工程款支付的法律規(guī)定范文

導(dǎo)語：如何才能寫好一篇工程款支付的法律規(guī)定，這就需要搜集整理更多的資料和文獻(xiàn)，歡迎閱讀由公務(wù)員之家整理的十篇范文，供你借鑒。

篇1

工程獎與工程款的區(qū)別

一般來講，工程獎是發(fā)、承包雙方在合同中約定當(dāng)工程的某一方面（比如質(zhì)量方面或工期方面）達(dá)到合同約定的條件（比如達(dá)到優(yōu)良等級或提前XX天竣工）時，方由發(fā)包方支付給承包方的一筆款項。相反，如果承包方在工程建設(shè)過程中，只是實(shí)現(xiàn)了工程驗(yàn)收合格或按期甚至逾期竣工的情況下，承包人就不能主張工程獎，甚至有可能承擔(dān)質(zhì)量或工期違約責(zé)任。工程獎的數(shù)額一般由發(fā)、承包雙方在合同中約定，主要有固定數(shù)、工程造價百分比等形式。簡單地說，工程獎的取得具有或然性。只有符合合同約定的條件成就時，才產(chǎn)生工程獎的支付請求權(quán)。

工程款是發(fā)、承包雙方對完成工程建設(shè)項目所需的基本費(fèi)用、稅金（規(guī)費(fèi)）以及承包方應(yīng)當(dāng)獲取的利潤等款項的約定。大而言之，工程款主要包括直接費(fèi)、間接費(fèi)、稅金和利潤四大部分。實(shí)行清單計價后，對工程款的具體費(fèi)用項目進(jìn)行了比較細(xì)致的拆分。比如工、料、機(jī)的費(fèi)用、措施費(fèi)用等都在清單報價時體現(xiàn)。同時，包含在工程款中的一些費(fèi)用（比如安全文明施工等費(fèi)用）國家還強(qiáng)制性地規(guī)定了不得作為競爭的費(fèi)用，不允許當(dāng)事人約定。跟工程獎相比，當(dāng)事人對工程款數(shù)額的約定要受到一定限制。但是工程款作為承包方的合同對價以及建筑工人工資的性質(zhì)決定了只要工程竣工驗(yàn)收合格，就能獲得工程款。對此，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予支持。”也就是說，只要工程質(zhì)量合格，工程款的取得就是必然的。

工程獎的法律性質(zhì)

由工程獎和工程款的區(qū)別可以看出：工程獎和工程款的法律性質(zhì)有所不同。當(dāng)然，現(xiàn)行法并沒有在明確條文中對兩者的法律性質(zhì)作出明確的規(guī)定。因此，在司法實(shí)踐中，涉及工程獎和工程款案件時，往往導(dǎo)致不同的觀點(diǎn)。比如，有的觀點(diǎn)認(rèn)為：工程獎屬于合同約定的工程款的一部分，因此，很多承包人在起訴時，在訴訟請求事項中將工程獎的數(shù)額列入工程款的數(shù)額中進(jìn)行匯總，法院在案件處理時，也將工程獎和工程款一并進(jìn)行處理（包括數(shù)額、支付時間、利息等）。另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為：工程獎和工程款是兩個不同的法律概念，應(yīng)該分別處理，如果承包人在訴訟請求事項中沒有明確將工程獎列為一項訴訟請求，而是將工程獎列入工程款的范圍，那么根據(jù)“人民法院以訴訟請求為審理依據(jù)”的司法原則，就不應(yīng)對工程獎進(jìn)行審理，應(yīng)當(dāng)告知承包人另行起訴。當(dāng)然，司法實(shí)踐情況中，以第一種情況居多。但也有第二種觀點(diǎn)的實(shí)際判例。本人結(jié)合法律的原則規(guī)定和最高法院公布的指導(dǎo)判例（永躍恒房地產(chǎn)開發(fā)(深圳)有限公司與中國華西企業(yè)有限公司建設(shè)工程合同糾紛案(2002)民一終字第50號）談?wù)劰こ酞劦膫€人看法。

《民法通則》第62條規(guī)定：“民事法律行為可以附條件，附條件的民事法律行為在符合所附條件時生效。”《合同法》第45條規(guī)定：“當(dāng)事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。”根據(jù)上述二法的規(guī)定，可以把合同中約定的工程獎款項看作是工程獎這一特定合同債權(quán)（權(quán)利）生效（實(shí)現(xiàn)）的條件。我為什么要說是“工程獎特定債權(quán)”呢？因?yàn)椋绻诤贤屑s定了工程獎，那么，第一，在當(dāng)事人之間就產(chǎn)生了相應(yīng)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系；第二，工程獎的取得具有或然性，必須在達(dá)到合同約定的條件（即上述二法中所說的“附條件的法律行為”，比如質(zhì)量優(yōu)良、提前竣工等就可以看作附生效條件）才能取得；第三，工程合同中除了工程獎這一債權(quán)外，更重要的還有工程款這個債權(quán)。所以，可以說，工程合同中是含有兩個甚至多個債權(quán)，而它們實(shí)現(xiàn)的條件、時間并不完全一致。從前述關(guān)于工程款的構(gòu)成和工程獎的約定情況來看，二者是兩個獨(dú)立的法律概念，具有不同的法律性質(zhì)，工程款不應(yīng)該包括工程獎。就是按現(xiàn)在的清單計價模式下工程款的組價項目中也沒有工程獎這一項目。而合同是否約定工程獎、約定多少，這是契約自由、意思自治的范圍。完全是由發(fā)、承包雙方自行決定，甚至，也可以不約定工程獎。所以，從邏輯上來講，在法律實(shí)務(wù)中，如果案件涉及工程獎，我覺得還是應(yīng)該在訴訟請求事項中單列。對此，法律雖然沒有明文規(guī)定，但司法實(shí)踐中的觀點(diǎn)值得重視，也具有指導(dǎo)意義。在最高法院公布的指導(dǎo)判例永躍恒房地產(chǎn)開發(fā)(深圳)有限公司與中國華西企業(yè)有限公司建設(shè)工程合同糾紛案（[2002]民一終字第50號）中，廣東省高級法院認(rèn)為：“……上述兩份施工合同對支付此項獎金并無期限的約定，且工程獎金不同于工程款，故永躍恒公司應(yīng)自華西公司主張之日(即起訴日2001年4月19日)按中國人民銀行同期貸款利率計付利息……因工程獎金不屬于工程價款，故華西公司訴請安全、優(yōu)良獎視同工程款一并主張優(yōu)先受償權(quán)不予采納……”此司法實(shí)踐觀點(diǎn)認(rèn)為工程獎不屬于工程款，得到最高法院的支持與確認(rèn)，我認(rèn)為廣東省高級法院的此觀點(diǎn)精準(zhǔn)，可以作為參考。

工程獎的合同實(shí)務(wù)

篇2

包工頭“躲了”，找誰要工資

【案例】小林和父親經(jīng)人聯(lián)系，參加了鄰村黃某的個體小建筑隊，在城里一個建筑工地務(wù)工。上半年工資基本按月支付，可下半年直到年末，也沒收到工資，小林幾次找黃某催要，黃某都以種種理由一拖再拖。小林等4人一氣之下，回了老家。可半個月后再次回來催要工資，卻不見黃某的蹤影。到工地一問方得知他們的工資款早已被黃某拿走。在黃某“躲”了的情況下，小林他們還有別的討要工資的渠道嗎？

