng)調(diào)優(yōu)勢視角，認(rèn)為壓力與風(fēng)險(xiǎn)事件在帶來問題的同時(shí)也伴隨著改變的機(jī)遇，伴隨著激發(fā)生命的潛能[14]。農(nóng)村留守青少年具有自身獨(dú)特的優(yōu)勢，社會(huì)工作對(duì)于抗逆力的提升就是要挖掘這種優(yōu)勢，幫助農(nóng)村留守青少年在一個(gè)立體、動(dòng)態(tài)及建構(gòu)的環(huán)境中開發(fā)潛能，彈性應(yīng)對(duì)，發(fā)展自我。

基于中國農(nóng)村實(shí)際狀況，發(fā)展“本地化”的農(nóng)村留守青少年社工干預(yù)模式。這種“本地化”的模式并不是重新組建新的組織與成員，因?yàn)榧炔滑F(xiàn)實(shí)也不符合中國農(nóng)村的發(fā)展現(xiàn)狀。而是整合既有的村委會(huì)、村民小組、群團(tuán)組織、學(xué)校甚至宗族等正式與非正式組織，從理論、方法、組織、服務(wù)上進(jìn)行干預(yù)。利用當(dāng)前國家大力推動(dòng)農(nóng)村社會(huì)工作的機(jī)遇，發(fā)展農(nóng)村青少年社會(huì)工作、培養(yǎng)專業(yè)農(nóng)村社工、構(gòu)建農(nóng)村志愿者隊(duì)伍，形成農(nóng)村留守青少年犯罪干預(yù)網(wǎng)絡(luò)。如理論上研究符合農(nóng)村青少年特點(diǎn)的社工干預(yù)理論；方法上利用傳統(tǒng)農(nóng)村群眾工作的優(yōu)勢，形成獨(dú)特的留守青少年干預(yù)個(gè)案小組及社區(qū)工作方法；服務(wù)上提供更加鄉(xiāng)土性、個(gè)性化的心理介入與福利支持。此外，農(nóng)村留守青少年干預(yù)中，“本地化”的社會(huì)工作模式還應(yīng)特別注重當(dāng)?shù)剞r(nóng)村的組織架構(gòu)、經(jīng)濟(jì)條件、人際關(guān)系、地理狀況、社會(huì)民俗及至社區(qū)文化等“地方性知識(shí)”，把握農(nóng)村留守青少年獨(dú)特的身心狀況、成長生態(tài)環(huán)境等，形成有地方特點(diǎn)與實(shí)際的農(nóng)村社工模式。

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