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導(dǎo)語：如何才能寫好一篇離婚案件法律程序，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

離婚案件法律程序

篇1

訴訟的合并是追求訴訟效率價值的結(jié)果，如有的學(xué)者認(rèn)為，把兩個或多個訴訟活動簡化為一次進行，既節(jié)省辦案時間和人力，也便于當(dāng)事人進行訴訟，免予訴訟。訴的合并的目的就在于簡化訴訟程序，方便當(dāng)事人訴訟，防止人民法院在同一問題上作出相互矛盾的裁判。同時，若是和并審理使得訴訟程序復(fù)雜化，造成審判上的不便，影響案件的及時公正的審理，又可以從合并的審理中分離出來單獨進行審理，實行訴的分離。我國民事訴訟法并未對訴的合并與分離作出強行性的規(guī)定，而僅在第126條中規(guī)定，原告增加訴訟請求，被告提出反訴，第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，可以合并審理。

離婚案件實踐慣例實行訴的合并，除了從訴訟效率方面考慮外，更多的與我國婚姻家庭的實體法的立法體例有關(guān)，我國修訂的婚姻法仍然是以婚姻、家庭、財產(chǎn)于一體的立法例，婚姻、家庭捆綁于一體的歷史觀念影響很大，造成實踐處理離婚案件中，必須一并審理財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)的請求。當(dāng)然這在一定程度上簡化了訴訟程序，同時也一并解決了當(dāng)事人離婚后的后顧之憂。但隨著我國社會的改革與進步，人的思想觀念發(fā)生了很大的變化，個性的張揚，婚姻質(zhì)量的重視，離婚自由得追求，對離婚案件的審理提出了許多新的要求，也越來越暴露出合并審理的弊端：

首先，離婚案件實行訴的合并，增加了法院多余的勞動，也加重了當(dāng)事人的訴累。

離婚之訴與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴屬于不同的法律關(guān)系及不同的權(quán)屬爭議，要對其進行合并審理，必須調(diào)查核實各個訴訟標(biāo)的法律事實，考察各個請求的理由根據(jù)。所以說離婚案件合并審理的各個訴訟請求，不像共同當(dāng)事人訴訟那樣具有共同的訴訟標(biāo)的或同類訴訟標(biāo)的，也不同于有些基于同一法律事實而提出的不同訴訟請求的客體合并，該些案件的合并審理能夠適用同一證據(jù)、同一訴訟資料、同一審判組織、一次查明案情、可以提高辦案效率，避免重復(fù)勞動，節(jié)省費用；而離婚案件的合并，充其量只是省略了起訴、受理的程序，審理程序絲毫沒有簡化，相反還在很多情況下增加了法院多余的勞動、加重了當(dāng)事人的訴累。因為子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴是以離婚請求成立為前提，離婚請求不成立，子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割就不存在爭議，也就沒有必要繼續(xù)審理下去。而當(dāng)事人在起訴離婚之后，其請求是否成立，只有等待案件審理完畢才可確定，但合并審理卻又要求離婚之訴確定之前一并審理，這就造成法院有時審理離婚案件時，花費大量的時間、精力去查明夫妻雙方共同財產(chǎn)情況、夫妻各自經(jīng)濟能力及小孩成長狀況，最后卻依夫妻感情尚未破裂，判決不準(zhǔn)離婚的結(jié)果使得前面勞動全屬徒勞，這在很大程度上增加了法院多余的勞動，也一定程度上損害了法律的尊嚴(yán)。同時，當(dāng)事人在離婚訴訟過程中，對離婚之訴是否成立更不清楚，為了充分行使訴訟權(quán)利，一旦進入離婚訴訟，就必需得為離婚之訴、子女撫養(yǎng)之訴及財產(chǎn)分割之訴多方搜集證據(jù)、準(zhǔn)備材料，聘請律師等，這顯然無端地加重了離婚不成立時當(dāng)事人的訴訟負(fù)擔(dān)。

其次，離婚案件實行訴的合并，影響了案件的公正、及時審理。

離婚案件離婚之訴、子女撫養(yǎng)與財產(chǎn)分割之訴合并審理，必然造成該幾項各自獨立之訴相互影響、相互制約，影響法院真正從各項訴訟請求的法律事實及其理由出發(fā)，對當(dāng)事人的訴訟請求作出公正的裁判。比如有時法官在處理離婚案件時，考慮到子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割特別是賠償問題的爭議比較大，處理比較棘手，處理不當(dāng)更加激化雙方當(dāng)事人的矛盾，為了省事，也就沒有認(rèn)真審查夫妻感情狀況、沒有以法定標(biāo)準(zhǔn)衡量雙方感情是否破裂，而是簡單行事，判決不準(zhǔn)離婚。這樣一而再，再而三的不準(zhǔn)離婚，導(dǎo)致夫妻雙方自己也精疲力竭，有失法律公正地排紛解憂的審判功能。此外，實踐中也經(jīng)常會碰到這種情況，即一方當(dāng)事人提出離婚，另一方則堅決不同意離婚，除非在經(jīng)濟上給予相當(dāng)高的賠償。這些當(dāng)事人其實對自己的婚姻狀況了解得很清楚，他們也知道，感情已經(jīng)無法挽回，共同生活在一起也沒什么意義，但他們害怕離婚后子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割問題的處理對自己不利，于是寧愿犧牲自己的婚姻幸福，也不同意解除這種婚姻關(guān)系，最終還是造成雙方矛盾進一步激化，。但法官為了緩解雙方之間的對立情緒，往往判決不準(zhǔn)離婚，或者在判準(zhǔn)予離婚的同時，在子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割等問題方面向著一方傾斜，這也就造成子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割的訴訟處理得不公。其次，子女撫養(yǎng)，夫妻共同財產(chǎn)情況比較復(fù)雜的案件，對子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割之訴的審理將會影響離婚之訴的及時審理。比如有的夫妻財產(chǎn)與大家庭的財產(chǎn)混合在一起，或者夫妻財產(chǎn)需要專門部門進行評估鑒定，對夫妻財產(chǎn)的分家析產(chǎn)或評估鑒定，將會嚴(yán)重拖延離婚之訴的審理，在這同時，也加劇了雙方當(dāng)事人的對立情緒。

離婚案件實行訴的合并，不利于充分保障當(dāng)事人享有訴訟權(quán)利。

相對于每一個訴訟標(biāo)的，當(dāng)事人都享有充分的陳述、申辯、舉證、貭證的權(quán)利。離婚案件中，合并審理離婚之訴與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴，使得子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割之訴附屬于離婚之訴，其訴訟權(quán)利無法獨立體現(xiàn)，也使得子女撫養(yǎng)，財產(chǎn)分割得獨立訴訟制度得不到充分的應(yīng)用與發(fā)展，也無法保障當(dāng)事人充分享有訴訟權(quán)利。第二位的子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴的成立與否取決于第一位離婚之訴的成立與否，當(dāng)一方當(dāng)事人堅持不離婚的情況下，理所當(dāng)然不會就子女撫養(yǎng)與財產(chǎn)分割問題進行陳述、申辯及舉證、質(zhì)證，這對于那些感情尚未破裂，有望搞好夫妻關(guān)系的案件，可以成為夫妻感情尚好的一種外在表現(xiàn)，但對于那些感情確已破裂，無法再搞好夫妻關(guān)系的離婚案件，一方執(zhí)意對子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割問題拒絕陳述、申辯舉證、質(zhì)證的話，那就不是明智之舉了，這將導(dǎo)致當(dāng)事人有違本意地放棄了自己應(yīng)該享有的訴訟權(quán)利，也有礙法院公正審理案件。

離婚案件幾個訴訟標(biāo)的合并審理，不符合合并審理的目的，且還存在諸多弊端，但實踐中又難以打破以往合并審理的習(xí)慣做法，筆者認(rèn)為，有必要在立法上具體明確離婚之訴原則上應(yīng)與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴分案審理，并在實際操作中設(shè)計出具體可行的制度方案。

第一，離婚之訴與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴分別提出，分案受理，實行訴的分離。離婚訴訟的分離審理，可充分體現(xiàn)該訴訟的特性，也使得訴訟參與人能夠嚴(yán)格依照婚姻基礎(chǔ)、婚姻狀況及婚姻前景等標(biāo)準(zhǔn)來衡量夫妻感情是否已經(jīng)破裂，減少子女問題、財產(chǎn)問題對婚姻之訴的制約與影響，實現(xiàn)法律的公正審理。特別是增加了夫妻雙方對婚姻問題的理性思考，有利于法院的調(diào)解，也在一定程度上緩解了當(dāng)事人的對立情緒，有利于社會的穩(wěn)定。

第二，子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割之訴一并提出，合并審理。婚姻關(guān)系解除后，子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割問題一并存在，并且它們具有同質(zhì)性，可以合并審理，且其審理應(yīng)與離婚之訴具有連續(xù)性和補充性，連續(xù)性表現(xiàn)在離婚案件中已經(jīng)查明的與合并審理相關(guān)的法律事實可直接引用，這當(dāng)然是從節(jié)約司法資源考慮；補充性表現(xiàn)在子女撫養(yǎng)與財產(chǎn)分割之訴是離婚之訴所產(chǎn)生的訴

訴訟，也就是婚姻關(guān)系解除后必需處理好的糾紛，所以說當(dāng)事人大可不必?fù)?dān)心婚姻關(guān)系解除后，其財產(chǎn)問題、子女問題得不到公正合理的解決。子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割與離婚之訴分離，充分體現(xiàn)了其訴訟制度的獨立性與完整性，也保障了當(dāng)事人的訴訟權(quán)利與義務(wù)的獨立體現(xiàn)，有利于法院的公正審理。

篇2

協(xié)議離婚是最經(jīng)濟、最快捷的離婚途徑，根據(jù)現(xiàn)行的《婚姻登記條例》，只要雙方就協(xié)議離婚相關(guān)問題已達(dá)成合議，民政局婚姻登記機關(guān)當(dāng)場就可以辦出離婚證，雙方就從法律上解除了婚姻關(guān)系。

具體來講，通過民政局協(xié)議離婚的好處是：

1、時間短。只要手續(xù)齊全，當(dāng)事人一般當(dāng)場就可以辦出離婚證書;而訴訟離婚所需的時間，少則一個月，多則幾個月。如果一方當(dāng)事人在國外，甚至在國外下落不明，離婚所需時間更長，可能最長要兩年左右的時間。根據(jù)我國《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱《民事訴訟法》)的審限規(guī)定，按簡易程序?qū)徖淼碾x婚案件，審限為3個月，按普通程序?qū)徖淼碾x婚案件，一般審限為6個月。比如，在上海，一般的離婚案件，如果財產(chǎn)爭議在500萬元以下，并且沒有其他重大、復(fù)雜因素，基本都適用簡易程序。而對于重大或相對復(fù)雜的案件，一般適用普通程序。因此，相對訴訟離婚而言，協(xié)議離婚所需時間最短。可見，協(xié)議離婚，是最節(jié)約時間成本的離婚方式。

篇3

根據(jù)《中華人民共和國婚姻法》(以下簡稱《婚姻法》)及相關(guān)法規(guī)規(guī)定，婚姻關(guān)系只能通過兩種方式解除：第一種是協(xié)議離婚;第二種是訴訟離婚。社會上流傳著分居滿一段時間婚姻關(guān)系自動解除的說法在我國是沒有法律依據(jù)的。

篇4

經(jīng)我同學(xué)老爸介紹，我進入法院實習(xí)并且被安排到民庭，因為民庭事情比較多，學(xué)的東西也比較多。我也有一張自己的辦公桌，面對著辦公室中陌生的面孔，我也不敢多說話只能呆呆坐在那邊。但人并不是那么不容易相處的，漸漸地我也活躍起來了。與人相處禮貌一點，嘴軟一點，勤勞一點，就會感覺人世間到處都存在溫情而不是冷漠。

