操縱行為范文10篇

1證券操縱的內(nèi)涵

我國(guó)《禁止證券欺詐行為暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）規(guī)定，證券操縱是指任何單位或個(gè)人以獲取利益、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)的行為。

根據(jù)我國(guó)《暫行辦法》對(duì)證券操縱的概述，筆者認(rèn)為，所謂證券操縱行為是指：任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或?yàn)E用職權(quán)影響證券市場(chǎng)的自由運(yùn)作，故意抬高、穩(wěn)定、壓低證券市場(chǎng)價(jià)格，誘使其他投資者買賣證券，擾亂市場(chǎng)秩序的行為。

換言之，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人人為地故意變動(dòng)或穩(wěn)定股票、債券等證券行情，以引誘其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人參與買賣交易，從而為自己謀取利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的，均屬操縱行為。

2我國(guó)關(guān)于證券操縱行為種類的認(rèn)定

我國(guó)《證券法》以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定辦法》(以下簡(jiǎn)稱《辦法》)共規(guī)定了連續(xù)交易、約定交易、自買自賣、蠱惑交易、搶先交易、虛假申報(bào)、特定價(jià)格、特定時(shí)段交易等8類市場(chǎng)操縱行為的認(rèn)定：

【內(nèi)容提要】

八屆人大四次會(huì)議上通過的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展“九五”計(jì)劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》中正式把證券市場(chǎng)的發(fā)展列入國(guó)家的長(zhǎng)期規(guī)劃中，明確提出：“積極穩(wěn)妥地發(fā)展債券和股票融資，進(jìn)一步完善和發(fā)展證券市場(chǎng)”，這對(duì)于我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展無疑是具有里程碑的意義。同時(shí)，無可否認(rèn)我國(guó)證券市場(chǎng)尚處發(fā)展的初期，存在著過度投機(jī)、內(nèi)幕交易等欺詐違法現(xiàn)象，本文擬就證券市場(chǎng)的主要欺詐形式——操縱行為，結(jié)合全國(guó)人大常委會(huì)新近通過、頒布并將于今年七月一日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）有關(guān)規(guī)定，不揣冒昧，略陳管見，以期拋磚引玉，求教大方。

一、操縱行為的科學(xué)界定。

“操縱”一詞在《現(xiàn)代漢語詞典》中解釋為：“用不正當(dāng)?shù)氖侄沃洹⒖刂啤薄Ｎ覈?guó)多數(shù)學(xué)者在民商法書籍中，援用現(xiàn)成法規(guī)——《禁止證券欺詐行為暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）第七條精神來確定證券操縱定義，即操縱行為是指任何單位或個(gè)人以獲取利益、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)的行為。

美、日等證券立法較為發(fā)達(dá)國(guó)家的典型解釋為：“意圖造成不真實(shí)或是以令人誤解其買賣處于活躍狀態(tài)；或者抬高或壓低證券的價(jià)格，以誘使他人購(gòu)買或出售該項(xiàng)證券而進(jìn)行涉及買賣某一證券的一系列交易行為”。

也有部分觀點(diǎn)認(rèn)為，操縱是指：“為抬高、壓低、穩(wěn)定某種證券價(jià)格而實(shí)施的一系列故意干擾證券市場(chǎng)供求的自由運(yùn)行”的行為。

一、操縱行為的科學(xué)界定。

“操縱”一詞在《現(xiàn)代漢語詞典》中解釋為：“用不正當(dāng)?shù)氖侄沃洹⒖刂啤薄Ｎ覈?guó)多數(shù)學(xué)者在民商法書籍中，援用現(xiàn)成法規(guī)——《禁止證券欺詐行為暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）第七條精神來確定證券操縱定義，即操縱行為是指任何單位或個(gè)人以獲取利益、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)的行為。

美、日等證券立法較為發(fā)達(dá)國(guó)家的典型解釋為：“意圖造成不真實(shí)或是以令人誤解其買賣處于活躍狀態(tài)；或者抬高或壓低證券的價(jià)格，以誘使他人購(gòu)買或出售該項(xiàng)證券而進(jìn)行涉及買賣某一證券的一系列交易行為”。