【維權(quán)提示】包工頭將農(nóng)民工工資挪做它用的，時有發(fā)生。既然工資是被包工頭領(lǐng)走的，就該找他要，這幾乎成一些農(nóng)民工討要工資的唯一途徑，而在找不到包工頭的時候，要么等待、要么自認(rèn)倒霉。

其實(shí)，依法還有其他延伸途徑：建設(shè)部等部門關(guān)于《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第7條規(guī)定：企業(yè)應(yīng)將工資直接發(fā)放給農(nóng)民工本人，嚴(yán)禁發(fā)放給“包工頭”或其他不具備用工主體資格的組織和個人。第9條規(guī)定：工程總承包企業(yè)應(yīng)對勞務(wù)分包企業(yè)工資支付進(jìn)行監(jiān)督，督促其依法支付農(nóng)民工工資。可見，無論農(nóng)民工當(dāng)初是否與包工頭商談過工資具體支付辦法，最終都可直接向具備資質(zhì)的、支付工資的分包建筑企業(yè)索要工資。

層層拖欠，可直接向“源頭”企業(yè)討要

【案例】曹某等4位農(nóng)村青年到城里打工，在工程項目經(jīng)理周某手下務(wù)工。被拖欠工資近半年之久，曹某他們幾次找周某要工資，周某說：“咱們活是S企業(yè)分包給咱們的，S企業(yè)沒有給撥付工程款，我也同樣一分工資沒得到，你讓我有什么辦法？”在周某所言是事實(shí)的情況下，曹某等還有另一途徑。

【維權(quán)提示】依據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第10條規(guī)定：業(yè)主或工程總承包企業(yè)未按合同約定與建設(shè)工程承包企業(yè)結(jié)清工程款，致使建設(shè)工程承包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由業(yè)主或工程總承包企業(yè)先行墊付農(nóng)民工被拖欠的工資，先行墊付的工資數(shù)額以未結(jié)清的工程款為限。第12條規(guī)定：工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。因此，曹某等完全可以依據(jù)上述規(guī)定，向S企業(yè)要求支付工資。

拖延結(jié)算，可向業(yè)主（甲方）要求墊付工資

【案例】項目經(jīng)理趙某帶領(lǐng)30余名農(nóng)民工給某房屋開發(fā)公司（簡稱M公司）建商品樓房。直到年底，被拖欠工資4個月，準(zhǔn)備回家過年的農(nóng)民工們接連找到趙某，得到的回答是：“甲方建的樓房有三分之一沒賣出去，他不給我錢，我哪里有錢給你們”。可當(dāng)農(nóng)民工們?nèi)フ襇公司，得到的回答是：“你們只與趙某發(fā)生勞動合同與工資關(guān)系，與我們沒有任何關(guān)系。”M公司的說法對嗎？

【維權(quán)提示】M公司的說法違背有關(guān)法律規(guī)定，是錯誤的。依照《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》第10條規(guī)定：業(yè)主或工程總承包企業(yè)未按合同約定與建設(shè)工程承包企業(yè)結(jié)清工程款，致使建設(shè)工程承包企業(yè)拖欠農(nóng)民工工資的，由業(yè)主或工程總承包企業(yè)先行墊付農(nóng)民工被拖欠的工資，先行墊付的工資數(shù)額以未結(jié)清的工程款為限。

篇3

法定代表人：

身份證號碼：

承包方（以下稱乙方）：

法定代表人：

身份證號碼：

根據(jù)《中華人民共和國合同法》和《中華人民共和國建筑法》及其它有關(guān)法律、行政法規(guī)，為明確雙方在施工過程中的權(quán)利、義務(wù)，經(jīng)雙方協(xié)商自愿簽訂本合同。

第一條工程項目

一、工程名稱：______________________________

二、工程地點(diǎn)：______________________________

三、工程內(nèi)容：______________________________

四、承包形式：______________________________

五、工程立項批準(zhǔn)文號：______________________________

六、工程承包范圍：______________________________

第二條工程期限

一、合同工期總?cè)諝v天數(shù)_______天；

開工日期：______年______月______日；

竣工日期：______年______月______日。

二、如遇下列情況，經(jīng)甲方現(xiàn)場代表簽證后，工期可相應(yīng)順延：

1、在施工中如因停電、停水_______小時以上或連續(xù)間歇性停水、停電_______天以上（每次連續(xù)_______小時以上），影響正常施工；停水停電_______天以上；

2、因臺風(fēng)暴雨颶風(fēng)等不可抗力的因素；

3、因人力不可抗拒的其他因素而延誤工期。

三、因乙方原因造成施工延遲的，不得請求順延工期。

第三條工程價款、結(jié)算及付款方式

雙方同意按下述第_______方式支付本合同價款，甲方付款前，乙方應(yīng)提供正式發(fā)票。

第一種方式：本合同實(shí)行固定總價，經(jīng)甲乙雙方核定按本工程合同包干價為_______元人民幣（大寫：__________）。任何政策性因素和市場因素均不調(diào)整包干價。

1、本合同簽訂后_______日內(nèi)，甲方支付_______元工程款；

2、工程竣工經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后，甲方支付_______元工程款；

3、余款_______元作為質(zhì)量保證金，待保修期滿后_______個工作日內(nèi)無息支付。

第二種方式：本合同實(shí)行按實(shí)結(jié)算，雙方依據(jù)最新現(xiàn)行定額計價規(guī)范和施工期（或材料定購期）的信息價（信息價不明確的以甲方確認(rèn)材料價為準(zhǔn)）進(jìn)行計算，計算后的總價下浮_______%作為本合同的結(jié)算價款。

1、甲方于_____年_____月_____日支付_______元；

2、乙方施工完成并經(jīng)甲方驗(yàn)收合格后，提交竣工驗(yàn)收報告及工程決算書，經(jīng)甲方審核確認(rèn)后，付至結(jié)算價款的_______%，留_______%做質(zhì)保金，待保修期滿后_______個工作日內(nèi)付清。

3、工程量及價格簽證，簽證單都必須有甲方現(xiàn)場代表簽字并加蓋公章后方可作為結(jié)算依據(jù)。

第四條建筑材料、設(shè)備的供應(yīng)和采購

一、工程材料、設(shè)備由乙方采購。

二、乙方采購的材料、設(shè)備，必須附有產(chǎn)品合格證和試驗(yàn)報告才能用于工程，甲方認(rèn)為乙方提供的材料需要復(fù)驗(yàn)的，乙方應(yīng)按要求提供復(fù)驗(yàn)報告。經(jīng)復(fù)驗(yàn)符合質(zhì)量要求的，方可用于工程；復(fù)驗(yàn)不符合質(zhì)量要求的，應(yīng)退貨處理，其復(fù)驗(yàn)費(fèi)和退貨損失由乙方承擔(dān)。