隨著時間的流逝，我和大家都混熟了。帶我的兩位法官和藹可親，很好相處，第三天的時候，第一次跟著他們?nèi)?ldquo;下鄉(xiāng)”(即傳送法律文書)，跟隨著當(dāng)事人的引導(dǎo)，汽車開到當(dāng)事人家門口，可是家里空無一人，為了躲債吧!后來尋找到村支書了解情況，我第一次當(dāng)了法官的書記員，寫“詢問筆錄”。第二次跟隨庭長一塊“下鄉(xiāng)”，其實下鄉(xiāng)也是法律上的一個程序，具體來講就是當(dāng)事人收不到傳票而送達(dá)的。

每天上班，坐在辦公室里的時間最多了，看看卷宗、整理案卷、了解法律程序等等，我那時嘴巴也挺軟的，不懂就問，多問多學(xué)點，知道就越來越多了。當(dāng)然，有時候幫法官拿些材料，蓋公章，寄法律文書的活兒。一般來講，當(dāng)事人都是先到辦公室里說明情況、訴說案情，了解一些具體的法律程序，而法官一向貫徹“調(diào)節(jié)為主，判決為輔”的原則。因此每天都可以聽到很多故事，也學(xué)學(xué)法官調(diào)節(jié)的本事。

篇5

二、訴訟離婚的法律原則離婚訴訟的目的在于解除婚姻關(guān)系,而能否解除婚姻關(guān)系的關(guān)鍵在于是否具備判決離婚的法定事由。因此法定離婚是一方當(dāng)事人提起離婚訴訟請求解除婚姻關(guān)系的理由和人民法院審理離婚案件據(jù)以決定是否準(zhǔn)予離婚的依據(jù)。婚姻法第32條第2款規(guī)定,人民法院審理離婚案件時,應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解,;如果感情確已破裂,調(diào)解無效,應(yīng)準(zhǔn)予離婚。因此,夫妻感情是否破裂,是我國法院判決離婚或不離婚的原則。并且在該條第3款列舉了準(zhǔn)予離婚的具體情形,從而確立了抽象概括與具體列舉相結(jié)合的例示主義的判決離婚標(biāo)準(zhǔn)。即使提出離婚的一方有過錯,只要具備離婚的法定事由,人民法院也應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚。根據(jù)《婚姻法》第32條的規(guī)定和最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》的規(guī)定,有下列情形之一經(jīng)調(diào)解無效的應(yīng)視為感情確已破裂:1、重婚或有配偶者與他人同居的;2、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;3、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的;4、因感情不和分居已滿二年的;5、一方患有法定禁止結(jié)婚的疾病,或一方有生理缺陷或其他原因不能發(fā)生的,且難以治愈的;6、婚前缺乏了解而草率結(jié)婚,婚后未建立起夫妻感情而難以共同生活的;7、婚前隱瞞了精神病,婚后經(jīng)治不愈,或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈的;8、雙方辦理結(jié)婚登記后,未同居生活,無和好可能的;9、因感情不和,經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚又分居滿1年,互不履行夫妻義務(wù)的;10、一方與他人通奸、非法同居,經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn),無過錯一方離婚,或者過錯方離婚,對方不同意離婚,經(jīng)批評教育、處分,經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后,過錯方又離婚,確無和好可能的;11、一方被依法判處長期徒刑,或其違法犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的;12、一方宣告失蹤另一方提出離婚訴訟的;13、因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

三、訴訟離婚的程序1、管轄。依照我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》,公民提起離婚訴訟,原則上應(yīng)由被告住所地人民法院管轄;但被告離開住所地超過1年的,由原告住所地人民法院管轄;雙方離開住所地超過1年的,由被告經(jīng)常住所地人民法院管轄;沒有經(jīng)常居住地的由原告時居住地人民法院管轄;被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住、下落不明或宣告失蹤、被勞動教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的,由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄;雙方當(dāng)事人都是軍人的,由被告住所地或者被告被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄;中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院離婚的,由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

2、審查與立案。法官在接受書后,應(yīng)對之進行審查,若無“初端駁回”的理由,應(yīng)當(dāng)立案,將書副本送達(dá)被告并指定庭審的時間與時期,傳訊被告答辯。

3、調(diào)解。我國《婚姻法》第32條第2款前項規(guī)定:人民法院審理離婚案件,應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解。這表明了調(diào)解原則上是法院審理離婚案件的必經(jīng)程序,凡能夠調(diào)解的案件都應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解。如果當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的,除本人不能表達(dá)意志的以外,應(yīng)當(dāng)出具書面意見。把調(diào)解作為必經(jīng)程序是基于離婚案件本身作為身份關(guān)系訴訟的特點,通過調(diào)解結(jié)案有利于妥善解決當(dāng)事人雙方的矛盾,減輕精神創(chuàng)傷,合理處理各種關(guān)系;有利于雙方各自的長遠(yuǎn)幸福。通過調(diào)解達(dá)成協(xié)議,必須雙方自愿,不得強迫,協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。當(dāng)然也不能久調(diào)不決。

4、答辯與取證。在調(diào)解的基礎(chǔ)上,雙方分歧很大,如原告方仍堅持離婚,被告可以作出不同意離婚的答辯,反駁原告的訴求、指控與證據(jù)。原告方可“反答辯”與“被告再答辯”。被告作出不同意離婚的意思表示時,原告堅持離婚應(yīng)提供“證人證詞”并申請其它證據(jù)。在任何場合,法官應(yīng)主動調(diào)查取證,以便于作出最終的裁判。

5、判決與上訴。離婚案件當(dāng)事人可以依法委托訴訟人。但即使有訴訟人的,本人除不能表達(dá)意志的以外,仍應(yīng)出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。對于調(diào)解無效的離婚案件,人民法院應(yīng)遵照以事實為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的審判工作原則作出判決。在審判離婚案件時,當(dāng)事人申請不公開審理的,可以不公開審理,但一律公開宣告判決。一審判決離婚的,人民法院在宣告判決時必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。當(dāng)事人不服一審判決的有權(quán)依法上訴。第二審人民法院審理上訴案件可以進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議的,自調(diào)解書送達(dá)時起原審判決即視為撤銷;第二審人民法院作出的判決是終審判決。凡判決不準(zhǔn)離婚和調(diào)解和好的離婚案件,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)不得重新。

篇6

一、當(dāng)前離婚案件中的特點

一是離婚案件的當(dāng)事人舉證較難，法官難以掌握案情。由于離婚訴訟主要是人身關(guān)系，尤其是事關(guān)感情，隱秘性較大，只有當(dāng)事人本人最清楚。即使有知情人，大多與雙方都有一定關(guān)系，往往或礙于情面不愿作證或有利害關(guān)系證明力較弱，這使得法官對夫妻感情是否確已破裂的認(rèn)定難以把握；對于夫妻關(guān)系存續(xù)期間的債權(quán)債務(wù)，也因民間借貸合同的不規(guī)范而導(dǎo)致舉證困難。特別是向自己親友借債，往往由于無任何形式，債權(quán)人的證言因利害關(guān)系難以認(rèn)定；符合《婚姻法》第四十六條情形而導(dǎo)致離婚的，由于女性自身的生理差異，更容易遭受婚姻家庭內(nèi)部侵害，但舉證確困難重重。像重婚、有配偶者與他人同居等過錯行為，因其具有很大隱蔽性，當(dāng)事人采取偷拍、偷錄方式取證的，合法性得不到認(rèn)可又沒有其他證據(jù)佐證，使得大部分當(dāng)事人無法完成舉證責(zé)任，損害賠償?shù)恼埱箅y以得到支持。

二是夫婦共同財產(chǎn)分割分歧較大，法官難以公正處理。多數(shù)離婚訴訟當(dāng)事人對離婚無異議，卻為了財產(chǎn)分割爭論不休，互不讓步。當(dāng)事人為了使自己利益最大化，不惜采取一切手段，轉(zhuǎn)移、隱匿共同財產(chǎn)、虛報債務(wù)，加之這些證據(jù)難以調(diào)查，有些根本無法查明，難辨真?zhèn)危沟梅ü賹Ψ蚱薰餐敭a(chǎn)難以認(rèn)定，給公正審理帶來困難。

三是女方當(dāng)事人訴訟能力偏低，給法官審理案件帶來困難。特別是在農(nóng)村，較之男性，女性的文化層次普遍偏低，大多數(shù)女性習(xí)慣于將糾紛提交法院，認(rèn)為有法院作主就行了。法律知識的缺乏使得她們不懂如何運用法律賦予的訴訟權(quán)利，所舉證據(jù)證明力不高，難以實現(xiàn)其訴訟目的。有些女性當(dāng)事人庭審時質(zhì)證、辯論能力差，不知如何反駁對方，發(fā)言往往偏離焦點，過分糾纏細(xì)枝末節(jié)，表達(dá)不清。

四是子女撫養(yǎng)新問題日益突出，審理結(jié)果無法可依。隨著社會進步，人們生活水平的提高，子女撫養(yǎng)問題不再單純是撫養(yǎng)費、探視權(quán)問題，還擴展到子女生病、讀大學(xué)等大額支出如何承擔(dān)。因婚外戀產(chǎn)生的非婚生子女欺詐性撫養(yǎng)賠償、婚生子女否認(rèn)、非婚生子女準(zhǔn)正也日漸成為新名詞，目前學(xué)術(shù)界已有研究，但在實踐中沒有相關(guān)法律規(guī)定。

二、審理好當(dāng)前離婚案件的五點建議

一是加強對離婚案件當(dāng)事人的訴訟引導(dǎo)。第一、針對離婚案件當(dāng)事人訴訟能力差異大，經(jīng)濟地位不平衡，收集證據(jù)難，社會影響大的特殊性，訴訟過程中加強對當(dāng)事人的訴訟引導(dǎo)顯得尤為重要。法院要強化庭前指導(dǎo)，做好釋明工作，提高當(dāng)事人舉證能力，了解舉證責(zé)任分配，知曉舉證不利的后果，并在庭審中適當(dāng)指導(dǎo)當(dāng)事人圍繞焦點舉證、質(zhì)證、辯論。第二、家庭暴力案件中，積極推行證人作證制度。在涉及保護婦女權(quán)益的家庭暴力案件中，案件的知情人由于種種原因大多不愿意出庭為女方作證，使受害婦女合法權(quán)利得不到充分的保護。法官針對證人不愿作證的不同情況，分析證人的基本心態(tài)，作必要的宣傳教育工作，消除其思想顧慮，同時落實證人作證的補償措施，使證人能夠出庭為受害婦女作證。對于涉及案件主要事實的主要證人經(jīng)作工作后仍不到庭作證的，如長期與案件當(dāng)事人相處的鄰居、親朋好友，他們對男方是否對婦女實施家庭暴力比較了解，但因為顧慮到鄰居關(guān)系或親朋關(guān)系，不愿出庭作證。法院依職權(quán)進行調(diào)查，取得證言，再交由當(dāng)事人質(zhì)證。