也有部分觀點(diǎn)認(rèn)為，操縱是指：“為抬高、壓低、穩(wěn)定某種證券價(jià)格而實(shí)施的一系列故意干擾證券市場(chǎng)供求的自由運(yùn)行”的行為。

綜觀上述三種概念表述的內(nèi)涵及外延，筆者認(rèn)為均有欠妥之處：第三種表述概念過于簡(jiǎn)約，以致沒有將操縱行為包涵無遺。第二種解釋在對(duì)操縱行為涵蓋方面同樣有重大遺漏之處。首先，操縱行為雖一般表現(xiàn)為入市交易行為，但并非所有的操縱行為都需要入市交易才能實(shí)現(xiàn)。例如，為影響證券的發(fā)行、交易而故意散布謠言或不實(shí)資料，就是一種比較古老且十分典型的操縱行為。其次，也未能包括違反證券交易的自由運(yùn)作精神而作故意穩(wěn)定某種證券或證券市場(chǎng)價(jià)格的行為。即作所謂的安定操作。第一種定義除概念描述稍顯冗長(zhǎng)、繁瑣外，倒還差強(qiáng)人意。

筆者認(rèn)為，所謂證券操縱行為是指：任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或?yàn)E用職權(quán)影響證券市場(chǎng)的自由運(yùn)作，故意抬高、穩(wěn)定、壓低證券市場(chǎng)價(jià)格，誘使其他投資者買賣證券，擾亂市場(chǎng)秩序的行為。換言之，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人人為地故意變動(dòng)或穩(wěn)定股票、債券等證券行情，以引誘其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人參與買賣交易，從而為自己謀取利益或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的，均屬操縱行為。

內(nèi)容提要]文章主要介紹說明社會(huì)處于轉(zhuǎn)型階段，許多相關(guān)的法律、制度等體制還不健全成熟，企業(yè)利用制度上的漏洞操縱利潤(rùn)的風(fēng)氣越來越盛，給授資者和國(guó)家造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，更嚴(yán)重的是它導(dǎo)致資本市場(chǎng)信任危機(jī)，嚴(yán)重影響資本市場(chǎng)的健康發(fā)展。文章從企業(yè)操縱利潤(rùn)的行為動(dòng)機(jī)出發(fā)，通過對(duì)利潤(rùn)操縱方法的分析，提出了遏制利潤(rùn)操縱行為的對(duì)策劃建議。

[關(guān)鍵詞]利潤(rùn)操縱；掛賬；避稅

目前越來越多的企業(yè)為了獲得更多自身利益而進(jìn)行利潤(rùn)操縱。利潤(rùn)操縱行為一般是指企業(yè)為了某種目的，運(yùn)用各種手段人為地調(diào)節(jié)企業(yè)實(shí)現(xiàn)利潤(rùn)的行為。這種行為掩蓋了企業(yè)本身的真實(shí)經(jīng)營(yíng)管理狀況，給正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序帶來嚴(yán)重的危害。

一、利潤(rùn)操縱現(xiàn)象產(chǎn)生的原因

(一)上市公司為了融通資金或維持上市資格而虛增利潤(rùn)

根據(jù)《公司法》規(guī)定，企業(yè)必須在最近三年連續(xù)盈利且經(jīng)營(yíng)狀況較好才能上市。而一些達(dá)不到標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)只能通過虛增利潤(rùn)來實(shí)現(xiàn)上市目的。由于投資者和潛在投資者要對(duì)一個(gè)公司投資往往要根據(jù)投資報(bào)酬率來做判斷，而投資報(bào)酬率=凈利潤(rùn)(或營(yíng)業(yè)利潤(rùn))/投資額(或經(jīng)營(yíng)資產(chǎn))×100％。我們從中可以看出，虛增利潤(rùn)提高了投資報(bào)酬率從而欺騙投資者達(dá)到了企業(yè)的融資目的。《證券法》規(guī)定，上市公司連續(xù)三年虧損，證監(jiān)會(huì)將暫停其股票交易并限定限期消除虧損，否則將停止公司的上市資格。上市公司為了避免被停牌的命運(yùn)只有虛增利潤(rùn)。