第五條施工與設(shè)計變更

一、甲方簽字認(rèn)定交付的設(shè)計圖紙、說明和有關(guān)技術(shù)資料，作為施工的有效依據(jù)，乙方不得擅自修改。

二、甲方因使用功能提出的變更內(nèi)容，為不影響施工進(jìn)度，乙方應(yīng)先行實(shí)施，并及時做好現(xiàn)場簽證。

三、設(shè)計變更增減數(shù)應(yīng)以甲方代表簽證單為依據(jù)，工程采用包干價，對增減部份的工程款由甲乙雙方協(xié)商確認(rèn)。

第六條工程質(zhì)量管理及驗(yàn)收

一、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：工程質(zhì)量符合___________________標(biāo)準(zhǔn)。

二、工程具備隱蔽條件，乙方先進(jìn)行自檢，并在隱蔽驗(yàn)收前48小時以書面形式通知甲方驗(yàn)收。驗(yàn)收合格，甲方現(xiàn)場代表在驗(yàn)收記錄上簽字后，承包人可進(jìn)行隱蔽和繼續(xù)施工。驗(yàn)收不合格，乙方予以整改后再交由甲方重新驗(yàn)收。

三、工程具備竣工驗(yàn)收條件，乙方按國家工程竣工驗(yàn)收有關(guān)規(guī)定，向甲方提供完整竣工資料及竣工驗(yàn)收報告（含竣工圖、隱蔽工程簽證和現(xiàn)場簽證單及保修書等）。驗(yàn)收合格的，雙方進(jìn)行交接，驗(yàn)收不合格的，乙方應(yīng)及時返工，費(fèi)用由乙方自行承擔(dān)，返工導(dǎo)致工期延誤的，乙方應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。

四、工程質(zhì)量應(yīng)符合國家及行業(yè)規(guī)定的建筑工程質(zhì)量檢驗(yàn)評定的“合格”標(biāo)準(zhǔn)。

第七條安全施工

乙方應(yīng)遵守工程建設(shè)安全生產(chǎn)有關(guān)管理規(guī)定，嚴(yán)格按安全標(biāo)準(zhǔn)組織施工，采取必要的安全防護(hù)措施，消除事故隱患。由于乙方安全措施不力造成事故的責(zé)任和因此發(fā)生的費(fèi)用，由乙方承擔(dān)。

第八條質(zhì)量保修

一、本工程保修期限為______年，自工程竣工驗(yàn)收合格起算。

二、在免費(fèi)保修期內(nèi)，乙方應(yīng)保證通訊暢通，令甲方能夠隨時同乙方取得聯(lián)系。乙方在接到甲方維修通知后小時內(nèi)到達(dá)現(xiàn)場并及時處理。如乙方更換保修人員或聯(lián)系電話，應(yīng)及時通知甲方。若因乙方通訊不暢或故意不接，拖延推諉，甲方將視為乙方放棄保修責(zé)任，有權(quán)自行解決，由乙方承擔(dān)所有費(fèi)用并加收_______%的勞務(wù)費(fèi)。

乙方保修聯(lián)系電話：_____________；乙方保修聯(lián)系人：_____________。

第九條違約責(zé)任

一、乙方未能按時竣工的，每延期一日應(yīng)按工程總價款的_______向甲方支付違約金（從工程款中直接扣除）；無故延期_______日以上視為根本性違約，甲方有權(quán)解除本合同，乙方除應(yīng)全額退還甲方已支付的工程款外，還應(yīng)向甲方支付違約金人民幣________元。

二、工程出現(xiàn)質(zhì)量問題視為乙方嚴(yán)重違約，視情節(jié)輕重乙方應(yīng)按工程款的_______%向甲方支付違約金（可從工程款中直接扣除），此外應(yīng)賠償因此給甲方造成的損失。

三、協(xié)議一方擅自解除或終止本合同的，違約方應(yīng)按工程款的20%向守約方支付違約金。

四、保密事項：

除法律規(guī)定或合同另有約定外，未經(jīng)發(fā)包人同意，承包人不得將發(fā)包人提供的_________需要保密的資料信息等商業(yè)秘密泄露給第三方。

除法律規(guī)定或合同另有約定外，未經(jīng)承包人同意，發(fā)包人不得將承包人提供的_________保密的資料信息等商業(yè)秘密泄露給第三方。

第十條爭議解決

因本合同產(chǎn)生糾紛，如協(xié)商無法解決，雙方均有權(quán)向甲方所在地人民法院提起訴訟。

第十一條 簽訂地點(diǎn)

本合同在 簽訂。

第十二條 補(bǔ)充協(xié)議

合同未盡事宜，合同當(dāng)事人另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議是合同的組成部分。

第十三條 合同生效

本合同自 生效。

第十四條 合同份數(shù)

本合同一式 份，均具有同等法律效力，發(fā)包人執(zhí) 份，承包人執(zhí) 份。

發(fā)包人： (公章)

法定代表人或其委托人： （簽字）

組織機(jī)構(gòu)代碼：

地 址：

郵政編碼：

電 話：

傳 真：

電子信箱：

開戶銀行：

賬 號：

承包人： (公章)

法定代表人或其委托人：（簽字）

組織機(jī)構(gòu)代碼：

地 址：

郵政編碼：

電 話：

傳 真：

電子信箱：

篇4

承包方（乙方）：

資質(zhì)等級：

甲乙雙方根據(jù)我國法律規(guī)定，在審核乙方的裝修資質(zhì)后，簽訂本裝修合同，具體條款如下：

1、工程概況

2、工程名稱

地點(diǎn)

承包范圍

承包方式

承包內(nèi)容

3、工期

4、工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

5、工程造價

6、付款方式：合同生效后，甲方下列方式直接向乙方支付工程款：

7、工程驗(yàn)收合格后，乙方應(yīng)向甲方提出工程結(jié)算，并將有關(guān)資料送交甲方。甲方接到資料后________日后如未有異議，即視為同意，雙方應(yīng)填寫工程結(jié)算單（見附表九：工程結(jié)算單）并簽字，甲方應(yīng)在簽字時向乙方結(jié)清工程尾款。

8、工程款全部結(jié)清后，乙方應(yīng)向甲方開具正式統(tǒng)一發(fā)票。

9、違約責(zé)任

1）、合同雙方當(dāng)事人中的任一方因未履行合同的約定或違反國家法律、法規(guī)及有關(guān)政策規(guī)定，受到罰款或給對方造成經(jīng)濟(jì)損失均由責(zé)任方承擔(dān)責(zé)任，并賠償給對方造成的經(jīng)濟(jì)損失，未造成損失的，應(yīng)支付合同總價的5%為違約金。；

2）、未辦理驗(yàn)收手續(xù)，甲方提前使用或擅自動用工程成品而造成損失的，由甲方負(fù)責(zé)；

3）、因一方原因，造成合同無法繼續(xù)履行時，該方應(yīng)及時通知另一方，辦理合同終止手續(xù)，并由責(zé)任方賠償對方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失；

4）、甲方未按期支付第二（三）次工程款的，每延誤一天向?qū)Ψ街Ц逗贤們r的1%為違約金；

5）、由于乙方原因，工程質(zhì)量達(dá)不到雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，乙方負(fù)責(zé)修理，工期不予順延；