二是強化庭前指導(dǎo)，建立多元化調(diào)處化解婚姻糾紛的機制。首先，在受理案件時用通俗易懂的語言明確告知舉證責(zé)任及舉證范圍，使當(dāng)事人了解“誰主張、誰舉證”的基本原則，以及舉不出證據(jù)應(yīng)承擔(dān)的法律后果。法院向其明確列舉離婚案件當(dāng)事人應(yīng)在哪幾方面提供證據(jù)，如要求當(dāng)事人提供婚前感情基礎(chǔ)方面的證據(jù)、婚后相處情況的證據(jù)、婚姻現(xiàn)狀及感情是否破裂的證據(jù)、財產(chǎn)及債權(quán)、債務(wù)方面的證據(jù)、子女撫養(yǎng)能力方面的證據(jù)及其他有關(guān)證據(jù)。并告知當(dāng)事人對自己無力提供的一些證據(jù)，可以申請法院調(diào)查取證。其次，在強化訴訟調(diào)解的同時，針對不同年齡、不同層次的當(dāng)事人和案件特點，廣開調(diào)解渠道，如邀請當(dāng)事人共同尊重的、在家庭成員中資歷較深、威信較高的親屬參與調(diào)解，邀請當(dāng)事人所在單位的領(lǐng)導(dǎo)或婦聯(lián)等基層組織、當(dāng)事人所住社區(qū)的辦公人員或鄰居協(xié)助調(diào)解，邀請當(dāng)事人的子女到場做工作參與調(diào)解，邀請人民調(diào)解委員會和基層組織、鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所積極參與分析產(chǎn)生糾紛的原因，耐心做夫妻雙方的思想工作，幫助雙方明白彼此間面臨的差異和改進溝通方式，鼓勵夫婦雙方努力維系婚姻，發(fā)揮家庭功能，減少婚姻中的沖突，即便通過調(diào)解雙方仍不合者，也可以通過調(diào)解將離婚的負(fù)面影響降到最低程度，有效避免夫妻雙方矛盾越來越大、裂痕越來越深，也能夠取得第一手資料。

三是盡力保護婦女在訴訟中的權(quán)利。首先，堅持當(dāng)事人舉證與法院查證相結(jié)合的原則，確保婦女權(quán)益的實現(xiàn)。婦女對男方財產(chǎn)不清楚，對于其不能提供的證據(jù)，只要其提供證據(jù)線索，即認(rèn)為已舉證，具體證據(jù)由法院依職權(quán)或依申請進行調(diào)查取證。然后再由雙方進行質(zhì)證，根據(jù)質(zhì)證情況，按照照顧婦女利益的原則予以判決。其次，在離婚案件中，充分考慮婦女對家庭的隱性貢獻(xiàn)，給予婦女適當(dāng)?shù)难a償。法官在處理離婚案件時，向婦女釋明，婦女因其對家庭的隱性貢獻(xiàn)，有權(quán)要求男方給予適當(dāng)補償，并支持婦女的這一主張。婦女在家庭生活中的付出是無法用貨幣來衡量的，在離婚時，應(yīng)當(dāng)充分肯定女性對家庭的情感付出，由男方給予婦女適當(dāng)?shù)难a償。

四是完善立法，正確適用法律。制定《婚姻法》的相應(yīng)條款，以便給審理離婚案件出現(xiàn)的新問題提供依據(jù)。法官在審理過程中要充分發(fā)揮審判職能和運用自由心證，依法保護無過錯方，嚴(yán)肅追究“過錯方”，加大對過錯方的懲罰力度，從而確保離婚案件的公正審判。

五是強大對離婚案件的調(diào)解工作。利用調(diào)解前置程序，理清雙方的婚姻狀況及爭執(zhí)焦點。最高人民法院出臺的簡易程序?qū)徖戆讣乃痉ń忉專瑢⒒橐黾m紛列入調(diào)解前置程序的框架，這樣便于法官及時了解雙方當(dāng)事人的婚姻基礎(chǔ)，婚后感情，涉訴原因，是否有調(diào)解和好的希望，做到心中有數(shù)“對癥施藥”。對夫妻感情較好的，只因一時沖動草率引訴的，可采用“冷處理”的方式；對雙方因誤解或誤會引起的離婚，幫助雙方消除誤會；對婚姻感情確以破裂，在調(diào)和工作未果的情形下，應(yīng)及時開庭依法妥善化解婚姻糾紛。

篇7

父母離婚可能對未成年人子女重大利益造成的損害，這是不容懷疑的事實。在影響未成年人成長的諸多因素中，家庭因素是最重要的，它是未成年子女的社會關(guān)系中出現(xiàn)最早和最持久的一種，長期以來父母與子女之間的聯(lián)系看做都是一種撫養(yǎng)孩子并塑造孩子的過程。家庭式撫養(yǎng)對子女健康成長的生理和心理客觀條件是最好的，父母的行為是未成年人社會化的首要途徑，家庭環(huán)境為子女提供了學(xué)習(xí)和實踐社會技能的舞臺。父母的各種行為為子女提供了行動模仿的榜樣。具有高尚道德、良好的心理素質(zhì)和受過高等教育的健全的家庭的父母親，是未成年人子女健康成長的良師益友。而不健全的、氣氛惡劣的家庭教育環(huán)境對子女的危害則是不言而喻的，甚至影響子女的一生，看看少年犯罪實際案例，都能給人以啟示。而在離婚訴訟中未成年人作為社會的弱勢群體，往往會因為父母的矛盾激化而使其權(quán)益難以得到保障，成為離婚訴訟中最大的受害者，這也是客觀存在的不容回避的事實。因此在離婚案件的審理中重視對未成年人的保護亦是客觀實際的需要。

根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父方或母方撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女”：“離婚后，父母對子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。”“離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”據(jù)此表明，父母對子女撫養(yǎng)、教育、管教、保護的權(quán)利義務(wù)，均不因父母離婚而消除。但父母離婚后必然引發(fā)的事實是，父母雙方已不能同時與子女共同生活，父母對子女監(jiān)護權(quán)的行使及其他權(quán)利義務(wù)和撫養(yǎng)義務(wù)的履行方式上會有所變化，父母面臨決定子女監(jiān)護權(quán)的歸屬及行使方式問題，即子女監(jiān)護權(quán)歸屬于父母雙方行使或一方行使及如何行使的問題。從以上法條可以推知，我國法律主張由離婚父母雙方共同行使子女監(jiān)護權(quán)。這樣規(guī)定的出發(fā)點是為了更好地保護離婚后未成年人的合法權(quán)益，但其未能反映出父母離婚后的未成年人監(jiān)護所具有的特殊性，即未成年子女只能隨一方共同生活的特點。由于現(xiàn)實中各種因素的制約，造成未與子女生活的一方無法行使監(jiān)護權(quán)：原因在于首先離婚后父母不可能與子女共同生活，無法共同進行具體的隨時哺育、教育、監(jiān)管，也無法承擔(dān)責(zé)任，而且存在離婚父母一方因種種原因如職業(yè)、身體健康狀況，住房條件及再婚等，愿意在離婚后停止行使對未成年子女的監(jiān)護權(quán)的行為亦一定程度上損害了未成年人的利益。同時已存在第三種情況即離婚后一律賦予雙方均有監(jiān)護權(quán)，這樣離婚的父母對子女撫養(yǎng)問題因意見不一致，而發(fā)生矛盾和糾紛的情況常有發(fā)生，這亦是對未成年人造成損害的一種情形。

雖然我國法律規(guī)定父母有撫養(yǎng)教育子女的權(quán)利和義務(wù)中含有離婚后父母對子女探視的權(quán)利，但對這種權(quán)利如何行使、如何保護及其內(nèi)容，法律缺乏明確具體的規(guī)定。可以說探望權(quán)制度填補了婚姻家庭制度的空白,但其過于原則化的規(guī)定在判決書中使用非常困難。問題主要集中在探視的時間、地點和方式，以及中止探望權(quán)的情形等種種問題，在案件的審理中尚無一個成熟的處理意見,只能依靠法官自由裁量，而現(xiàn)在各級法院一般實行審執(zhí)分開，審判人員與執(zhí)行人員認(rèn)識、理解的不一致亦是家弧圈發(fā)生爭議的多發(fā)點。而一旦發(fā)生爭議均有未成年人父母作為法定人進行訴訟時，因如何處分未成年人的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利，雙方產(chǎn)生相反意見而發(fā)生矛盾等。而該種訴訟的情況，大多未征尋子女對探望的意見，無法切實保護被探望子女的利益。無論是當(dāng)事人協(xié)商，還是法院判決，長期以來都忽視了未成年子女的愿望,使得本應(yīng)成為探望權(quán)主體之一的子女在司法實踐中成為一個任人擺布的客體。特別是10周歲以下的問成年子女，在訴訟中更是無任何發(fā)言權(quán)。

離婚案件是一個復(fù)合訴，在解決夫妻雙方的婚姻關(guān)系上還涉及未成年子女的撫養(yǎng)問題，而客觀的講，離婚案件中夫妻雙方都或多或少的存在一定的過錯，離婚案件無勝訴方，這是我們民事審判人員的共識，但未成年的子女是必然的“敗訴”方。而其因自身的綜合情況又使其很少、很難能介入到這且關(guān)其自身利益的訴訟中。突出表現(xiàn)在法律雖然賦予了未成年人出庭的權(quán)利，但在實際中無論是理論上還是實際中執(zhí)行都非常困難。首先在這類訴訟中，無論未成年人是以什么樣的身份出現(xiàn)，親眼見到坐在原被告席上的父母，對于孩子來說都是一種傷害。而在民事審判實踐中，未成年人可以作為當(dāng)事人、證人、陳述人出庭。但作為一個特殊的群體，我國法律對于未成年人出庭方面的規(guī)定卻寥寥無幾。未成年人如何出庭?如果作為證人，他們可以證明什么樣的內(nèi)容?未成年人出庭時，對法庭的環(huán)境和人員的安排是否應(yīng)有特殊要求？對此我國法律法規(guī)都沒有明確的規(guī)定，新修訂的民訴法中也未涉及。作為一個從事民事審判的工作人員，我切實的感受是在這些訴訟中，確實需要孩子的參與，但是在程序上缺乏必要的特殊的設(shè)計和安排，而簡單的讓孩子直接面對法庭，面對感情破裂的父母，作為母親和法官的我又時刻處在矛盾之中。

我國離婚采用的破裂說，主要審查感情是否破裂，筆者作為多年從事民事審判的工作人員認(rèn)為現(xiàn)在涉訴的大部分離婚案件采用調(diào)解的方式結(jié)案，而在調(diào)解的過程爭議處理的主體是當(dāng)事人自己，在這個過程中對未成年人的利益考慮較少，草率離婚的情況大量存在，更不用說登記離婚中草率離婚率了，而父母離婚必然對未成年的利益造成損害。因此筆者認(rèn)為對于離婚的審查中應(yīng)即將未成年子女的存在作為限制條件，如存在10周歲以下未成年子女的離婚案件應(yīng)存在考察期，不應(yīng)使用立案后立即調(diào)解的程序。對未成年子女患有嚴(yán)重疾病的應(yīng)嚴(yán)格審查其離婚請求，對于未成年子女在中考、高考等敏感時期的應(yīng)限制父母提出離婚。

（二）在離婚案件的審理中應(yīng)貫徹“兒童利益最大化原則”的原則。在離婚案件中，未成年子女的權(quán)益更容易受到損害，所以在審判實踐中應(yīng)從“法律保護弱者”的原則出

篇8

一、離婚案件中精神病患者的主要表現(xiàn)形式：

1、精神發(fā)育遲滯。以前稱為精神發(fā)育不全，其個體在發(fā)育階段（通常指在18周歲以前），由先天的或后天的，生物學(xué)方面和社會的、心理方面的不利因素，使精神發(fā)育受到阻礙或停滯，造成智力明顯不足及社會適應(yīng)困難。表現(xiàn)為智力低下。重度患者語言發(fā)育水平低，有的幾乎不會說話，理解困難、表達(dá)也有限，甚至有的生活能力極低，大多數(shù)患者生活依賴他人來照顧。

案例一，吳某自幼因疾病導(dǎo)致精神發(fā)育不全，成年后生活不能自理，不能準(zhǔn)確表達(dá)自己的意思。吳某的母親與語言聽力有障礙的孫某的家人達(dá)成婚姻契約，并辦理了結(jié)婚登記手續(xù)。婚后孫某發(fā)現(xiàn)吳某生活不能自理，給原本生活不便的自己帶來更大的麻煩，于是向法院以吳某的母親有欺騙行為提起離婚訴訟。

2、酒依賴和酒精中毒性精神障礙。該類病人表現(xiàn)為對酒有依賴性，對酒的耐受能力明顯增加，有長期飲酒史，經(jīng)常在清晨飲酒或隨身帶酒頻繁飲用。停飲或減少飲酒時即引起精神和軀體不適反應(yīng)。