八屆人大四次會(huì)議上通過的《國(guó)民經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展“九五”計(jì)劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》中正式把證券市場(chǎng)的發(fā)展列入國(guó)家的長(zhǎng)期規(guī)劃中，明確提出：“積極穩(wěn)妥地發(fā)展債券和股票融資，進(jìn)一步完善和發(fā)展證券市場(chǎng)”，這對(duì)于我國(guó)證券市場(chǎng)的發(fā)展無疑是具有里程碑的意義。同時(shí)，無可否認(rèn)我國(guó)證券市場(chǎng)尚處發(fā)展的初期，存在著過度投機(jī)、內(nèi)幕交易等欺詐違法現(xiàn)象，本文擬就證券市場(chǎng)的主要欺詐形式——操縱行為，結(jié)合全國(guó)人大常委會(huì)新近通過、頒布并將于今年七月一日實(shí)施的《中華人民共和國(guó)證券法》（以下簡(jiǎn)稱《證券法》）有關(guān)規(guī)定，不揣冒昧，略陳管見，以期拋磚引玉，求教大方。

一、操縱行為的科學(xué)界定。

“操縱”一詞在《現(xiàn)代漢語詞典》中解釋為：“用不正當(dāng)?shù)氖侄沃洹⒖刂啤薄Ｎ覈?guó)多數(shù)學(xué)者在民商法書籍中，援用現(xiàn)成法規(guī)——《禁止證券欺詐行為暫行辦法》（以下簡(jiǎn)稱《暫行辦法》）第七條精神來確定證券操縱定義，即操縱行為是指任何單位或個(gè)人以獲取利益、減少損失為目的，利用其資金、信息等優(yōu)勢(shì)或者濫用職權(quán)操縱市場(chǎng)，影響證券市場(chǎng)價(jià)格，制造證券市場(chǎng)假象，誘導(dǎo)或致使投資者在不了解事實(shí)真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場(chǎng)的行為。

美、日等證券立法較為發(fā)達(dá)國(guó)家的典型解釋為：“意圖造成不真實(shí)或是以令人誤解其買賣處于活躍狀態(tài)；或者抬高或壓低證券的價(jià)格，以誘使他人購(gòu)買或出售該項(xiàng)證券而進(jìn)行涉及買賣某一證券的一系列交易行為”。

也有部分觀點(diǎn)認(rèn)為，操縱是指：“為抬高、壓低、穩(wěn)定某種證券價(jià)格而實(shí)施的一系列故意干擾證券市場(chǎng)供求的自由運(yùn)行”的行為。

綜觀上述三種概念表述的內(nèi)涵及外延，筆者認(rèn)為均有欠妥之處：第三種表述概念過于簡(jiǎn)約，以致沒有將操縱行為包涵無遺。第二種解釋在對(duì)操縱行為涵蓋方面同樣有重大遺漏之處。首先，操縱行為雖一般表現(xiàn)為入市交易行為，但并非所有的操縱行為都需要入市交易才能實(shí)現(xiàn)。例如，為影響證券的發(fā)行、交易而故意散布謠言或不實(shí)資料，就是一種比較古老且十分典型的操縱行為。其次，也未能包括違反證券交易的自由運(yùn)作精神而作故意穩(wěn)定某種證券或證券市場(chǎng)價(jià)格的行為。即作所謂的安定操作。第一種定義除概念描述稍顯冗長(zhǎng)、繁瑣外，倒還差強(qiáng)人意。