6）、由于乙方原因致使工期延誤，每延誤一天向?qū)Ψ街Ц逗贤們r的1%為違約金；

10、合同爭議的解決方式

雙方發(fā)生爭議協(xié)商解決不成時，按下列第__________種方式解決：

1）、向甲方所在地仲裁委員會申請仲裁；

2）、向合同簽訂地人民法院。

11、其他具體規(guī)定

1）、因工程施工而產(chǎn)生的垃圾，由乙方負(fù)責(zé)運(yùn)出施工現(xiàn)場，并負(fù)責(zé)將垃圾運(yùn)到指定的________________地點(diǎn)，甲方負(fù)責(zé)支付垃圾清運(yùn)費(fèi)用（人民幣）__________ 元（此費(fèi)用不在工程價款內(nèi)）；

2）、施工期間，甲方將外屋門鑰匙________把，交給乙方施工隊負(fù)責(zé)人________負(fù)責(zé)保管。工程竣工驗(yàn)收后，甲方負(fù)責(zé)提供新鎖_____把，由乙方當(dāng)場負(fù)責(zé)安裝交付使用。

3）、施工期間，乙方每天的工作時間為：上午_________點(diǎn)_______分至______點(diǎn)_______分；下午_________點(diǎn)_______分至______點(diǎn)_______分。

12、附則

1）、本合同由甲、乙雙方直拉簽訂，合同一式兩份，甲、乙雙方各執(zhí)一份。本合同經(jīng)甲、乙雙方簽字（蓋章）后生效。

2）、本合同簽訂后工程不得轉(zhuǎn)包。

3）、合同履行完后自動終止。

4）、本合同的附件為本合同不可分割的一部分，與本合同具有同等法律效力。

甲方（簽字）

乙方：

代表（簽字）：

簽約日期：年 月 日

篇5

關(guān)鍵詞：施工；企業(yè)；風(fēng)險；對策

中圖分類號：C29 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：

1經(jīng)營風(fēng)險

1.1簽訂合同風(fēng)險

招標(biāo)單位的聲譽(yù)不佳風(fēng)險。業(yè)主提出苛刻的條件，包括業(yè)主要求建筑施工企業(yè)墊資，帶資，降低工程造價，提高預(yù)留工程保修金等的苛刻條件或要求，使以后中標(biāo)施工增加極大

風(fēng)險 。施工成本而損失過大的風(fēng)險。投標(biāo)工程造價過低的風(fēng)險。施工現(xiàn)場周邊環(huán)境差的風(fēng)險。地方政府文件和承諾可靠性風(fēng)險。業(yè)主其它過于苛刻的條件造成風(fēng)險。通過私刻公章、利用原職務(wù)虛張聲、一張收據(jù)蓋多家公司印章等手段實(shí)施合同詐騙風(fēng)險。

1.2合同履行期風(fēng)險

設(shè)計變更過大，業(yè)主或監(jiān)理工程師不及配合簽字導(dǎo)致工程款大幅度增大風(fēng)險。因業(yè)主工程款拖欠，不按時支付風(fēng)險。因業(yè)主原因延長工期風(fēng)險。發(fā)包人遲延提交設(shè)計圖紙影響施工并由此引發(fā)施工費(fèi)用增大和延長工期風(fēng)險。發(fā)包人拖延工程驗(yàn)收風(fēng)險。業(yè)主不及時簽認(rèn)工程聯(lián)系單風(fēng)險。項目審計與工程結(jié)算相差造成風(fēng)險。因工程質(zhì)量驗(yàn)收意見不同產(chǎn)生風(fēng)險。因業(yè)主人動產(chǎn)生的工程結(jié)算風(fēng)險。

1.3實(shí)例

①某公司承包了一高檔商住樓工程，在施工過程中，某法院貼出公告將該在建工程查封，涉案金額 3000 多萬元，如果繼續(xù)施工，公司可能會受到比較大的損失，經(jīng)公司初步結(jié)算，發(fā)包人尚拖欠工程款1081萬元。

②某公司承包了一土建項目工程。施工過程中，工程設(shè)計發(fā)生變更。基于此變更，公司提出了增加工程款的書面要求。但發(fā)包人堅持等工程結(jié)束時一起結(jié)算。

2. 對策

2.1對招標(biāo)人的聲譽(yù)和誠信進(jìn)行調(diào)查

了解招標(biāo)人歷年在社會上聲譽(yù)和資信狀況，銀行評估誠信等級，招標(biāo)人的資金實(shí)力等。

2.2搞好市場調(diào)查，避免盲目投標(biāo)

施工企業(yè)承攬工程業(yè)務(wù)時必須對該項目進(jìn)行深入細(xì)致的調(diào)查了解 如該工程是否經(jīng)國家正式批準(zhǔn)立項，是否列入國家基本建設(shè)計劃，資金來源渠道是否正當(dāng)，資金到位情況是否良好，建設(shè)用地是否征用，施工環(huán)境如何等。在此基礎(chǔ)上要進(jìn)行可行性研究，確定工程是否可承接，再論證本企業(yè)技術(shù)條件能否滿足施工要求。

2.3施工企業(yè)通過各種手段維護(hù)自己權(quán)益

有法律規(guī)定的依據(jù)法律，沒有法律規(guī)定的依據(jù)雙方約定，因?yàn)殡p方約定納入合同法保護(hù)，地方政府制訂各項政策或部門規(guī)章要寫入合同作為一種約定，因?yàn)橹挥蟹伞⑿姓捎袕?qiáng)制力，大量的地方政府所發(fā)的文件或規(guī)章不具有法律強(qiáng)制力，只有納入合同為約定才能對雙方有約束力。合同中工程結(jié)算應(yīng)有明確的時間限制，因?yàn)榉蓪こ探Y(jié)算細(xì)節(jié)沒有明確規(guī)定，要約定工程造價程序和計算方法，包括工程價款確定辦法，采用何種定額和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，工程量如何確定，由業(yè)主哪個部門負(fù)責(zé)人簽發(fā)，設(shè)計變更施工圖紙增加的工程量如何確定價款和

對工期影響，工程價款的支付方式和期限等規(guī)定 凡實(shí)行項目投資法人責(zé)任制應(yīng)查明項目投資法人是否真正組建起來，注冊資本是否確實(shí)到位。由于項目新組建的投資法人通常還沒有業(yè)績，此時應(yīng)調(diào)查其管理水平，誠信程度和道德素養(yǎng)等。

2.4保證材料供應(yīng)質(zhì)量

①招標(biāo)方業(yè)主供應(yīng)材料，如何對其質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定、價格與管理費(fèi)計取，供應(yīng)時間是否影響施工工期，特別材料質(zhì)量問題造成工程質(zhì)量影響與驗(yàn)收，供貨延期對進(jìn)度影響均應(yīng)寫入合同。

②投標(biāo)方采購建材，包括紅磚、裝飾材料、門窗等材料供應(yīng)商，當(dāng)業(yè)主不及時支付工程款，總承建商只能被迫拖欠分包工程款和材料貨款，從而發(fā)生被訴訟的情況，如何處理寫入合同中，可提出與分包商、供應(yīng)商，樹立風(fēng)險共擔(dān)利益共享的理念，也就是提出與分包商、材料供應(yīng)商簽訂合同，應(yīng)力爭支付分包工程款與業(yè)主支付工程款同步的條款。當(dāng)材料供應(yīng)商提供自行擬定的格式合同，這些格式合同其中有些是對承包商不利的，如果不加以審查，應(yīng)會給總承包企業(yè)以后帶來嚴(yán)重的隱患。如果訴訟法院為材料供應(yīng)商所在單位的所在地，按《民訴法》規(guī)定，因合同糾紛提出的訴訟，通常由被告住所地或合同履行地人民法院管轄，可以爭取在本方所在地打官司，大量案例說明打官司選擇何處法院受理是關(guān)鍵一環(huán)。因?yàn)殛P(guān)系到本地經(jīng)濟(jì)利益、人際關(guān)系影響，本地訴訟效果較好，而異地訴訟阻力較大。合同書面約定承包違約需付違約金，而沒有提及建設(shè)方違約應(yīng)付違約金，或?qū)Τ邪搅x務(wù)非常明確，甚至非常苛刻，但對建設(shè)方義務(wù)卻非常含糊。這對施工企業(yè)損害極大，要采取合同起草權(quán)，避免以后遇到麻煩。