案例二、柯某自青年起常年飲酒，導(dǎo)致精神障礙，結(jié)婚多年的配偶喻某因不堪柯某的打鬧，提起離婚訴訟，在訴訟中柯某表現(xiàn)為有一定的辯別是非的能力，但仍屬于限制民事行為能力的人。

3、腦血管病所致精神障礙。腦血管病是指由于腦血管畸形、高血壓或動脈硬化等原因引起的腦器官性疾病。急性腦血管病時可產(chǎn)生急性精神障礙。而腦動脈硬化以及緩慢多次發(fā)生的腦梗塞則屬于慢性腦血管病，可導(dǎo)致人格障礙、智能障礙、偶爾可發(fā)生意識障礙。該類病多發(fā)于50周歲以上。腦動脈硬化性精神障礙表現(xiàn)為頭昏、記憶力減退；血管性癡呆表現(xiàn)為癡呆。

案例三、70高齡的程某與50多歲的王某在三年前結(jié)婚，婚后夫妻感情尚可，后程某因腦梗塞而導(dǎo)致癡呆，日常生活不能自理。程某的子女以被告王某未盡到照顧責(zé)任，而以訴訟人提起離婚訴訟。

4、精神分裂癥。該病是精神病患者中患病最高的一種。臨床表現(xiàn)復(fù)雜多樣，可以分為帶有特征性的癥狀和其他常見癥狀，前者主要特征是“精神分裂”，即精神活動脫離現(xiàn)實，與周圍環(huán)境不協(xié)調(diào)，以及思維、情感、意志活動之間不配合；后者有時也表現(xiàn)為“精神分裂”的一定特征，有幻覺、感知綜合障礙、妄想和緊張綜合癥。多數(shù)患者雖經(jīng)治療病情緩解，但有復(fù)發(fā)傾向。

案例四，原告吳某婚前患有精神分裂癥，后好轉(zhuǎn)，與自由戀愛的被告查某結(jié)婚后初期感情較好，近年來懷疑被告有外遇使雙方產(chǎn)生矛盾。在被告起訴離婚判決不準(zhǔn)離婚半年后，原告主動提起離婚訴訟，在案件審理過程中，原告的思維表現(xiàn)和她的身份和文化程度不相符，脫離現(xiàn)實生活，對法律的公正性理解以自己的判斷為標(biāo)準(zhǔn)。

5、情感性精神障礙。該類案件當(dāng)事人臨床表現(xiàn)為單相的躁狂或憂郁發(fā)作，平時精神處于高度的亢奮狀態(tài)，在緩解期中精神活動正常，預(yù)后一般良好。此類病首次發(fā)病多在青狀年時期。

案例五，原告李某婚前患有該類精神病，后經(jīng)治療有所好轉(zhuǎn)。與被告劉某結(jié)婚后初期感情較好，后雙方因生活瑣事產(chǎn)生矛盾。2001年李某起訴離婚，隨著案件的進一步審理，李某承受不了壓力，病情復(fù)發(fā)，該病人發(fā)病時先表現(xiàn)為抑郁，后表現(xiàn)為躁狂，容易與人發(fā)生沖突，破壞財物。

二、精神病患者離婚案件的特征

1、就患者個體而言，外觀表現(xiàn)為具有一定的訴訟行為能力，獨立意思較強，在病情的緩解期表現(xiàn)為正常。如案例五中李某和案例四李某。隨著審理的深入，該類病人不合常理性表現(xiàn)出來，甚至病發(fā)。

2、就患病史而言，婚前有患病史，在結(jié)婚前有隱瞞行為，婚后經(jīng)過一段時間的生活病情才表現(xiàn)出來，且容易復(fù)發(fā)，對婚姻的穩(wěn)定性有很大的影響。如案例一中的吳某。

3、就監(jiān)護人而言，訴訟階段的訴訟人為患者的直系親屬，對方的不管不理甚至打罵，使該類病人的監(jiān)護人再度承擔(dān)起監(jiān)護責(zé)任。

4、從雙方當(dāng)事人人數(shù)來看，訴訟當(dāng)事人多表現(xiàn)為一方為精神病患者，少數(shù)雙方均為該病患者。

5、從婚姻的穩(wěn)定性來看，該類婚姻的自主性較一般婚姻差，多為父母的操縱，婚姻的穩(wěn)定性差。

三、精神病患者離婚案件存在的問題

1、法官對精神病患者訴訟主體資格應(yīng)否主動審查。案件當(dāng)事人訴訟目的不同，其訴訟心理狀態(tài)也不同，有的該患者的親屬因經(jīng)濟問題、社會影響問題，不愿公開承認(rèn)其病情，甚至拒絕對其精神狀況進行鑒定；而對方當(dāng)事人也會因訴訟成本和訴訟期限的延長問題不會主動提出申請；有的法官認(rèn)為根據(jù)誰主張誰舉證的原則來證明主體資格，法官不應(yīng)主動介入。

2、鑒定機構(gòu)問題。在司法上具有鑒定資格的機構(gòu)，鑒定費用相對有病的當(dāng)事人來說是昂貴的，因為該類病人要靠長期的藥物來維持緩解的癥狀，數(shù)額不菲的醫(yī)療費讓當(dāng)事人的生活艱難，無法承擔(dān)該病費用，而當(dāng)?shù)夭痪哂兴痉ㄨb定資格的精神病院，在醫(yī)學(xué)上有鑒定的資格，費用也相對較低，大部分當(dāng)事人更愿意選擇該類醫(yī)院，但涉及到鑒定結(jié)論是否有效問題。

3、精神病患者是否準(zhǔn)予離婚問題。在審判實踐中，一方為精神病人的利害關(guān)系人或其近親屬，往往在離婚時向另一方提出過高的要求和條件，如對方不答復(fù)所提要求和條件，則堅持不同意離婚；或者要求讓對方對精神病人給予完全性的治療，即要求待治愈后再離婚不遲的現(xiàn)象；或者要求離婚不離家，仍想由對方繼續(xù)進行關(guān)照、護理精神病人的各項生活。

4、對雙方（其中至少一方由法定人參加訴訟）達(dá)成離婚協(xié)議的，是否應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》第94條規(guī)定“無民事行為能力人的離婚案件，由其法定人參加訴訟。法定人要求發(fā)給判決書的，可根據(jù)協(xié)議內(nèi)容制作判決書”。該條的理解為該類離婚案件，可以一調(diào)解的形式結(jié)案，也可以發(fā)給調(diào)解書，只有在當(dāng)事人要求發(fā)給判決書的情形下制作判決書。而根據(jù)全國法院系統(tǒng)業(yè)大婚姻法教程的內(nèi)容確定，無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病患者的離婚問題應(yīng)由人民法院判決，以判決的形式結(jié)案，不應(yīng)當(dāng)以調(diào)解書的形式結(jié)案。

5、對精神病患者的婚姻是離婚還是婚姻無效的問題。精神病患者婚前一般有病史，根據(jù)我國婚姻法的規(guī)定，在精神病患病期屬于法令律規(guī)定的禁止結(jié)婚的情形。

四、如何解決上述中存在的問題

1、訴訟能力問題，該類病患者治愈力較低，多數(shù)多次復(fù)發(fā)，既使沒有復(fù)發(fā)，也是病情的緩解期，不能憑法官的一般判斷具有訴訟行為能力。審查確定雙方當(dāng)事人是否符合訴訟主體資格的要求，是人民法院受理案件的前提條件。《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱民事訴訟法）第五十七條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定人代為訴訟。”患有精神病的一方當(dāng)事人，由于不能正確表達(dá)自己的意志，不具有相應(yīng)的訴訟行為能力，就需要由其監(jiān)護人作為法定人，或者由其法定人委托其他人代為參加訴訟。《中華人民共和國婚姻法》也明確規(guī)定，無論是結(jié)婚還是離婚，都應(yīng)為男女雙方的真實意思表示。在一方患有精神病的離婚案件中，由于患有精神病的一方當(dāng)事人，因為受精神缺陷的制約，本身既不能依法參加訴訟行使權(quán)利，也不能正確表述自己的意志，法律規(guī)定應(yīng)由其法定監(jiān)護人作為人代為訴訟，以切實維護其合法權(quán)益。而對于患有精神病的一方當(dāng)事人是否確實為無民事行為能力人或者為限制民事行為能力人，不能只憑利害關(guān)系人的申請，或者一般的表面觀察就可確定，而必須要按照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，對其訴訟行為能力作出確定。離婚訴訟糾紛案件中一方為精神病人的，其法定人的全部民事訴訟活動對精神病人有效。其所代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請求的民事行為，即為法律所認(rèn)可的行為，一旦作出即具有法律效力。因此在訴訟中法官應(yīng)主動審查其訴訟行為能力，確定適格的訴訟主體。可由承擔(dān)精神病人監(jiān)護的監(jiān)護關(guān)系順序代為訴訟，或者由精神病人的法定人委托訴訟人參加民事訴訟。

2、在訴訟中對精神病人的行為能力的確定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法原理規(guī)定的采取個案審查確認(rèn)制度。而精神病人在訴訟中能否被確認(rèn)為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，這關(guān)系到精神病人在訴訟中的各項訴訟活動是否具有合法性和有效性，即程序是否合法，實體處理是否正當(dāng)。因此，應(yīng)首先考慮采用何種標(biāo)準(zhǔn)來確定或認(rèn)定其是否屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人，是否患有精神病以及所患精神病的病情的程度如何。

（1）人民法院一般應(yīng)委托司法精神病鑒定機構(gòu)進行鑒定。具體認(rèn)定是否患有精神病，以及所患精神病的病情輕重程度，應(yīng)以司法精神病學(xué)鑒定為理論性、科學(xué)性的根據(jù)。即采用醫(yī)學(xué)鑒定標(biāo)準(zhǔn)確定。訴訟中當(dāng)事人為證明肯定或否定患有精神病必須向法院提供證據(jù)材料。人民法院以合法、真實的鑒定結(jié)論為定案根據(jù)，來認(rèn)定涉案精神病人的利害關(guān)系人所提出的一方當(dāng)事人是否屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人。

（2）可以參照精神病醫(yī)院出具的有關(guān)診斷證明、鑒定加以確認(rèn)。精神病人在精神病醫(yī)院診治過程中，有關(guān)專家對精神病人的病情所作出的科學(xué)檢查、檢測等結(jié)論性意見，仍可以由法官在作出確認(rèn)時成為證明材料使用。但應(yīng)以精神病人的利害關(guān)系人無異議為限，或者經(jīng)開庭質(zhì)證雙方無異議，法院予以采信，或者由其他證據(jù)或事實相互認(rèn)證為審查條件。

（3）可以參照群眾公認(rèn)的事實和證據(jù)進行認(rèn)定。在此值得注意的是：必須以精神病人的利害關(guān)系人（法定人）對所公認(rèn)的事實和證據(jù)無異議為限。群眾公認(rèn)的事實，應(yīng)該是精神病人的住所地村委會出具的具有真實性的證明材料。同時，也包括周圍群眾即精神病人的左鄰右舍，對精神病人長期的起居、生活等基本情況的感知和認(rèn)識。對這類事實要求是：能夠起到證明精神病人因先天或后天形成的精神疾病和現(xiàn)在仍然繼續(xù)持有的精神狀態(tài)，并且是人們均普遍認(rèn)為和說法一致的事實。

（4）關(guān)于在訴訟中一方為精神病人的利害關(guān)系人向法院提出該精神病人是屬于無民事行為能力人或限制民事行為能力人的，為解決當(dāng)事人對此項訴訟爭議，人民法院認(rèn)為確有必要，需按民事訴訟法程序作出認(rèn)定的，可比照我國民事訴訟法第一百七十條規(guī)定：“申請認(rèn)定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力，由其近親屬或者其他利害關(guān)系人向該公民住所地基層人民法院提出。”