我國(guó)股票投資者目前面臨的一個(gè)與投資決策分析有關(guān)的問題就是相當(dāng)多的上市公司利潤(rùn)指標(biāo)被人為操縱，利潤(rùn)指標(biāo)內(nèi)含的企業(yè)獲利能力不具有長(zhǎng)期穩(wěn)定的特性，用這種不具有穩(wěn)定性的利潤(rùn)指標(biāo)預(yù)測(cè)未來，其結(jié)果的正確性將難以保證。每個(gè)企業(yè)采用的利潤(rùn)操縱手段可能不完全相同，但如果這些操縱手段能夠在財(cái)務(wù)指標(biāo)上反映出來，那么只要我們能夠發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)指標(biāo)異常的規(guī)律，就可以快速地判斷企業(yè)是否有操縱利潤(rùn)的嫌疑，從而提高分析的效率。在本文中，筆者試圖對(duì)可能存在利潤(rùn)操縱行為的企業(yè)進(jìn)行總體財(cái)務(wù)指標(biāo)特征分析，發(fā)現(xiàn)其中存在的規(guī)律，從而揭示這些企業(yè)可能采取的調(diào)整凈收益的手段，引導(dǎo)投資者在財(cái)務(wù)分析時(shí)關(guān)注容易體現(xiàn)利潤(rùn)操縱行為的財(cái)務(wù)指標(biāo)，迅速有效地甄別上市公司真正的獲利能力。

根據(jù)我國(guó)目前的情況，1996、1997和1998年之間，凈資產(chǎn)收益率在10％區(qū)域集中的上市公司均達(dá)到上市公司總數(shù)的20％，甚至更多。這些上市公司具有相當(dāng)大的操縱凈收益的嫌疑，因此筆者選取這類上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表數(shù)據(jù)，包括資產(chǎn)負(fù)債表數(shù)據(jù)和利潤(rùn)表數(shù)據(jù)分別進(jìn)行財(cái)務(wù)指標(biāo)特征的分析。

一、研究的方法和反映操縱手段的財(cái)務(wù)指標(biāo)的選擇

筆者借鑒國(guó)外對(duì)失敗企業(yè)和收購(gòu)及被收購(gòu)企業(yè)的財(cái)務(wù)指標(biāo)特征的研究方法，針對(duì)有操縱利潤(rùn)嫌疑的企業(yè)，設(shè)計(jì)出財(cái)務(wù)指標(biāo)特征分析的步驟如下：第一，根據(jù)理論常識(shí)分析凈資產(chǎn)收益率受到人為操縱的企業(yè)其可能的操縱手段，然后選擇與操縱手段相對(duì)應(yīng)可能受到影響的財(cái)務(wù)指標(biāo)。第二，按照特定的標(biāo)準(zhǔn)選取作為對(duì)比研究所需要的標(biāo)準(zhǔn)企業(yè)。第三，計(jì)算出可能存在利潤(rùn)操縱的企業(yè)以及作為對(duì)比的標(biāo)準(zhǔn)公司各個(gè)財(cái)務(wù)指標(biāo)的平均值。第四，將兩類企業(yè)同一個(gè)財(cái)務(wù)指標(biāo)的平均值進(jìn)行對(duì)照，觀察是否存在顯著的差異。第五，為了排除因個(gè)別極值無法刪除，或統(tǒng)計(jì)樣本內(nèi)部的數(shù)據(jù)比較分散對(duì)統(tǒng)計(jì)結(jié)果的干擾，筆者同時(shí)采用“十分法”對(duì)各樣本的全部數(shù)據(jù)進(jìn)行排序，直接觀察各樣本數(shù)據(jù)在最大值和最小值之間的分布狀況，比較兩組數(shù)據(jù)在分布上的差異。“十分法”的原理是，將樣本的數(shù)據(jù)按照由小到大的順序進(jìn)行排列，然后找出樣本中每十個(gè)百分點(diǎn)的數(shù)量位置所對(duì)應(yīng)的財(cái)務(wù)指標(biāo)，10％位置的財(cái)務(wù)指標(biāo)數(shù)值表示有10％的企業(yè)該財(cái)務(wù)指標(biāo)值低于該數(shù)值，而90％的企業(yè)該財(cái)務(wù)指標(biāo)高于該數(shù)值，以此類推。每相鄰的兩個(gè)十分點(diǎn)位置上的財(cái)務(wù)指標(biāo)表示有10％的企業(yè)該財(cái)務(wù)指標(biāo)數(shù)值分布在這兩個(gè)數(shù)值之間。最后，對(duì)得出的統(tǒng)計(jì)結(jié)果進(jìn)行解釋。