2.5合同時效風(fēng)險

《民法通則》 規(guī)定，一般的訴訟時效為二年工程竣工結(jié)算后，業(yè)主如不能在約定期限內(nèi)付清工程結(jié)算款時，要防止債權(quán)過期。對有履行能力，只是一時資金困難的，可與業(yè)主簽訂

還款協(xié)議，以書面形式確認(rèn)欠款數(shù)額和還款計劃，并要求對方提供擔(dān)保，以利債權(quán)實(shí)現(xiàn)；對信譽(yù)較差，有大量外債甚至有資金鏈斷裂現(xiàn)象的，應(yīng)立即，并向法院申請采取保全措施。有的發(fā)包方為拖延付款，拒不組織驗(yàn)收，或故意出具不合格的驗(yàn)收報告，要求工程交工卻不竣工，而根據(jù)最高人民法院“司法解釋”和合同法等法規(guī)建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán)的規(guī)定，只要申訴材料齊全，證據(jù)充分，證明工程已按合同要求完工，應(yīng)要敢打官司，申請法院予以竣工確認(rèn)。

2.6提高增強(qiáng)工程的結(jié)算意識

工程價款能否如數(shù)按期收回，直接影響項目經(jīng)濟(jì)效益。因此施工項目部必須將工程款結(jié)算作為施工的重點(diǎn)中重點(diǎn)來抓。尤其是主要領(lǐng)導(dǎo)和財會人員，一定要牢固樹立資金滾動時間價值觀念，增強(qiáng)工程款結(jié)算意識，搞好各方面的關(guān)系，采取積極有效措施，達(dá)到工程款如數(shù)及時回收，加速資金周轉(zhuǎn)的目的。

2.7加強(qiáng)工程合同管理

項目部經(jīng)營人員一定要熟練運(yùn)用經(jīng)濟(jì)合同等法規(guī)法則，在起草與審閱合同內(nèi)容時要考慮周全，反得推敲，細(xì)致分析，合同用詞恰當(dāng)，即使一個字，一個標(biāo)點(diǎn)符號細(xì)節(jié)都認(rèn)真考慮，將驗(yàn)收計價、工程款結(jié)算的時間、方式、方法一整套程序以及工程款不能按時結(jié)算的違約條款填寫清晰明確，切忌用模棱兩可毫無約束或無時間約定的的詞語，避免發(fā)生合同糾紛，給項目部帶來不必要的損失，防止工程款的拖欠事件發(fā)生。

2.8在合同基礎(chǔ)上進(jìn)行結(jié)算編制

在履行合同過程中，第一，要注意進(jìn)度結(jié)算。按形象進(jìn)度完成工程量進(jìn)行結(jié)算，要在合同約定的時間內(nèi)提交結(jié)算報告，做好簽收記錄。如發(fā)包方延期付款，應(yīng)以書面形式提交催款報告，做好簽收記錄。第二，變更價格結(jié)算。如圖紙變更、工程量增加等，應(yīng)及時做好相應(yīng)簽證，并做好簽收記錄。第三，竣工結(jié)算。作為項目部要嚴(yán)格按合同約定時間提交竣工結(jié)算報告和結(jié)算資料。如合同條款未約定“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或提出修改意見，逾期視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件”的，我們在提交竣工結(jié)算報告和結(jié)算資料時，可另附一份報告，把以上條款再次約定明確，并要做好簽收記錄。

2.10注意及時維權(quán)

在履行合同過程中，當(dāng)我們的權(quán)利受到侵害后，應(yīng)當(dāng)及時維權(quán)，不可一味墊資施工，喪失最佳索賠期。在向業(yè)主發(fā)出書面催款函沒有效果的情況下，依照《合同法》的有關(guān)規(guī)定，

可行使以下權(quán)利，進(jìn)行維權(quán)：

第一，行使代位權(quán)。如了解到業(yè)主方有到期債權(quán)，而業(yè)主又不去主張權(quán)利的，在這種情況下，可以根據(jù)《合同法》第73條之規(guī)定，行使代位權(quán)。也就是說，施工企業(yè)可以以自己的名義向法院提訟，代替業(yè)主方向業(yè)主的債務(wù)人主張債權(quán)。

篇6

酒店裝修合同書樣本

甲方：（酒店）__乙方：（施工方）__

依照《中華人民共和國合同法》及有關(guān)法律，法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)酒店裝修工程施工的特點(diǎn)，雙方在平等，自愿，協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，酒店裝修工程（以下簡稱甲方）的有關(guān)事宜，達(dá)成如下協(xié)議：第一條工程概況

1.1工程地點(diǎn)：___________________.

1.2工程內(nèi)容及做法（詳見附表1：酒店裝修工程施工項目確認(rèn)表。附表2：酒店裝修工程內(nèi)容和做法一覽表）。

1.3工程承包方式：雙方商定采取下列承包方式。（1）包工包料

1.4工程期限____天，開工日期____年____月____日，竣工日期____年____月____日。1.5合同價款：本合同工程造價為（大寫）：____________元（詳見附表酒店裝修工程報價單）。第三條甲方的義務(wù)

4.1開工前____天，為乙方入場施工創(chuàng)造條件。包括：搬清室內(nèi)家具，陳設(shè)或?qū)⑹覂?nèi)不易搬動的家具，陳設(shè)歸堆，遮蓋，以不影響施工為原則；4.2提供施工期間的水源，電源；

4.3負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)施工隊與酒店各部門之間的關(guān)系；

4.4施工期間乙方負(fù)責(zé)做好施工現(xiàn)場的保衛(wèi)及消防等項工作；4.6參與工程質(zhì)量和施工進(jìn)度的監(jiān)督，負(fù)責(zé)材料進(jìn)場，竣工驗(yàn)收。第四條乙方的義務(wù)

5.1施工中嚴(yán)格執(zhí)行安全施工操作規(guī)范，防火規(guī)定，施工規(guī)范及質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，按期保質(zhì)完成工程；

5.2嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)施工現(xiàn)場管理的規(guī)定，不得擾客人及污染環(huán)境；5.3保護(hù)好原酒店內(nèi)的家具和陳設(shè)，保證酒店內(nèi)上，下水管道的暢通；5.4保證施工現(xiàn)場的整潔，工程完工后負(fù)責(zé)清掃施工現(xiàn)場。第五條工程變更

工程項目及施工方式如需變更，雙方應(yīng)協(xié)商一致，簽定書面變更協(xié)議，同時調(diào)整相關(guān)工程費(fèi)用及工期（見附表酒店裝修工程變更單）。第六條工期延誤

8.1對以下原因造成竣工日期延誤，經(jīng)乙方確認(rèn)，工期相應(yīng)順延：（1）工程量變化和設(shè)計變更；（2）不可抗力；

（3）甲方同意工期順延的其他情況。

8.4因乙方責(zé)任不能按期開工或無故中途停工而影響工期的，工期不順延；因乙方原因造成工程質(zhì)量存在問題的，返工費(fèi)用由乙方承擔(dān)，工期不順延。第九條質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)

雙方約定本工程施工質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)：___________________________________________.