3、如感情確應(yīng)破裂，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。我國婚姻法第三十二條第二款規(guī)定，“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”修正后的婚姻法對于該類精神病人感情破裂沒有明確的標(biāo)準(zhǔn)。1989年最高人民法院頒布的《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情已破裂的若干具體意見》第3條規(guī)定“婚前隱瞞了精神病，婚后久治不愈的，或婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚的，或一方在夫妻共同生活期間患精神病久治不愈的，”視為夫妻感情破裂，可準(zhǔn)予離婚。具體應(yīng)掌握兩點：一是婚前隱瞞病情，婚后經(jīng)治不愈的，該情況無須多次治療，也無須時間上的考慮。二是，婚前雖知有病，或是病為婚后所得，應(yīng)屬于多次治療無效而影響到夫妻感情的。多次一般應(yīng)掌握在三次以上。

4、精神病患者的離婚案件，應(yīng)以判決的形式結(jié)案。離婚訴訟是身份關(guān)系的訴訟，是否同意離婚的意愿，法定人是無權(quán)表示這種意見的，必須由當(dāng)事人本人表明。離婚訴訟一方當(dāng)事人因精神性障礙，對于人與人之間的情感和理性方面，夫妻感情是否破裂的實質(zhì)性法律問題因缺乏判斷能力和理解能力，無法用正常的語言正確表達(dá)其內(nèi)心真實意思。立法上，從確定精神病人具備最主要原因和精神病人行為產(chǎn)生的法律效力方面，已在法律規(guī)范體現(xiàn)出精神病人的民事行為，自行為開始時即歸于無效，該類當(dāng)事人無訴訟行為能力，因此，無民事行為能力或限制民事行為能力的精神病的離婚問題應(yīng)由人民法院裁決，以判決的形式結(jié)案。即使法定人與婚姻當(dāng)事人的一方達(dá)成離婚調(diào)解協(xié)議，也不應(yīng)當(dāng)用調(diào)解的形式結(jié)案，但可在判決書中將調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容予以確定。

5、該類離婚案件案由是離婚還是無效婚姻，應(yīng)區(qū)別對待。第七條第一款第（二）項規(guī)定，患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，屬于禁止結(jié)婚的情形。同時第十條第一款第（三）項規(guī)定，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的屬于無效婚姻。醫(yī)學(xué)上規(guī)定，精神病患者在患病期間不得結(jié)婚。因此，對一方或雙方為精神病患者的的案由是離婚還是無效婚姻，應(yīng)以雙方在結(jié)婚登記時該患者是否在發(fā)病期為衡量標(biāo)準(zhǔn)，因為精神病患者在發(fā)病期所實施的民事行為是無效的，其所進行的婚姻登記的行為也應(yīng)為無效，法院應(yīng)當(dāng)宣告其婚姻無效。相反，在進行結(jié)婚登記時該病人的精神狀況是正常的，其婚姻屬于有效婚姻，應(yīng)定以離婚案由。

6、對精神病患者在財產(chǎn)分割上，子女撫養(yǎng)費負(fù)擔(dān)及經(jīng)濟幫助上均應(yīng)給予照顧。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋（一）》第二十六條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱‘一方生活困難’，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏健Ｒ环诫x婚后沒有住處的，屬于生活困難。離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)。”以上法律規(guī)定，處理離婚訴訟中一方為精神病人的，另一方應(yīng)支付一定的經(jīng)濟幫助款項或者是提供一定財產(chǎn)，為我們提供了相關(guān)的法律原則。在此要明確的幾項問題是：首先，在離婚訴訟中，要區(qū)分精神病人屬于哪種情形的不同情況。根據(jù)完全不能自理、或者大部分不能自理、或者部分不能自理的劃分原則，和另一方的經(jīng)濟狀況，給付精神病人一次性的經(jīng)濟幫助。其次，確定一次性的給付標(biāo)準(zhǔn)。針對精神病人病情的不同程度，目的是解決精神病人在離婚后維持當(dāng)?shù)鼗旧钏胶途幼〉淖√幍葐栴}。由于精神病人在離婚訴訟中的特殊性，對于所解決精神病人的生活費用中，應(yīng)當(dāng)包括一定的治療費用，由另一方一并給付。再次，對于另一方給予精神病人的經(jīng)濟幫助，是一種物權(quán)性質(zhì)，而非扶養(yǎng)義務(wù)。依照法律規(guī)定，對保護離婚后的精神病人的身體健康，照顧精神病人的生活，管理精神病人的財產(chǎn)等方面應(yīng)由離婚后的精神病人的監(jiān)護人實施。在夫妻存續(xù)期間夫妻依法應(yīng)履行相互扶養(yǎng)、扶助的義務(wù)，但在離婚后，互相撫養(yǎng)的義務(wù)隨著夫妻關(guān)系的解除而消滅。因此，離婚時精神病人的利害關(guān)系人不應(yīng)再以堅持不同意離婚或其他理由為要挾條件，向另一方當(dāng)事人提出過高的、不符合法律規(guī)定的主張。

篇9

本文共9895字。

關(guān)鍵詞：離婚案件債務(wù)處理難危害對策

隨著社會主義經(jīng)濟的飛速發(fā)展，我國正快速進入了一個新時代，人們的思想也隨著時間的推移不同程度的發(fā)生了變化。在新的形式下給我們的審判工作也提出了更高的要求，多年來離婚案件一直是我們民事審判工作中的普遍問題也是重點問題，其中債務(wù)處理，一直是民事審判工作中的難點。這難點不僅僅是當(dāng)事人舉證、取證難度大，法官認(rèn)證、判決難度也大，尤其是法律法規(guī)的規(guī)定較原則，《中華人民共和國婚姻法》與其他法律的規(guī)定還不盡統(tǒng)一，嚴(yán)重地影響審判實務(wù)，這是最大的難題。下面就離婚債務(wù)處理難的成因、存在的問題及危害、對策、司法救助作如下分析：

一、法條間的沖突原因。

我國民法通則第八十四條第（一）款規(guī)定：“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負(fù)有義務(wù)的人是債務(wù)人。”第2款規(guī)定：“債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。”債的關(guān)系中有權(quán)利要求另一方（債務(wù)人）為或不為一定行為的當(dāng)事人。在債的關(guān)系中，債權(quán)人是特定的，只有該特定的權(quán)利主體才有權(quán)要求義務(wù)主體履行約定的義務(wù)。債的關(guān)系中有義務(wù)按約定的條件向另一方（債權(quán)人）承擔(dān)為或不為一定行為的當(dāng)事人。[1]在債的關(guān)系中，債務(wù)人是特定的，只有該義務(wù)主體才必須向債權(quán)人承擔(dān)交付財產(chǎn)、提供勞務(wù)和為或不為一定行為的義務(wù)。即債權(quán)人雖然有到期主張債權(quán)的權(quán)力，債務(wù)人亦有在債務(wù)未到期之前不履行給付義務(wù)的權(quán)力。

債權(quán)轉(zhuǎn)讓：指不改變合同的內(nèi)容，債權(quán)人通過與第三人訂立合同的方式將債權(quán)移轉(zhuǎn)于第三人。

如果是發(fā)生了一個債務(wù)的轉(zhuǎn)讓的話，那么必須要符合債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序。這個債務(wù)轉(zhuǎn)讓有什么程序呢?就是要符合《中華人民共和國合同法》第八十四條規(guī)定的債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序，首先必須要轉(zhuǎn)讓和受讓人之間有一個轉(zhuǎn)讓的合同，其次更重要的就是轉(zhuǎn)讓的時候必須取得債權(quán)人的同意，就是債務(wù)人必須明確向債權(quán)人請求，問他同不同意。為什么在債務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下，必須取得債權(quán)人的同意呢?這個原因也很簡單，因為債務(wù)人和債權(quán)人達(dá)成協(xié)議的時候，債權(quán)人是基于對債務(wù)人的了解才和他訂約的，但是現(xiàn)在債務(wù)人把債務(wù)轉(zhuǎn)讓給其他人，其他人是不是能向債權(quán)人履行合同，債權(quán)人根本不清楚啊。如果你沒有取得我的同意，就隨便將債務(wù)轉(zhuǎn)讓的話，那新的受讓人究竟是張三還是李四我根本不清楚，他究竟有沒有錢還，他能不能履行義務(wù)我也一無所知。最后你轉(zhuǎn)讓出去以后，我的債權(quán)怎么能夠得到保障呢?所以從保障債權(quán)的角度出發(fā)，任何國家的法律都要求在債務(wù)轉(zhuǎn)讓的情況下都要取得債權(quán)人的明確同意。原則上講，還必須是原來的債務(wù)人向債權(quán)人提出，要求取得他的同意，這樣我們才說完成了一個債務(wù)轉(zhuǎn)讓的程序。[2]

離婚案件當(dāng)中對債務(wù)的規(guī)定：婚姻法第四十一條規(guī)定，離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償，或者財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

二、當(dāng)事人為各自不同的目的給法院的審理設(shè)置困難。

1、離婚當(dāng)事人雙方均不提供有外債。這種當(dāng)事人往往負(fù)債較多，且多是共同債務(wù)，雙方合意不舉債，目的是逃避債務(wù)，使債權(quán)人無法追要。2、一方提出有共同債務(wù)，另一方否認(rèn)有債務(wù)。這種往往是夫妻一方有過錯導(dǎo)致的離婚，或者有過錯方要求離婚，無過錯方明知有債，卻不承認(rèn)有債，導(dǎo)致法院認(rèn)證難。3、一方認(rèn)為是共同債務(wù)，另一方認(rèn)為是舉債方個人債務(wù)。這種情況往往是借債人要求離婚，另一方為了多得財產(chǎn)，而不承認(rèn)是共同債務(wù)。4、一方或雙方搞假債務(wù)。虛假的債權(quán)人多半屬造假當(dāng)事人的近親屬。目的使法院無法質(zhì)證、認(rèn)證，從而侵占對方應(yīng)得財產(chǎn)的份額。5、一方把個人的違法行為或揮霍所負(fù)的債務(wù)，稱是共同債務(wù)。這種當(dāng)事人主要掌握了對方?jīng)]有證據(jù)證明是個人債務(wù)而為的。6、一方主動承擔(dān)全部債務(wù)并放棄其他財產(chǎn)分割。這種心態(tài)的當(dāng)事人多為假離婚，真逃債。讓一方占有全部財產(chǎn)，帶著子女過舒坦日子，自己一無所有，企圖使債權(quán)人的債權(quán)無法實現(xiàn)。[3]

三、個別法條指導(dǎo)實踐所存在的問題。

根據(jù)我國《中華人民共和國婚姻法》第四十一條的規(guī)定，長期以來，我國法院在審理離婚案件中的財產(chǎn)問題時，不僅分割夫妻的共同財產(chǎn)，還審理夫妻雙方在共同生活期間所負(fù)的對外債務(wù)問題，在離婚判決中確定債務(wù)的多少，劃分各自清償?shù)姆蓊~。但是，筆者認(rèn)為《中華人民共和國婚姻法》第四十一條的規(guī)定，從程序法的角度來看，有違不告不理的訴訟原則且有損判決的嚴(yán)肅性；從實體法的角度來看，有違債務(wù)清償?shù)幕驹恚惹趾α藗鶆?wù)人的利益更侵害了債權(quán)人的權(quán)益。債務(wù)與責(zé)任是兩個不同的概念，有債務(wù)并不意味著有責(zé)任。債務(wù)人會由于許多事實原因或法律上的權(quán)利原因而無須清償債務(wù)，如債權(quán)人的放棄、訴訟時效的超過等，在這些情況下，人民法院如何令夫妻連帶清償共同債務(wù)呢？既然將夫妻共同債務(wù)規(guī)定為連帶債務(wù)，那么作為債權(quán)人可以要求連帶債務(wù)人中的一人清償債務(wù)，也可以兩人要求清償債務(wù)，而法院若將債務(wù)在夫妻之間進行按份分配，不僅有違不告不理的訴訟法原則，而且剝奪了債權(quán)人的選擇權(quán)。筆者認(rèn)為，如果說離婚夫妻對債務(wù)分擔(dān)的約定不能對抗債權(quán)人尚可以成立，那么，人民法院以判決的方式在離婚夫妻之間分配債務(wù)，顯然也是沒有任何法理依據(jù)的，這是國家司法權(quán)侵犯當(dāng)事人私益的侵權(quán)行為。再說，如果所確認(rèn)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系或債務(wù)數(shù)額尚存爭議，法院裁判文書的嚴(yán)肅性何在？司法權(quán)威何在？就以上觀點作以下祥細(xì)論述：