根據(jù)近年來一些研究人員的研究發(fā)現(xiàn)和對(duì)企業(yè)可能采取的操縱凈收益指標(biāo)的手段的分析，企業(yè)可能采取以下提高凈資產(chǎn)收益率的手段，并且這些手段可能導(dǎo)致相應(yīng)的一些財(cái)務(wù)指標(biāo)出現(xiàn)異常：

1、通過非營(yíng)業(yè)活動(dòng)提高凈利潤(rùn)。包括諸如出售資產(chǎn)、出售投資、改變投資的核算方法等提高營(yíng)業(yè)外收入或投資收益等活動(dòng)。為避免所得稅率差異對(duì)分析的影響，筆者選用營(yíng)業(yè)外收入占利潤(rùn)總額的比重、投資收益占利潤(rùn)總額的比重和營(yíng)業(yè)利潤(rùn)占利潤(rùn)總額的比重三個(gè)財(cái)務(wù)指標(biāo)。營(yíng)業(yè)利潤(rùn)占利潤(rùn)總額的比重越高，說明企業(yè)靠經(jīng)營(yíng)正常業(yè)務(wù)取得利潤(rùn)的比例越高，在一定程度上說明企業(yè)的凈收益的質(zhì)量較好；由于投資收益和營(yíng)業(yè)外收入較易受到人為的操縱，因此這兩部分的比例越大，企業(yè)凈收益指標(biāo)被認(rèn)為操縱的可能性越大。如果上市公司普遍存在利用非正常經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)調(diào)整利潤(rùn)的現(xiàn)象，則從總體上看，這些企業(yè)的營(yíng)業(yè)外收入或投資收益占利潤(rùn)總額的比例可能會(huì)較一般公司高一些，而營(yíng)業(yè)利潤(rùn)占利潤(rùn)總額的比例相對(duì)低一些。

證券市場(chǎng)在為市場(chǎng)提供投資資本的方面發(fā)揮著巨大作用，而操縱市場(chǎng)行為卻由個(gè)別投資者利用自身優(yōu)勢(shì)，操縱證券交易價(jià)格，誘導(dǎo)中小投資者買賣證券，從中獲取差額利益。這不僅損害了證券市場(chǎng)的交易秩序，也侵害了中小投資者的合法權(quán)益，打擊了他們對(duì)市場(chǎng)投資的積極性，對(duì)整個(gè)市場(chǎng)產(chǎn)生了極其惡劣的影響。

一、證券市場(chǎng)操縱的概念及其原因

(一)證券市場(chǎng)操縱行為的概念。何為“操縱”，即使對(duì)證券研究頗為深入的美國(guó)、日本、英國(guó)在其現(xiàn)行證券法之中也未對(duì)操縱行為予以明確的界定，但是各國(guó)學(xué)者卻對(duì)此進(jìn)行了廣泛深入的探索。而我國(guó)《證券法》第71條通過列舉與兜底條款的方式禁止任何人獲取不正當(dāng)利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。因此筆者認(rèn)為證券市場(chǎng)操縱行為是指任何單位或者個(gè)人利用自身的資金優(yōu)勢(shì)或信息優(yōu)勢(shì)，影響證券市場(chǎng)的價(jià)格和數(shù)量，使之達(dá)到某一水平以誘使投資者買賣證券，從中獲取差額利益的一系列行為。(二)證券市場(chǎng)操縱行為的原因。我國(guó)證券市場(chǎng)不如英美證券市場(chǎng)健康、合理的原因不外乎以下幾點(diǎn):其一是相關(guān)立法不夠完善嚴(yán)密，《證券法》第77條雖然通過列舉三項(xiàng)行為與一項(xiàng)兜底條款對(duì)操縱證券市場(chǎng)的行為予以了規(guī)定，在立法上確實(shí)是一大進(jìn)步，但其仍未能進(jìn)行精確的定義，留給司法和行政極大的自由裁量的縫隙;其二在民事賠償責(zé)任方面的規(guī)定不夠完善，作為一種擾亂證券市場(chǎng)交易秩序，侵害投資者財(cái)產(chǎn)權(quán)利，打擊投資者交易積極性的行為。雖然在我國(guó)《行政法》、《刑法》上予以了處罰甚至是入刑，但其畢竟是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下的產(chǎn)物，然，我國(guó)民商領(lǐng)域?qū)ζ鋮s并未過多的涉及，對(duì)該行為進(jìn)行民事賠償?shù)囊?guī)定亦寥寥無幾。