施工過程中雙方對工程質(zhì)量發(fā)生爭議，由_________部門對工程質(zhì)量予以認(rèn)證，經(jīng)認(rèn)證工程質(zhì)量不符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)證過程支出的相關(guān)費(fèi)用由承包人承擔(dān)；經(jīng)認(rèn)證工程質(zhì)量符合合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)證過程支出的相關(guān)費(fèi)用由發(fā)包人承擔(dān)。第十條工程驗(yàn)收和保修

10.1雙方約定在施工過程中分下列幾個階段對工程質(zhì)量進(jìn)行驗(yàn)收：（1）_________________________；（2）_________________________；

（3）_________________________.

10.2工程竣工后，乙方應(yīng)通知甲方驗(yàn)收，發(fā)包人應(yīng)自接到驗(yàn)收通知后兩天內(nèi)組織驗(yàn)收，填寫工程驗(yàn)收單，在工程款結(jié)清后，辦理移交手續(xù)

10.3本工程自驗(yàn)收合格雙方簽字之日起保修期為____月。驗(yàn)收合格簽字后，填寫工程保修單。第十一條工程款支付方式

11.1雙方約定按以下第____種方式支付工程款：

（1）合同生效后，甲方按下表中的約定直接向承包人支付工程款：|第一次|開工日|支付元| |第二次雙方驗(yàn)收合格|支付元|. 11.3工程款全部結(jié)清后，乙方應(yīng)向甲方開具工程收據(jù)。第十二條違約責(zé)任

12.1合同雙方當(dāng)事人中的任何一方因未履行合同約定或違反國家法律，法規(guī)及有關(guān)政策規(guī)定，受到罰款或給對方造成損失的均由責(zé)任方承擔(dān)責(zé)任，并賠償給對方造成的經(jīng)濟(jì)損失。

12.3因一方原因，造成合同無法繼續(xù)履行時，該方應(yīng)及時通知另一方，辦理合同終止手續(xù)，并由責(zé)任方賠償對方相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失……

12.5由于乙方原因，工程質(zhì)量達(dá)不到雙方約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，乙方負(fù)責(zé)修理，工期不予順延。12.6由于乙方原因致使工期延誤，每延誤一天向?qū)Ψ街Ц哆`約金____元。第十三條合同爭議的解決方式

本合同在履行過程中發(fā)生的爭議，由當(dāng)事人雙方協(xié)商解決；也可由有關(guān)部門調(diào)解；協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第____種方式解決：

（一）提交________仲裁委員會仲裁；（二）依法向人民法院提訟。

第十四條幾項具體規(guī)定

14.1因工程施工而產(chǎn)生的垃圾，由乙方負(fù)責(zé)運(yùn)出施工現(xiàn)場，并負(fù)責(zé)將垃圾運(yùn)到指定的地點(diǎn)，

第十五條其他約定事項：_____________________________________________________________________________.

第十六條附則

16.1本合同經(jīng)雙方簽字（蓋章）后生效，合同履行完畢后終止。

16.2本合同簽訂后工程不得轉(zhuǎn)包。

16.3本合同一式____份，雙方各執(zhí)____份，____________部門____份。

16.4合同附件為本合同的組成部分，與本合同具有同等法律效力。

甲方__ 乙方__

篇7

我國預(yù)告登記制度存在一些漏洞和缺陷，比如使用范圍過窄、效力不足、操作程序不完善。這些問題有的可以通過法的解釋予以克服，如立法含義的明確；有些可以通過司法操作不斷完善，如預(yù)告登記適用范圍的類型化；有些則必須通過相應(yīng)立法進(jìn)行補(bǔ)充，如預(yù)告登記某些效力的缺漏和相關(guān)程序的闕如等問題。如何破解這些困難，已成為當(dāng)下亟待解決的課題。

登記效力的產(chǎn)生

預(yù)告登記效力的產(chǎn)生。現(xiàn)有預(yù)告登記制度的效力發(fā)生條件過于苛刻。《物權(quán)法》第20條規(guī)定"按照約定可以向登記機(jī)構(gòu)申請預(yù)告登記"，可見預(yù)告登記效力產(chǎn)生需要買賣雙方達(dá)成合意并且在登記簿中列明。筆者認(rèn)為，在立法中不能只規(guī)定有當(dāng)事人約定的情況下方可提起預(yù)告登記，也應(yīng)該規(guī)定當(dāng)義務(wù)人拒絕協(xié)助時，預(yù)告登記權(quán)利人可以向法院提出申請，由法院依照非訟程序作出裁定，權(quán)利人可以持此裁定向登記機(jī)關(guān)申請預(yù)告登記。采用雙方達(dá)成合意的單一模式，在出現(xiàn)登記義務(wù)人惡意的不同意不作為的情況下，會使預(yù)告登記權(quán)利人合法的請求權(quán)無法得以實(shí)現(xiàn)。反之，若采用雙重結(jié)合的模式，可以在登記義務(wù)人惡意的不同意時，預(yù)告登記權(quán)利人可以向法院提出申請，登記機(jī)關(guān)能夠依照法院作出的裁定辦理預(yù)告登記。

預(yù)告登記在破產(chǎn)程序中的效力

在我國，預(yù)告登記請求權(quán)的法律效力是否能夠?qū)蛊飘a(chǎn)程序中的一般債權(quán)而優(yōu)先受償呢？2002年7月18日，最高人民法院了《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]23號），該解釋第71條明確規(guī)定了幾種不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的情形，其中包括："（四）依照法律規(guī)定存在優(yōu)先權(quán)的財產(chǎn)，但權(quán)利人放棄優(yōu)先受償權(quán)或者先償付特定債權(quán)剩余的部分除外；（五）特定物買賣中，尚未轉(zhuǎn)移占有但相對人已完全支付對價的特定物；（六）尚未辦理產(chǎn)權(quán)證或者產(chǎn)權(quán)過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)；"。但我國《物權(quán)法》對預(yù)告登記制度沒有像《德國物權(quán)法》那樣明確規(guī)定破產(chǎn)保護(hù)的效力。因此根據(jù)我國目前立法情形，只能依據(jù)《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》的司法解釋進(jìn)行處理：預(yù)告登記的買受人，只要已經(jīng)完全支付對價的情況下，即使沒有轉(zhuǎn)移占有但已經(jīng)支付對價的特定物以及沒有辦理過戶手續(xù)但已向買方交付的財產(chǎn)，都不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，不能進(jìn)入破產(chǎn)程序。在這里認(rèn)定相關(guān)權(quán)利的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是權(quán)利人向登記機(jī)關(guān)進(jìn)行的預(yù)告登記備案，以此來對抗破產(chǎn)程序的一般債權(quán)人，從而得以優(yōu)先受償。