（一）在程序上違背了不告不理的民事訴訟原則

在審判實踐當(dāng)中離婚雙方在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的債務(wù)，無論是以何種方式存在，只要認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，無論雙方婚姻關(guān)系是否存在，雙方對該類債務(wù)均應(yīng)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。所以，這類債務(wù)仍屬于一般的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。既然如此，根據(jù)民事訴訟法，有權(quán)對此債務(wù)提出清償要求的只有債權(quán)人。在債權(quán)人沒有提出請求的情況下，法院應(yīng)是無權(quán)啟動程序的。而且，在離婚訴訟中，即使離婚當(dāng)事人主動提出法院來處理，其請求一般也僅限于對該筆的債務(wù)份額承擔(dān)問題。我國民事訴訟不承認(rèn)債權(quán)人等第三人在離婚訴訟中的法律意義上的第三人地位，無論是有獨立第三人還是無獨立第三人都不承認(rèn)。只是在審理有配偶者與他人同居分割財產(chǎn)案中，認(rèn)可有婚姻關(guān)系的另一方參與直接參與到此類訴訟中。但是，這實際上不屬于離婚訴訟的范疇。所以，在此情況下，在債權(quán)人最多只能作為證人的情況下，卻做出與債權(quán)人有關(guān)的判決是缺乏法律依據(jù)的。而且判決中的債務(wù)何時清償不明確，根本不具有強制執(zhí)行力，對于債權(quán)人沒有意義。而且對于夫妻雙方意義也很有限。在離婚訴訟中，涉及審理夫妻共同債務(wù)，不僅要有個認(rèn)定問題，還有個審查問題，大量的調(diào)查、舉證、審查會使離婚訴訟久拖不決。因為夫妻共同債務(wù)不單單是以一張借條形式表現(xiàn)的。像這類案件，法院應(yīng)一律由債權(quán)人另案。在另案中，對于連帶及內(nèi)部追償做出判決或調(diào)解。[4]既提高了離婚訴訟的效率，也使案件清晰簡單明了。

（二）生效的法律文書的不可執(zhí)行性對民事調(diào)解、裁定、判決的嚴(yán)肅性、權(quán)威性的損害。

當(dāng)前司法實踐中，對于夫妻雙方的共同債務(wù)，判決中一般在分份額之后，為保“萬無一失”再加上債權(quán)人可以要求連帶清償?shù)鹊取＿@樣的判決邏輯上混亂，法理上糊涂。既然是夫妻共同債務(wù)，就應(yīng)該不分份額地清償。既然法院判決已經(jīng)將連帶責(zé)任分成了按份責(zé)任，對于一切人當(dāng)然都具有既判力，包括債權(quán)人。為了自圓其說，有些提出這個判決在責(zé)任上是對內(nèi)對外兩個部分，這些都是說不通的。連帶債務(wù)的內(nèi)部求償權(quán)問題是另一個問題，在根本未對債權(quán)人實際清償?shù)那闆r下，不應(yīng)該存在內(nèi)部求償分份額的問題。對于內(nèi)部求償是一般地等分責(zé)任還是分份額承擔(dān)責(zé)任，也都應(yīng)該是另訴中才能解決的問題。

（三）離婚案件當(dāng)中債務(wù)的審理不符合訴的合并理論。

離婚案件屬于當(dāng)事人身份關(guān)系訴訟，具有自身的特殊性。法院僅應(yīng)當(dāng)處理夫妻之間的身份關(guān)系，附帶處理子女撫養(yǎng)與夫妻財產(chǎn)分割問題。而處理夫妻債務(wù)問題時，必然涉及債權(quán)人的利益，法院的裁判不應(yīng)當(dāng)影響案外人的權(quán)利。離婚案件中的子女撫養(yǎng)與財產(chǎn)分割乃訴的合并，其合并于離婚之訴，且從屬于離婚之訴。如果將夫妻共同債務(wù)一并處理，將不屬于訴的合并，因為其依據(jù)的是債權(quán)人與離婚夫妻之間的債的法律關(guān)系，乃不同主體間的另一法律關(guān)系，若強行處理，不僅有違私法自治原則，而且也不符合訴訟法上的訴的合并理論。

（四）從實體法的角度來看《中華人民共和國婚姻法》第四十一條前段的規(guī)定違反了期限的利益

《中華人民共和國婚姻法》第四十一條前段的規(guī)定違背了有關(guān)債務(wù)清償?shù)睦碚摚P者認(rèn)為侵犯了作為債務(wù)人的夫妻雙方的權(quán)益。該條分為兩段，前段規(guī)定了離婚夫婦對原共同生活所負(fù)的債務(wù)的清償時間，即離婚時應(yīng)當(dāng)清償。后段規(guī)定了離婚夫婦對共同債務(wù)的清償辦法，即在共同財產(chǎn)不足清償，或者沒有共同財產(chǎn)的情況下，首先協(xié)議清償；協(xié)議不成，則由法院判決。然而，前段規(guī)定債務(wù)的清償時間，有違背債務(wù)清償期限的理論之嫌。根據(jù)債務(wù)清償?shù)脑恚瑐鶆?wù)的清償時間主要由債權(quán)人和債務(wù)人雙方約定，當(dāng)還債的期限沒有到來時，債務(wù)人有權(quán)拒絕債權(quán)人要求還債的請求，可以說期限是債務(wù)人的權(quán)利，被稱為期限的利益。除非債務(wù)人主動放棄這種權(quán)利，提前還債，但不得損害債權(quán)人的利益，此乃期限利益的放棄。另一方面，在債務(wù)人喪失信用的某種事實發(fā)生的情況下，債務(wù)人則不得主張自己所擁有的期限的利益，應(yīng)當(dāng)立刻清償債務(wù)，此乃期限利益的喪失。法院未爭求任何人的意見主觀地判決離婚雙方清償債務(wù)，侵害了債權(quán)人與債務(wù)人雙方的利益。[5]

（五）、法條規(guī)定可操作性不足。

《中華人民共和國婚姻法》第四十一條規(guī)定“離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)模蜇敭a(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議償還；協(xié)議不成時，由人民法院判決”。這條規(guī)定難以運作：1、審判實踐中對“原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)”難以認(rèn)定，難以取證。主張是夫妻共同債務(wù)或主張不是夫妻共同債務(wù)的一方也難以舉證，最后導(dǎo)致法院判決難。2、如何用共同財產(chǎn)清償共同債務(wù)，這個在審判實踐當(dāng)中就更難操作了，離婚時共同財產(chǎn)一般價值很低，甚至無價值，如果用這些財產(chǎn)抵償債務(wù)，債權(quán)人是否同意，其做法如債權(quán)人不同意即損害了債權(quán)人的利益。3、“由雙方協(xié)議償還”，很容易讓當(dāng)事人鉆法律空子，使債務(wù)歸一方，另一方不承擔(dān)償還義務(wù)。如果承擔(dān)償還義務(wù)的一方不具備償還能力，就更加損害了債權(quán)人的利益。4、由人民法院判決償還，容易導(dǎo)致債權(quán)人申訴，認(rèn)為法院以審判權(quán)侵害了債權(quán)人的利益，使債權(quán)難以實現(xiàn)。《婚姻法》第四十一條與《合同法》第八十四條規(guī)定相悖。在離婚時協(xié)商將債務(wù)由另一方還，或法院判決由另一方還，是否征得了債權(quán)人同意？若沒征得債權(quán)人同意，就違反了《中華人民共和國合同法》第八十四條的立法原意。它的原意就是要求債務(wù)轉(zhuǎn)移必須具備四個要件。首先，原債務(wù)人與新債務(wù)人之間自愿達(dá)成債務(wù)轉(zhuǎn)移合同或協(xié)議，而不是法院的判決書。其二，必須征得債權(quán)人同意，而不是債權(quán)人之外的人的隨意協(xié)定。其三，必須有合法的債務(wù)存在，而不是無中生有的偽造的債務(wù)，更不是違法行為所產(chǎn)生的債務(wù)。其四，所承擔(dān)的債務(wù)依法可以轉(zhuǎn)移。不具有可轉(zhuǎn)移性的債務(wù)，就不能轉(zhuǎn)移給他人，必須由原債務(wù)人履行。這四個條件是債務(wù)轉(zhuǎn)移的必備條件，若按這些要求轉(zhuǎn)移債務(wù)，那么《中華人民共和國婚姻法》第四十一條就難以運作。不但離婚雙方當(dāng)事人無權(quán)協(xié)議分?jǐn)倐鶆?wù)，而且法院也不能以審判權(quán)迫使離婚雙方債務(wù)轉(zhuǎn)移。

四、由于以上原因?qū)徟袑嵺`產(chǎn)生的危害。

1、當(dāng)事人雙方不舉債，法官就不審。本著民事審判的原則是不告不理，當(dāng)事人不舉債就按沒有債務(wù)處理。導(dǎo)致漏判情況的發(fā)生。2、當(dāng)事人不舉債或認(rèn)為無債，應(yīng)加判“夫妻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)，由夫妻雙方共同償還”。有的法官認(rèn)為不加判該項內(nèi)容，當(dāng)事人上訴再舉債就可能導(dǎo)致改判或發(fā)回重審。債權(quán)人申訴時就會引起離婚案件再審的被動局面。因此，加判該項內(nèi)容，意在能保證“萬無一失”。使法官無依據(jù)加判項。3、一方認(rèn)為所負(fù)債務(wù)是用于夫妻共同生活，另一方無充分證據(jù)證明沒有用于共同生活的，應(yīng)認(rèn)定是共同債務(wù)；負(fù)債方承認(rèn)不是用于夫妻共同生活就判負(fù)債方個人償還。夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方所負(fù)債務(wù)是否用于夫妻共同生活，證據(jù)無法取得，尤其小額負(fù)債更無法查驗是否用于夫妻共同生活，加之離婚時，夫妻矛盾已到韁化狀態(tài)，雙方對負(fù)債用途的陳述更難以置信。因此使法官在判決上難以把握，導(dǎo)致按事實裁判的少而按證據(jù)裁判的多的后果。4、不管負(fù)債是用于夫妻共同生活，還是一方個人所用，均不作分割。有的法官認(rèn)為，基于《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，債務(wù)的轉(zhuǎn)移要征得債權(quán)人同意。如果把一方負(fù)債認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，并將債務(wù)分給另一方承擔(dān)，是否會損害債權(quán)人的利益。在我國大部分家庭主宰家庭財政的是夫或妻一方，借債往往由掌管家庭財政的人多次經(jīng)辦，債權(quán)人也憑著他（她）有一定信譽，才借給他（她）的。離婚時，一旦把債務(wù)分給另一方，就可能出現(xiàn)債權(quán)落空。即使把財產(chǎn)抵作清償債務(wù)分割給另一方，誰來保證這些財產(chǎn)就能用于還債。有的當(dāng)事人把財產(chǎn)變賣后一走了之，下落不明；有的變賣后資金揮霍，窮困無比。而當(dāng)初的借債人憑自己的專長、職業(yè)、經(jīng)濟收入，完全有能力還債，卻被法院判決只償還部分債務(wù)。另外，有的離婚當(dāng)事人舉債無證據(jù)，怎么能認(rèn)定是否負(fù)債？當(dāng)事人離婚時往往債權(quán)人不知道，怎可能征得債權(quán)人同意？因此，法官不能以審判權(quán)駁奪債權(quán)人的權(quán)利。只有待債權(quán)人主張權(quán)利時，再予以確認(rèn)是否屬夫妻共同債務(wù)。把該舉證責(zé)任分配給債權(quán)人。5、一方主張負(fù)債，另一方認(rèn)為不負(fù)債，對雙方意見均不支持。持該觀點的法官認(rèn)為，離婚案件當(dāng)事人一方常常會以欠自己近親屬的債來編造債務(wù)，另一方也常常以夫妻矛盾惡化而拒不認(rèn)債。法官對這些債務(wù)也無法查實。因此，處理時以不支持為上策，仍然把舉證責(zé)任分配給債權(quán)人，待債權(quán)人主張權(quán)利時，法院再認(rèn)定是否負(fù)債，是否屬夫妻共同債務(wù)。6、離婚判決未對債務(wù)進行處理，判決生效后，債權(quán)人主張債務(wù)人是夫妻雙方或一方，且債務(wù)是用于夫妻共同生活的，有的法院將原判決撤銷，就財產(chǎn)部分進行再審。認(rèn)為，原判對債務(wù)事實認(rèn)定不清，導(dǎo)致其它財產(chǎn)分割違反法律規(guī)定，因此應(yīng)撤銷原判決的財產(chǎn)分割部分，進行再審。7、從實務(wù)的角度看，離婚訴訟中，夫妻債務(wù)的種類、與債權(quán)人之間的關(guān)系一般較為復(fù)雜，債權(quán)債務(wù)數(shù)量也往往較多，若有爭議，法院要查清當(dāng)事人所負(fù)的真正債務(wù)難度較大。這樣，就會耽誤對離婚請求的處理，本應(yīng)當(dāng)及時解除的死亡婚姻，會因法院對夫妻債務(wù)的調(diào)查和處理而拖延下來。同時，要求離婚的一方當(dāng)事人，可能會為了早日擺脫痛苦的婚姻而遷就另一方當(dāng)事人，在違背自己真實意思的情況下，承諾不該承擔(dān)的債務(wù)或者根本就不存在的所謂夫妻共同債務(wù)。這不僅損害了一方當(dāng)事人的權(quán)益，而且也對司法的嚴(yán)肅性和權(quán)威性造成了損害。