二、證券市場(chǎng)操縱行為的法律規(guī)制及理由

(一)完善反證券市場(chǎng)操縱行為立法。我國(guó)對(duì)市場(chǎng)操縱行為的法律規(guī)制主要有《證券法》、《刑法》以及《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引(試行)》。刑法中有關(guān)規(guī)定幾乎照搬《證券法》原文，其他的條例、規(guī)則與《證券法》、《指引》也并未有過大差異，沒有體現(xiàn)新的研究成果。《證券法》76條、203條也僅是對(duì)操縱行為和操縱市場(chǎng)行為的行政處罰作出了簡(jiǎn)單的規(guī)定，因此在犯操縱行為方面的立法還應(yīng)加以完善。首先，應(yīng)對(duì)市場(chǎng)操縱行為的法律界定予以精確化;其次，應(yīng)將市場(chǎng)操縱行為與欺詐行為理清。雖然很多學(xué)者認(rèn)為市場(chǎng)操縱行為與欺詐行為相關(guān)，但其并不必然被包含于欺詐。例如基于真實(shí)交易行為的市場(chǎng)操縱行為是否屬于欺詐范疇?然后，市場(chǎng)操縱行為是行為犯還是結(jié)果犯?筆者認(rèn)為《指引》對(duì)市場(chǎng)操縱行為的認(rèn)定要求有一定的結(jié)果的規(guī)定存在不妥之處，如視為結(jié)果犯，不僅不能及時(shí)維護(hù)投資者的合法利益，也可能會(huì)因?yàn)樾畔蟮仍虿荒芗皶r(shí)將證券市場(chǎng)交易秩序恢復(fù)至正常狀態(tài)，為了預(yù)防證券市場(chǎng)發(fā)生大的波動(dòng)從而影響經(jīng)濟(jì)秩序，可以學(xué)習(xí)美國(guó)、香港把可能引起特定結(jié)果出現(xiàn)的行為認(rèn)定為市場(chǎng)操縱。(二)建立操縱市場(chǎng)行為的民事賠償責(zé)任制度。由于我國(guó)對(duì)操縱市場(chǎng)行為的民事賠償制度僅有原則性的規(guī)定，例如《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第77條的原則性規(guī)定，“違法本條例規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任”但對(duì)責(zé)任主體、責(zé)任性質(zhì)、賠償方式與范圍均未規(guī)定，因此在實(shí)踐中多由法官自由裁量，則不免有失公允。因此筆者認(rèn)為可用侵權(quán)的過錯(cuò)推定原則進(jìn)行歸責(zé)。再次應(yīng)將賠償義務(wù)人限定為與該違反行為有直接或間接關(guān)系的個(gè)人或單位。將賠償范圍限定為操縱行為期間因買賣被操縱證券所遭受的損失。同時(shí)可比照美國(guó)法的規(guī)定，將訴訟時(shí)效規(guī)定為2年。

三、結(jié)語

摘要：連續(xù)交易型證券操縱行為是最隱蔽、最難認(rèn)定的操縱行為之一。因其操縱手法與正常的證券交易行為在表面上幾乎沒有任何區(qū)別，在證券監(jiān)管中，發(fā)現(xiàn)難、調(diào)查難、認(rèn)定難是其典型特征。對(duì)此操縱行為，我國(guó)所有法律法規(guī)皆為一般概括，語焉不詳，甚為籠統(tǒng)。直接導(dǎo)致證監(jiān)會(huì)在實(shí)際查處過程中，無法可依，查處的公信力下降。本文試圖對(duì)連續(xù)交易型操縱行為進(jìn)行深入分析，提出確切的，具有可操作性的標(biāo)準(zhǔn)。