對于預(yù)告登記是否能夠具有排除法院、仲裁委員會的法律文書的效力

我國物權(quán)法第28條規(guī)定："因人民法院、仲裁委員會的法律文書或者人民政府的征收決定等，導(dǎo)致物權(quán)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓或者消滅的，自法律文書或者人民政府的征收決定等生效時發(fā)生效力。"從條文內(nèi)容可以看出，法律文書和征收命令屬于公權(quán)利行為，這種公權(quán)利引起的物權(quán)變動，不需要進(jìn)行公示直接發(fā)生相應(yīng)的法律效力。因此司法實(shí)踐當(dāng)中，預(yù)告登記的效力與法律文書和征收命令相沖突情形是不可避免的。筆者認(rèn)為此時應(yīng)區(qū)分不同情形做出不同的處理：首先，對于法律文書的效力，雖然由公權(quán)力機(jī)關(guān)做出，但實(shí)質(zhì)是國家（地區(qū)）對法律主體權(quán)利的一種確認(rèn)，既然都是法律主體所具有的權(quán)利，那么相沖突時就需要確定權(quán)利發(fā)生效力的時間，如果預(yù)告登記發(fā)生在法律文書生效之前，則當(dāng)然具有對抗的效力，否則則不具有對抗效力。對于預(yù)告登記效力是否能對抗征收的命令，筆者認(rèn)為答案是否定的，首先從性質(zhì)上來看，征收命令是一種行政命令，體現(xiàn)了上級對下級的一種管理，兩者主體的關(guān)系是一種服從與被服從的關(guān)系，但是為保護(hù)預(yù)告登記人的利益，將征收限定在"公共利益"的范圍之內(nèi)，同時要求行政機(jī)關(guān)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定的程序和內(nèi)容并進(jìn)行合理補(bǔ)償，是非常必要的。

篇8

【關(guān)鍵詞】合同糾紛 司法環(huán)境 和諧

筆者任職國有企業(yè)的法律顧問,常會遇到司法實(shí)踐中的一些無奈,現(xiàn)從一起合同糾紛案說起,談?wù)勅绾螛?gòu)建和諧的司法環(huán)境。

一、一起合同糾紛案

2006年,A公司在承建南京某大學(xué)體育館項目中,受業(yè)主指派,將部分工程分包給任某進(jìn)行施工。任某在施工過程中,由于技術(shù)力量不過關(guān),導(dǎo)致工程質(zhì)量不合格、工程工期嚴(yán)重滯后。后A公司立即采取措施,要求任某退場,并組織力量對剩余工程進(jìn)行了施工。2007年,在A公司施工完畢并通過驗(yàn)收后,任某以實(shí)際施工人名義,將A公司至南京某人民法院,要求判令再支付工程款359萬余元。

庭審中,A公司稱應(yīng)參照合同確定工程價。理由是:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第2條:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。本案中,雙方對工程價款的結(jié)算有明確約定,即“甲方根據(jù)工程資金到位情況,在每次工程款到賬后扣除3%的管理費(fèi),工程竣工交付使用后按實(shí)結(jié)算”。即便雙方的合同被宣告無效,雙方的合同對工程價款的支付標(biāo)準(zhǔn)也符合法律規(guī)定,是雙方真實(shí)意思表示。

法院在審理過程中,未經(jīng)原、被告雙方同意,指定某造價咨詢機(jī)構(gòu)對該工程造價進(jìn)行了鑒定,從而形成了三個工程造價數(shù)額:其一,以A公司與某大學(xué)簽訂的施工合同為標(biāo)準(zhǔn),確定任某完成的工程價款為1042萬元;其二,按照A公司與任某簽訂的協(xié)議,確定工程價款為1010.7萬元。其三,以清單計價標(biāo)準(zhǔn)(市場價)計算工程價款1229.7萬元。法院在審理過程中,以任某沒有建筑施工企業(yè)資質(zhì)為由,判令合同無效,認(rèn)定:“如不能取得工程款,將直接影響參與該工程施工的人員切身利益,故以實(shí)際工程清單計算工程價款。”使認(rèn)定的工程價款相差219萬元。二審法院引用合同條款“據(jù)實(shí)結(jié)算”即為“據(jù)清單計價標(biāo)準(zhǔn)”結(jié)算的觀點(diǎn)支持了一審判決。

二、施工合同無效,工程價款如何確定

1、合同無效后,工程款如何確定

建設(shè)工程施工合同具有特殊性,合同履行的過程,就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。《合同法》第五十八條規(guī)定,合同無效或者被撤銷后,因該合同取得的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)予以返還;不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。因建設(shè)施工過程的特殊性,無法返還,所以依法采取折價補(bǔ)償?shù)姆绞浇鉀Q合同糾紛。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第2條:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。《解釋》第2條肯定了參照合同約定作為確定工程價款的基本原則。考慮到為避免無效合同比有效合同的工程價款還高,同時也是為節(jié)省鑒定費(fèi)用,提高訴訟效率的需要。①

在本案中,一審法院的做法,有違法律和司法解釋的規(guī)定。而合同的約定:“甲方根據(jù)工程資金到位情況,在每次工程款到賬后扣除3%的管理費(fèi),工程竣工交付使用后按實(shí)結(jié)算”,應(yīng)視為合同雙方對合同價款有明確約定。不應(yīng)將“按實(shí)結(jié)算”理解成以清單結(jié)算,這是斷章取義的做法,嚴(yán)重?fù)p害了A公司的利益。

2、在合同無效后管理費(fèi)的約定是否有效

《解釋》第4條,承包人非法轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程或者沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與他人簽訂建設(shè)工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據(jù)《民法通則》第一百三十四條規(guī)定,收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得。

由于合同無效,那么對于管理費(fèi)的規(guī)定自然無效。根據(jù)《合同法》的規(guī)定,對管理費(fèi)的約定應(yīng)該予以返還。但收繳的制裁措施不適用。根據(jù)《建設(shè)工程施工合同糾紛司法解釋理解與適用》一書中,在解釋第4條時認(rèn)為:“對于約定取得的財產(chǎn)不適用收繳的制裁措施,主要理由是合同無效,如果對約定取得的財產(chǎn)也采用收繳的制裁措施,等于強(qiáng)制當(dāng)事人履行合同,導(dǎo)致的是合同履行的法律后果,這與合同無效的法律制度不一致,且擴(kuò)大收繳范圍,加重當(dāng)事人負(fù)擔(dān),與收繳的目的不適用,且沒有充分的法律依據(jù)”。而本案中,由于任某是提前退場,A公司并未收繳3%的管理費(fèi),故不用扣除。

三、構(gòu)建和諧的司法環(huán)境需要依法辦案

在上述案例中,多少存在一些不和諧因素。在案件審理過程中,有關(guān)法官曾告訴筆者,對方當(dāng)事人曾多次威脅稱,如果判決其敗訴,他將從法院樓上跳下。所以勸誡筆者,說你們是大企業(yè),這點(diǎn)錢也不算什么。筆者認(rèn)為,嚴(yán)格的依法辦事,使行同軌、車同轍,讓一切法律行為都符合法律所設(shè)定的社會規(guī)則,不應(yīng)使這一規(guī)則迫于一方的威脅而妥協(xié)。在一些法官的眼中,企業(yè)越大,越是有錢,當(dāng)然就越強(qiáng)勢,在判案的過程中,適度的偏向作為個人的一方,也是符合公平與正義的,也是社會“和諧”的一種表現(xiàn)。