五、因此我們在處理離婚債務(wù)時應(yīng)采用以下對策：

（一）雙方均認(rèn)可的共同債務(wù)，經(jīng)債權(quán)人同意后，方可由雙方協(xié)商清償或以共同財產(chǎn)清償。當(dāng)債務(wù)清償終了后，履行清償義務(wù)較多的一方可依法向履行清償義務(wù)少的一方進行分責(zé)追償。法院在審理追償之訴時應(yīng)充分考慮離婚時財產(chǎn)分割、子女撫育以及離婚后經(jīng)濟狀況、給付能力等情況，注重調(diào)解，適度判決。

（二）一方不認(rèn)同是共同債務(wù)的，法院不宜在離婚訴訟中確認(rèn)是否是共同債務(wù)。應(yīng)待債權(quán)人時，由債權(quán)人主張。只有當(dāng)債權(quán)人主張是離婚雙方共同債務(wù)或一方債務(wù)，離婚雙方或一方反對時，法院再行確定是否是夫妻共同債務(wù)。這樣做體現(xiàn)了我國民事訴訟的舉證原則，也不致無辜地加重離婚當(dāng)事人一方的負(fù)擔(dān)，同時更加保護了債權(quán)人的利益。

（三）離婚案件審理中，債權(quán)人向離婚案件當(dāng)事人一方或雙方主張債權(quán)的，法院應(yīng)中止離婚案件的審理，先行審理債務(wù)案件，待債務(wù)案件終結(jié)后，再恢復(fù)離婚案件的審理。其目的是最大限度地保證債權(quán)人在債務(wù)人離婚前實現(xiàn)債權(quán)，防止離婚當(dāng)事人分完財產(chǎn)逃避債務(wù)。同時也有利于查清夫妻債務(wù)，更合理地分割夫妻財產(chǎn)。

（四）夫妻關(guān)系存續(xù)期間，債權(quán)人已訴一方債務(wù)，但在離婚時仍未償還的，已確定是夫妻共同債務(wù)，仍由雙方共同償還，不再參與分割。

（五）對當(dāng)事人之間的債務(wù)負(fù)擔(dān)應(yīng)以當(dāng)事人的約定為處理依據(jù)，如果當(dāng)事人協(xié)商一致，法院則可在裁判文書或調(diào)解書中載明，以便為當(dāng)事人留下行使追償權(quán)的證據(jù)。但這種協(xié)商一致的內(nèi)容不能對抗債權(quán)人，但當(dāng)事人對于債務(wù)負(fù)擔(dān)協(xié)商達(dá)不成協(xié)議的，人民法院并不應(yīng)主動確認(rèn)其共同債務(wù)的數(shù)額，甚至還對債務(wù)負(fù)擔(dān)進行份額分配，而應(yīng)當(dāng)留待債權(quán)人自己主張時再行解決。調(diào)解、裁定、判決雙方達(dá)成一致意見未經(jīng)債權(quán)人同意的，應(yīng)當(dāng)記錄在生效的法律文書上，但不在主文上體現(xiàn)，即不可在判項上體現(xiàn)。但可在查明事實部分載明，以便日后作為依據(jù)。

（六）對雙方均不舉債的。要查明離婚目的，實行債務(wù)擔(dān)保制度。

夫妻雙方不管是到婚姻登記機關(guān)協(xié)商離婚，還是通過法院訴訟離婚，婚姻登記機關(guān)與法院首先都應(yīng)該查明他們離婚的目的。特別是婚姻登記機關(guān)更應(yīng)查明夫妻離婚的目的。因為，法律規(guī)定在婚姻登記機關(guān)，夫妻雙方只要自愿離婚，并協(xié)商好了對財產(chǎn)的分割、子女的撫養(yǎng)等問題，便可領(lǐng)到離婚證。如果婚姻登記機關(guān)不查明夫妻雙方離婚的內(nèi)在目的，這很容易讓那些有心借離婚逃避債務(wù)的人鉆空子。婚姻登記機關(guān)只有在有確切證據(jù)證明離婚雙方不是為逃債而離婚，且符合離婚的其他條件，才可發(fā)給離婚證。這些證據(jù)可以由婚姻登記機關(guān)自行去調(diào)查、訪問離婚雙方所在單位、居委會或村委會和其他熟悉情況的人，由單位、居委會或村委會出具證明。在沒有確切證據(jù)證明或無法證明不是為逃債而離婚的情況下，雙方堅持要離婚，又未申報債務(wù)的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)責(zé)令他們提供債務(wù)擔(dān)保人（債務(wù)擔(dān)保人應(yīng)有一定財產(chǎn)且必須出具書面擔(dān)保書）。如果夫妻雙方離婚后，發(fā)現(xiàn)該夫妻關(guān)系存續(xù)期間負(fù)有債務(wù)或存在個人債務(wù)，債權(quán)人主張債權(quán)要求他們償還時，而離婚夫妻因離婚原因無法償還，擔(dān)保人對該債務(wù)負(fù)連帶清償責(zé)任。如果婚姻登記機關(guān)或人民法院查明離婚雙方的確是為逃避債務(wù)而離婚的，婚姻登記機關(guān)應(yīng)不予辦理離婚手續(xù)。人民法院則應(yīng)判決不準(zhǔn)離婚，并給予民事制裁。

（七）夫妻雙方的債務(wù)分擔(dān)應(yīng)征詢債權(quán)人意見。

在審判實踐中，人民法院在處理離婚夫妻債務(wù)分擔(dān)問題時，一般是先由夫妻雙方協(xié)商對債務(wù)的分擔(dān)，然后法院加以確認(rèn)，協(xié)商不成時，再由法院根據(jù)雙方的具體財產(chǎn)狀況判決。這種做法，不管是當(dāng)事人雙方協(xié)商還是法院判決，都將損害債權(quán)人的權(quán)利。所以，法院在審理離婚案件，處理夫妻共同債務(wù)或轉(zhuǎn)移單方債務(wù)時，應(yīng)通知債權(quán)人到場，征詢他們的意見。這樣對離婚后債權(quán)人向法院要求債務(wù)承擔(dān)人清償債務(wù)時，可以減少人民法院在案件審理過程中的一些不必要的麻煩。

六、我國法律對此方面的司法救助有：

（一）2003年12月25日，最高人民法院作出了《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的司法解釋（二）》，其中第二十五條規(guī)定：“當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。”該解釋清楚地說明，人民法院對夫妻財產(chǎn)所作的分割處理，不影響債權(quán)人向夫妻雙方主張債權(quán)。但對夫妻債務(wù)作出處理是否影響債權(quán)人向夫妻雙方主張債權(quán)，就沒有明確規(guī)定。

（二）《中華人民共和國婚姻法（修正案）》第十九條規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償。”由此可見，夫或妻有將財產(chǎn)約定之內(nèi)容告知債權(quán)人的義務(wù)，否則其債務(wù)仍及于夫妻二人。這樣規(guī)定與我國《中華人民共和國合同法》第八十四條關(guān)于“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的精神是一致的，體現(xiàn)了民法誠實信用的基本原則，既能保護夫妻的合法財產(chǎn)權(quán)益，又能維護第三人的利益和交易安全。但是，《中華人民共和國婚姻法》也同時留給我們一些遺憾，如：在夫妻約定財產(chǎn)制的內(nèi)容中，對于夫妻財產(chǎn)的管理、使用、收益、家庭生活費用的負(fù)擔(dān)及債務(wù)清償責(zé)任等可否約定未予明確規(guī)定，而且，《中華人民共和國婚姻法》第十九條第三款的規(guī)定往往有可能侵害夫妻一方本人或該方的債權(quán)人的利益。因為夫妻共同生活，彼此之間互有日常家事權(quán)，故一方對外所負(fù)的債務(wù)也可能屬于夫妻共同債務(wù)。再比如，《中華人民共和國婚姻法》對夫妻共同債務(wù)的清償未規(guī)定責(zé)任形式。實務(wù)上僅是依據(jù)民法上的理論而進行的推導(dǎo)，從而認(rèn)為夫妻應(yīng)就共同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，卻并無婚姻法上的明確規(guī)定。根據(jù)民法原理，離婚時夫妻對共同債務(wù)協(xié)議分別負(fù)擔(dān)的，也應(yīng)當(dāng)對債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任。