關(guān)鍵詞：證券操縱；連續(xù)交易；認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

一、連續(xù)交易型操縱行為簡(jiǎn)述

連續(xù)交易型證券操縱行為是指單獨(dú)或聯(lián)合以拉高、壓低或維持證券交易價(jià)格或者影響證券交易量為目的，在某一時(shí)間內(nèi)對(duì)某一證券進(jìn)行連續(xù)的買賣的行為。該操縱行為的基本特征為，連續(xù)以階梯上漲型的價(jià)格高價(jià)買入或連續(xù)以階梯下跌型的價(jià)格低價(jià)賣出，縱觀諸多買賣行為的整體表現(xiàn)是單邊的買或賣，不排除期間夾雜個(gè)別反向賣出或買入。單獨(dú)觀察其每一筆交易，都是真實(shí)的，因此需要通過長(zhǎng)期觀察、分析才能發(fā)現(xiàn)和認(rèn)定。

二、我國(guó)相關(guān)規(guī)定及存在的問題

我國(guó)對(duì)連續(xù)交易型操縱行為的法律規(guī)制經(jīng)歷了從無到有的過程，但對(duì)該行為的認(rèn)定還存在著諸多問題。《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引（試行）》的規(guī)定2007年3月27號(hào)證監(jiān)會(huì)以“證監(jiān)稽查字[2007]1號(hào)”文件形式向下屬單位下發(fā)了“關(guān)于印發(fā)《證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引(試行)》的通知，該《指引》第三章“操縱手段認(rèn)定”中第二節(jié)即為“連續(xù)交易操縱認(rèn)定”，其第二十二條規(guī)定：“具有下列情形的，可以認(rèn)定為連續(xù)交易操縱：（一）集中資金優(yōu)勢(shì)、持股優(yōu)勢(shì)或者利用信息優(yōu)勢(shì)；（二）聯(lián)合買賣證券或者連續(xù)買賣證券；（三）影響證券交易價(jià)格或證券交易量”。同時(shí)，在其他條款中，對(duì)“資金優(yōu)勢(shì)”、“持股優(yōu)勢(shì)”、“信息優(yōu)勢(shì)”及“連續(xù)買賣”等概念進(jìn)行了詳細(xì)說明和認(rèn)定。該《指引》與前述各法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定相比，雖有巨大進(jìn)步，但也存在諸多問題。第一，該指引從來未以官方形式正式，不能作為執(zhí)法的依據(jù)。因此，證監(jiān)會(huì)在監(jiān)管執(zhí)法中，從來沒有援引過《指引》的任何規(guī)定，而不援引也只是在形式上是合法的，如果證監(jiān)會(huì)依此《指引》認(rèn)定案件，卻不援引又帶來行政處罰沒有法律依據(jù)的尷尬。從實(shí)踐來看，我們也發(fā)現(xiàn)，該指引下發(fā)后，并未給證監(jiān)會(huì)的執(zhí)法帶來明顯的變化，查處的案件數(shù)量也沒有明顯的上升。第二，該《指引》對(duì)“連續(xù)交易操縱”的規(guī)定，雖然比較詳細(xì)，但卻只有客觀行為和結(jié)果的認(rèn)定，而遺漏了主觀目的要件，這在實(shí)際操作中，容易擴(kuò)大打擊范圍，造成執(zhí)法不公。在實(shí)踐中的上市公司收購(gòu)行為，其客觀表現(xiàn)也體現(xiàn)為集中資金優(yōu)勢(shì)、聯(lián)合或單獨(dú)對(duì)某一股票進(jìn)行連續(xù)的買入行為，客觀上也會(huì)造成該支股票價(jià)格的上漲，但行為人并沒有操縱股票價(jià)格的主觀目的，不宜認(rèn)定為操縱市場(chǎng)行為。第三，該《指引》將操縱行為的結(jié)果表述為“影響證券交易價(jià)格或證券交易量”，要求必須現(xiàn)實(shí)的對(duì)證券價(jià)格或交易量產(chǎn)生了實(shí)質(zhì)的影響，這里有兩個(gè)問題：一是不利于對(duì)操縱行為發(fā)生初期的及時(shí)查處；二是結(jié)果出現(xiàn)再查處，事后市場(chǎng)的恢復(fù)和投資的損害賠償比較困難。如果能在操縱發(fā)生的初始階段發(fā)現(xiàn)并及時(shí)查處，才能更好的維護(hù)投資者的權(quán)益，保障市場(chǎng)的交易秩序。綜上，我國(guó)目前對(duì)連續(xù)交易型操縱行為的規(guī)定，都存在諸多問題，導(dǎo)致證監(jiān)會(huì)的監(jiān)管難題，市場(chǎng)操縱成風(fēng)，在暴漲暴跌中，投資者損失慘重。