但此種“和諧”不能有損社會正義,更不能有違依法治國的基本原則。作為一家大型施工企業(yè),一方面承載了更多的社會責(zé)任,另一方面必須依靠自身的競爭實(shí)力,平等地參與市場競爭。所以,和諧之音必須奏響在法治的光輝之下,而法院更應(yīng)堅守自己的職業(yè)操守,嚴(yán)格依法辦案,維護(hù)法律的公正。■

參考文獻(xiàn)

①《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》.北京:人民法院出版社

篇9

福建三建公司勝訴

1994年，福建省第三建筑工程公司（以下簡稱福建三建）與上海華盛房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營公司（以下簡稱華盛公司）簽訂《行南小區(qū)普樂新村聯(lián)合開發(fā)協(xié)議》，協(xié)議開發(fā)坐落在閔行區(qū)梅隴鎮(zhèn)行南村、占地面積為117.336畝的土地，建造多層房屋，協(xié)議約定了福建三建以資金作為投資，華盛公司負(fù)責(zé)解決基地前期開發(fā)、動遷、三通一平、后期配套工作，以及雙方的利益分配。協(xié)議簽訂后，福建三建向華盛公司支付了投資款總計3400多萬。

1995年，福建三建與華盛公司簽訂《建設(shè)工程施工承包合同》，華盛公司作為行南普樂新村住宅小區(qū)的建設(shè)單位，將該小區(qū)的建設(shè)工程交福建三建承包。合同簽訂后，福建三建即進(jìn)場施工，并墊付了2300多萬的工程款。

1997年，華盛公司、上海天鷹置業(yè)有限公司（以下簡稱天鷹公司）和案外人上海斯地爾置業(yè)有限公司簽訂《合作開發(fā)協(xié)議》，將該小區(qū)項目轉(zhuǎn)讓給了天鷹公司，并將土地使用權(quán)和有關(guān)的用地手續(xù)、地上建筑物轉(zhuǎn)入天鷹公司名下。

由于華盛公司未按法律規(guī)定和雙方的協(xié)議辦理開發(fā)項目相關(guān)的審批和變更手續(xù)，且拒絕支付福建三建墊付的巨額工程款，福建三建遭受了巨大的經(jīng)濟(jì)損失。福建三建委托了康達(dá)律師事務(wù)所律師作為訴訟人，于1999年向上海市第一中級法院起訴華盛公司，要求其返還3400多萬投資款及相應(yīng)的利息；并同時起訴華盛公司和天鷹公司，要求兩家公司對福建三建墊付的2300多萬工程款和利息承擔(dān)連帶責(zé)任。

篇10

關(guān)鍵詞：建設(shè)工程；承包人；優(yōu)先受償權(quán)

中圖分類號：D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A文章編號：1005-5312（2012）11-0279-01

關(guān)于建設(shè)工程承包人優(yōu)先授償權(quán)制度的具體適用過程中存在的諸多分歧和疑問,需要權(quán)威部門對該制度的具體適用作出更詳細(xì)的規(guī)定,以便司法實(shí)踐有所遵循。筆者就該制度的進(jìn)一步完善提出如下建議。

一、建立建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)登記制度。

因承包人的建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的存在不經(jīng)由某種方式予以公示,其權(quán)利過于強(qiáng)大,其對發(fā)包人本身的利益不會有影響,但發(fā)包人的其他債權(quán)人的利益則存在不確定性,隨時都有可能在承包人的工程款未獲清償時,承擔(dān)因建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)的突然出現(xiàn)且優(yōu)于自己的債權(quán)優(yōu)先受償,面臨權(quán)利落空的危險,有損于相關(guān)債權(quán)人的利益,不利于交易安全。

為了避免未經(jīng)任何公示的建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán),給其他債權(quán)人增加無法預(yù)期的風(fēng)險,就需要通過一定的方式將建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的存在向社會披露,使得其他人進(jìn)行與該工程有關(guān)的交易時,可以考慮在建設(shè)工程上的存在優(yōu)先受償權(quán)的事實(shí),以便對交易后果作出合理預(yù)期,從而有效地保護(hù)第三人的利益。鑒于優(yōu)先權(quán)具有不需登記而由法律直接規(guī)定即產(chǎn)生的特點(diǎn),我國《合同法》也沒有規(guī)定建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的成立以登記為要件。所以,筆者主張,對建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)采取登記對抗主義,即建設(shè)工程承包人優(yōu)先權(quán)并不以登記為成立和生效要件,但未經(jīng)登記,該優(yōu)先權(quán)僅能產(chǎn)生對一般債權(quán)人的優(yōu)先效力,而不能產(chǎn)生對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的優(yōu)先效力。也就是說,賦予經(jīng)登記的建設(shè)工程較優(yōu)先受償權(quán)以對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的效力,對未經(jīng)登記的建設(shè)工程款優(yōu)先受償權(quán),則不賦予對抗抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)的效力,以平衡各方特殊債權(quán)人之間的利益。登記的工程款是承包人優(yōu)先權(quán)實(shí)現(xiàn)的最高數(shù)額,如果實(shí)際結(jié)算的工程款高于登記的數(shù)額,則應(yīng)當(dāng)以登記的數(shù)額為準(zhǔn)。并且這種登記應(yīng)與抵押登一記、商品房預(yù)售登一記一起公開,以備當(dāng)事人查閱。

二、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體

因現(xiàn)有法律規(guī)定的不明確,建設(shè)工程合同中勘察、設(shè)計人以及施工合同分承包人是否對建設(shè)工程享有優(yōu)先受償權(quán)的問題,目前理論界存在廣泛爭議,司法實(shí)踐中各地法院的理解不同也容易引起法律適用中的困惑。建議在今后立法中或由最高人民法院以司法解釋的形式予以明確,將工程勘察、設(shè)計合同的承包人排除在建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的權(quán)利主體之外,并賦予建設(shè)工程合同分承包人享有優(yōu)先受償權(quán)的地位。

三、明確建設(shè)工程承包人優(yōu)先受償權(quán)的受償范圍及標(biāo)的物范圍

工程價款的定義和范圍對某些費(fèi)用是否能夠進(jìn)入工程價款,是否能享受優(yōu)先受償權(quán)關(guān)系重大,對不宜折價、拍賣的建設(shè)工程也應(yīng)有比較明確的界定,否則有可能導(dǎo)致實(shí)踐適用中標(biāo)準(zhǔn)不一,造成一定的混亂,有損法律的嚴(yán)肅性。

四、修訂建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的行使期限。

《批復(fù)》第4條規(guī)定，建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月,自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程約定的竣工之日起計算。在實(shí)踐中,工程從完工到驗(yàn)收合格,再到交付使用和結(jié)算完畢,需要相當(dāng)長的時間,工程款的數(shù)額通常較大,當(dāng)事人約定的給付期限也較長,很可能在建設(shè)工程合同中約定的支付最后一期工程款的時間從工程竣工之日起個6月以后,從而使立法的目的落空。筆者認(rèn)為,將建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限從建設(shè)工程合同約定的工程款支付之日起算,則可避免上述問題的產(chǎn)生。

五、進(jìn)一步完善承包人行使優(yōu)先受償權(quán)的程序