總之，雖然《中華人民共和國婚姻法》第四十一條成了法院在離婚訴訟中審理共同債務(wù)的依據(jù)。但是，筆者認(rèn)為在現(xiàn)行民事訴訟制度情況下，結(jié)合司法實踐，目前法院審理夫妻共同債務(wù)是不適當(dāng)?shù)?見意對《中華人民共和國婚姻法》第四十一條進行修改。針對離婚案件的主體而言，離婚案件的主體是相對特定的，即具有法定婚姻關(guān)系的男女雙方。即離婚訴訟與他人（即第三人）無直接利害關(guān)系。但是，從大多數(shù)離婚訴訟案件可以看到，其所需要解決的客體方面，就不僅僅是男女雙方婚姻關(guān)系的解除與否，同時也直接涉及到對第三人合法權(quán)益的保護。如夫妻關(guān)系存續(xù)期間所享有的債權(quán)所負(fù)的債務(wù)，如《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國婚姻法＞若干問題的解釋（二）》第二十五條規(guī)定，當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對夫妻有財產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張權(quán)利。一方就共同債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任后，基于離婚協(xié)議或者人民法院的法律文書向另一方主張追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)支持。這就涉及到夫妻關(guān)系存續(xù)期間對外所負(fù)債務(wù)的處分問題。如離婚訴訟前系男方向第三人出具借款手續(xù)，而離婚時經(jīng)男女雙方協(xié)商或人民法院裁判由女方負(fù)責(zé)歸還，他們手中所持有的是經(jīng)法院裁判的生效法律文書。這樣，債權(quán)人主張權(quán)利時能提出的證據(jù)只能是男方（或女方）出具的原始借據(jù)，而由于債權(quán)人沒有參與訴訟而沒有取得債務(wù)轉(zhuǎn)移的法律上的依據(jù)（即法律文書）而向男方（或女方）追索債權(quán)，或債權(quán)人初衷是基于對男方的信任而出借，訴訟后未經(jīng)其同意將其債務(wù)轉(zhuǎn)移至他人，對于債務(wù)人而言，承擔(dān)債務(wù)具有法律所確定的義務(wù)，而對于債權(quán)人卻難免有強人所難之嫌。又如家庭共有財產(chǎn)的分割，男女雙方除處分自己的夫妻共同財產(chǎn)與他人無干涉外，在處理家庭共有財產(chǎn)時，則不僅僅是男女雙方可以作出最終處分的，而其他財產(chǎn)所有人對自己份額部份財產(chǎn)所有權(quán)的處分也應(yīng)當(dāng)由自己主張。也就是第三人的合法權(quán)益，均應(yīng)由相對的權(quán)利人提出主張最終作出處分，而不應(yīng)該由離婚的男女雙方當(dāng)事人進行自由協(xié)商或人民法院基于雙方當(dāng)事人的訴訟而居中裁判。反之，則明顯侵害了其他相對權(quán)利人的合法權(quán)益，有悖于法律的公開、公平、公正的原則，也勢必造成一些離婚當(dāng)事人規(guī)避法律，混淆視聽的行為發(fā)生。同時，在實際工作中也存在許多的弊端。

注釋：

[1]肖燕《債權(quán)法》浙江大學(xué)出版社

[2]王利明《合同法》總則適用若干問題（三）

[3]劉蘭娟聶建明曾敬《淺析離婚案件債務(wù)處理的現(xiàn)狀及幾點建議》中國法院網(wǎng)

篇10

關(guān)鍵詞：惡意調(diào)解；權(quán)益；法律規(guī)制。

一、離婚案件中的惡意調(diào)解。

以調(diào)解結(jié)案的方式在離婚案件的糾紛解決中占有重要的地位。對于離婚案件而言，調(diào)解結(jié)案不僅能夠減輕當(dāng)事人的訴累，節(jié)約司法資源，而且對于婚姻、家庭的穩(wěn)定和維護，社會的和諧發(fā)展具有重要作用。我國《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定：“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解，如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。”可見，我國人民法院在審理離婚案件時，調(diào)解是必經(jīng)的程序。但司法實踐中，離婚案件的雙方當(dāng)事人或一方當(dāng)事人惡意調(diào)解，損害他人或?qū)Ψ疆?dāng)事人的合法權(quán)益的現(xiàn)象頻發(fā)，違背了法院離婚調(diào)解制度的立法原意，引發(fā)了種種惡劣的后果。

在離婚案件中，常見的惡意調(diào)解的方式主要有以下三種：第一、夫妻雙方為逃避債務(wù)，利用法院調(diào)解以轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)。第二、夫妻一方與他人串通或偽造債務(wù)，轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)，通過法院調(diào)解獲得合法有效的調(diào)解書，進而損害了夫妻另一方的合法權(quán)益。第三、夫妻一方在調(diào)解書簽收之后拒不履行或消極履行調(diào)解書規(guī)定的義務(wù)，使對方當(dāng)事人的合法權(quán)益遭到損害。

二、惡意調(diào)解的成因分析。

惡意調(diào)解現(xiàn)象的頻發(fā)帶來了巨大的現(xiàn)實危害，它不僅破環(huán)了訴訟調(diào)解具有的效率、正義等價值，還破環(huán)了訴訟調(diào)解制度具有的解決糾紛、節(jié)約司法資源、調(diào)整人際關(guān)系等功能。面對危害，人們不得不苦苦思索防范對策。而成因的分析對問題的解決至關(guān)重要，它為人們解決問題提供了方向和思路。因此，若想有效地防范惡意調(diào)解，不得不思考其存在的根源。下文是從當(dāng)事人、法官、調(diào)解制度本身、法律規(guī)制四個角度來分析惡意調(diào)解問題的成因：

（一）利益的多元化發(fā)展導(dǎo)致誠信的缺失。

誠實信用自古以來就是中華民族的傳統(tǒng)美德，且我國民法也將“誠實守信”作為基本原則之一來規(guī)范人們在社會生活中的各種行為。但隨著社會的發(fā)展和市場經(jīng)濟的逐步深入，誠實信用這一行為規(guī)范不斷受到?jīng)_擊和挑戰(zhàn)。

受利益的驅(qū)動，在社會生活中，各種違背誠信原則的行為層出不窮，有些人甚至不惜以身試法謀取非法利益。進行惡意調(diào)解是要冒一定的法律風(fēng)險的，但惡意調(diào)解的風(fēng)險往往小于當(dāng)事人所追求的不法利益，受非法利益的驅(qū)使，當(dāng)事人會鋌而走險來謀求非法利益。惡意調(diào)解的產(chǎn)生有調(diào)解制度內(nèi)在缺陷、法官的利益化傾向、司法救濟不完備等因素。但毫無疑問的是，當(dāng)事人的不誠信行為是其產(chǎn)生的根本原因。從惡意調(diào)解的行為后果上看，當(dāng)事人在訴訟中的不誠信行為不僅損害了個案公正，案外人的利益或者社會公共利益，同時也對整個司法秩序和司法公信力造成巨大沖擊。[1]實踐中，當(dāng)事人通過“假離婚”來逃避債務(wù)而進行的惡意調(diào)解，其動因就在于利益的驅(qū)使，從而使當(dāng)事人喪失了誠信。

（二）調(diào)解制度的內(nèi)在缺陷。

被譽為“東方經(jīng)驗”的調(diào)解制度，之所以能成為法院解決民商事糾紛的重要手段，是因為調(diào)解能夠充分尊重當(dāng)事人意思自治，簡便、高效地解決糾紛，促進糾紛雙方的友好關(guān)系。但調(diào)解制度本身是一項利弊兼?zhèn)涞闹贫龋{(diào)解制度的非規(guī)范化，非嚴(yán)格程序化，再加上監(jiān)督救濟機制不足，導(dǎo)致其在司法實踐中很容易被濫用。具體體現(xiàn)在以下兩個方面，其一：我國民事訴訟法將“自愿合法”規(guī)定為調(diào)解的基本原則，在調(diào)解過程中，一方面要充分尊重雙方當(dāng)事人的意思自治，另一方面調(diào)解要在“事實清楚，分清是非”的前提下進行，實際上這兩者之間存在著一定的矛盾，對于當(dāng)事人而言，合意解決糾紛才是最重要的，至于事實是否清楚，是非是否已分清，當(dāng)事人并不十分關(guān)心。調(diào)解當(dāng)事人這種對合理性的追求及對合法性的漠視，充分反映了當(dāng)事人意思自治與合法性審查之間的矛盾，這是法院調(diào)解制度本身的局限，是實踐中引發(fā)惡意調(diào)解的重要原因。[2]其二、我國民事訴訟法中關(guān)于自認(rèn)規(guī)則的規(guī)定推動了惡意調(diào)解的產(chǎn)生。自認(rèn)規(guī)則明確了自認(rèn)可以免除對方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，自認(rèn)只有經(jīng)對方當(dāng)事人的同意才可以撤回，而未賦予法院依職權(quán)撤銷自認(rèn)的權(quán)力，這致使在調(diào)解過程中，法院一般不會對當(dāng)事人自認(rèn)的事實進行審查。根據(jù)有關(guān)調(diào)查，很多惡意調(diào)解案件的發(fā)生，都與法官對證據(jù)和事實審查不嚴(yán)有很大關(guān)系。如“感情破裂”是法律規(guī)定的離婚標(biāo)準(zhǔn)，但是實踐中法官是很難把握這一抽象的標(biāo)準(zhǔn)的，在調(diào)解制度固有缺陷的作用下，雙方當(dāng)事人只要合意了就能順利的通過法官獲得有效力的調(diào)解書。

（三）法官調(diào)解的利益化傾向。

從法院及法官的角度來看，法官在調(diào)解過程中的利益化傾向是導(dǎo)致惡意調(diào)解現(xiàn)象頻發(fā)的重要原因。由于案多人少，司法資源有限與民事糾紛解決之間存在著現(xiàn)實的矛盾，所以我國民事訴訟法一直將調(diào)解作為解決民事糾紛的重要方式貫穿審判程序的始終，在剛修訂的民事訴訟法中進一步擴大了先行調(diào)解的范圍，《民事訴訟法》第一百二十二條規(guī)定：適宜調(diào)解的，先行調(diào)解，但當(dāng)事人拒絕調(diào)解的除外。此外，基于調(diào)解有效化解社會矛盾，促進社會穩(wěn)定的功能，黨政部門也極力倡導(dǎo)和推動以調(diào)解方式結(jié)案以維護社會穩(wěn)定和諧。各級法院為應(yīng)對上述法律層面和政治層面的要求，人為地預(yù)定了較高的調(diào)解率，將“調(diào)解率”和“調(diào)解量”作為法院及法官工作業(yè)績的考核機制。壓力與名利驅(qū)動著法官在民事審判中積極追求以調(diào)解方式結(jié)案。對于法官個人而言，調(diào)解結(jié)案具有極大的便利，調(diào)解程序簡便，效率高，調(diào)解書較之判決書更簡單，更易被雙方當(dāng)事人認(rèn)可與接受，這也促使法官積極地適用調(diào)解制度。在這種“調(diào)解熱”的背景下，調(diào)解適用得越多，調(diào)解帶來的風(fēng)險也越大，惡意調(diào)解問題也就越嚴(yán)重。實踐中，法官的利益化傾向在離婚案件的審理中體現(xiàn)的尤為明顯。

（四）法律規(guī)制的不足。

我國民事訴訟法等相關(guān)法律法規(guī)關(guān)于惡意調(diào)解已有規(guī)定，但是這些規(guī)定并不完善，不能有效防范其發(fā)生。對于惡意調(diào)解的雙方當(dāng)事人而言，通過惡意調(diào)解這一違法行為獲得的收益往往大于其惡意調(diào)解所要承擔(dān)的風(fēng)險，在趨利避害原則的驅(qū)使下，當(dāng)事人會選擇惡意調(diào)解行為來達(dá)到自己的非法目的。我國民事訴訟法中涉及法院調(diào)解的規(guī)制只有以下三個方面：第一、我國新修訂的民事訴訟法確立了誠實信用原則來規(guī)范民事訴訟各主體的行為，但是這一原則較為抽象，缺乏具體的制度規(guī)定，司法實踐中對惡意調(diào)解難以發(fā)揮作用。第二、根據(jù)新民事訴訟法規(guī)定，人民檢察院可對損害國家利益、社會公共利益的調(diào)解書啟動再審，與舊民訴法相比，拓寬了對錯誤的生效調(diào)解書的救濟途徑，但是仍難以有效規(guī)制惡意調(diào)解行為，因為納入審判監(jiān)督程序的調(diào)解書只限于損害國家利益、社會公共利益的那一部分調(diào)解書，而惡意調(diào)解多侵害的是案外第三人或一方當(dāng)事人的私益。第三、新民事訴訟法第一百二十二條、第一百一十三條對訴訟中的惡意調(diào)解行為和執(zhí)行中的惡意調(diào)解行為進行規(guī)制，法官可根據(jù)情節(jié)予以罰款、拘留，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。但是該規(guī)定較為簡單，有賴司法解釋的細(xì)化和配套法律制度的構(gòu)建，對惡意調(diào)解行為尤其是涉及金錢數(shù)額較大的惡意調(diào)解行為難以起到規(guī)范及遏制的作用。

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