摘要：建立完善操縱證券市場(chǎng)行為的民事責(zé)任制度是我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的需要，也是廣大投資者維護(hù)其合法權(quán)益的迫切要求。操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件為：責(zé)任主體、操縱者主觀過錯(cuò)、操縱者客觀上實(shí)施了操縱違法行為，操縱行為造成投資者損害事實(shí)、操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的因果關(guān)系。

關(guān)鍵詞：證券市場(chǎng);民事責(zé)任;構(gòu)成要件

操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件指在一般情況下構(gòu)成該類侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件包括主觀過錯(cuò)、違法性、損害事實(shí)、因果關(guān)系四方面。結(jié)合證券市場(chǎng)司法實(shí)踐，本文將操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件列為：責(zé)任主體、操縱者主觀過錯(cuò)、操縱者客觀上實(shí)施了操縱違法行為，操縱行為造成投資者損害事實(shí)、操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的因果關(guān)系。

一、責(zé)任主體

基于投機(jī)博利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的心態(tài)而持續(xù)性進(jìn)行違法爆炒、惡炒，甚至聯(lián)手托市或共同打壓目標(biāo)證券的行為人均應(yīng)成為操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的主體，具體包括發(fā)行人、發(fā)起人、上市公司、承銷商、上市推薦人、證券公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。

二、操縱者主觀過錯(cuò)

摘要：建立完善操縱證券市場(chǎng)行為的民事責(zé)任制度是我國(guó)證券市場(chǎng)發(fā)展的需要，也是廣大投資者維護(hù)其合法權(quán)益的迫切要求。操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件為：責(zé)任主體、操縱者主觀過錯(cuò)、操縱者客觀上實(shí)施了操縱違法行為，操縱行為造成投資者損害事實(shí)、操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的因果關(guān)系。

關(guān)鍵詞：證券市場(chǎng)，民事責(zé)任。

操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件指在一般情況下構(gòu)成該類侵權(quán)行為民事責(zé)任所必須具備的條件。一般侵權(quán)行為構(gòu)成要件包括主觀過錯(cuò)、違法性、損害事實(shí)、因果關(guān)系四方面。結(jié)合證券市場(chǎng)司法實(shí)踐，本文將操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任構(gòu)成要件列為：責(zé)任主體、操縱者主觀過錯(cuò)、操縱者客觀上實(shí)施了操縱違法行為，操縱行為造成投資者損害事實(shí)、操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的因果關(guān)系。

一、責(zé)任主體

基于投機(jī)博利或轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的心態(tài)而持續(xù)性進(jìn)行違法爆炒、惡炒，甚至聯(lián)手托市或共同打壓目標(biāo)證券的行為人均應(yīng)成為操縱證券市場(chǎng)民事責(zé)任的主體，具體包括發(fā)行人、發(fā)起人、上市公司、承銷商、上市推薦人、證券公司及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員等。

二、操縱者主觀過錯(cuò)