秘密拍照偵查手段法制化透析

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摘要：秘密拍照作為一種秘密偵查手段,同時(shí)也是一種技術(shù)偵查手段,普遍應(yīng)用于各國的偵查實(shí)踐中。但是,在秘密拍照過程中,由于容易出現(xiàn)侵犯犯罪嫌疑人及相關(guān)人員的肖像權(quán)、住宅權(quán)、隱私權(quán)等基本人權(quán)的情況,因而許多國家紛紛對其進(jìn)行法律規(guī)制,以期在懲罰犯罪與保障人權(quán)的價(jià)值選擇中達(dá)到平衡。而我國的刑事立法對秘密拍照卻缺少相應(yīng)的規(guī)定,本文將對刑事偵查中秘密拍照手段的運(yùn)用與人權(quán)保護(hù)作一淺顯分析,望可以促進(jìn)我國刑訴法的完善。

關(guān)鍵詞：秘密偵查技術(shù)偵查秘密拍照法制化

在全球進(jìn)入和平發(fā)展的新軌道后,如何應(yīng)對日益嚴(yán)峻的犯罪態(tài)勢,謀求國家的和平與穩(wěn)定,已經(jīng)成為了世界各國刑事司法政策中的重點(diǎn)任務(wù)。上世紀(jì)六、七十年代以來,全球犯罪態(tài)勢表現(xiàn)出來許多新情況,主要是以犯罪、有組織犯罪、恐怖犯罪為主要代表,傳統(tǒng)的偵查方法應(yīng)對這些新型犯罪功效有限,因此秘密偵查成為刑事偵查工作中一項(xiàng)重要的偵查行為。其中秘密拍照(以下簡稱秘拍)手段在獲取犯罪線索、固定犯罪證據(jù)中發(fā)揮著重要作用。但是由于秘拍的使用在無形中侵害了公民某些基本權(quán)利而備受爭議,因此,如何合理合法運(yùn)用秘密拍照手段,在懲罰犯罪和保障人權(quán)中尋求一個(gè)客觀的平衡點(diǎn),具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。

一、秘密偵查的含義

(一)秘密拍照的定義

秘密拍照屬于秘密偵查中的一種偵查手段,19世紀(jì)發(fā)明的照相技術(shù)被警察機(jī)關(guān)用做收集證據(jù)的手段。拍照,即是拍攝、照相,本文中提到的“秘密拍照”,狹義的特指照相,不包括攝像(錄像)。即在偵查中,通過一定的照相器材,在犯罪嫌疑人等相關(guān)人員不知曉的情況下,偵查機(jī)關(guān)采取監(jiān)視犯罪嫌疑人的行為,獲得相關(guān)的照片等證據(jù),本詞條并不包括攝像(錄像)的連續(xù)性行為。

(二)秘密拍照的特征及其存在的問題

秘密拍照經(jīng)常使用的器材除了普通相機(jī)以外,數(shù)碼相機(jī)也在秘拍中經(jīng)常使用,其他一些輔助的監(jiān)控設(shè)備也是秘密拍照過程所必需的,無聲拍照等技術(shù)也早已廣泛投入使用。隨著科技的發(fā)展,拍照器材趨向于向更小巧、更隱秘,偽裝性和科技性更強(qiáng)。由此可見秘密拍照具有以下幾個(gè)特點(diǎn):

1.秘密性

這是它的首要特點(diǎn)。為了保證偵查的效率和成功,秘密拍照最重要的特征是必須秘密進(jìn)行,一般是在犯罪嫌疑人“不知情”的情況下實(shí)施的。因此偵查機(jī)關(guān)采取這一技術(shù)偵查措施,無須征求拍照對象的同意便可進(jìn)行。但是秘密拍照在使用時(shí)可能主要涉及到侵犯公民的肖像權(quán)、住宅權(quán)、隱私權(quán)等人權(quán)問題,而正是由于這種“不知情的秘密性”,往往使得犯罪嫌疑人和相關(guān)人員無從知道自己權(quán)利被侵害的事實(shí),也就不能有效的尋求法律的保護(hù)。

2.緊迫性

秘密拍照的過程不同于秘密錄像、監(jiān)聽等手段使用的連續(xù)性,限于案情的緊迫性,拍照的時(shí)機(jī)選擇是轉(zhuǎn)瞬即逝的,而且秘密拍照的內(nèi)容、范圍很多時(shí)候都是由偵查人員根據(jù)案情需要進(jìn)行臨機(jī)的衡量和判斷。在法律法規(guī)等規(guī)定中,對秘密拍照等秘密偵查措施并沒有作出明確的可操作性規(guī)定;在實(shí)踐中,偵查機(jī)關(guān)實(shí)施秘密拍照的偵查手段具有一定程度的隨意性,因此是否拍照、拍照的哪些內(nèi)容最終可以成為證據(jù),偵查人員選擇拍照的對象是否都是與案情有關(guān),等一系列問題都是有待商榷的。

3.廣泛性

因?yàn)檎障嗥鞑脑O(shè)備的發(fā)展,包括紅外線照相、紫外線照相技術(shù)等一系列科技手段在秘密拍照方面的廣泛應(yīng)用,照相的空間范圍也得到了大幅度的提升,因此在其他偵控技術(shù)不便使用的情況下,秘密拍照具有運(yùn)用的廣泛性。但是,這樣無疑在某種程度上嚴(yán)重侵犯了當(dāng)事人的隱私權(quán)和住宅權(quán)。

二、秘密拍照法制化現(xiàn)狀

(一)我國有關(guān)秘密拍照的立法規(guī)定

我國關(guān)于秘密偵查手段的法律規(guī)定,目前僅見于警察法和國家安全法的原則性、宣示性規(guī)定。由于偵聽、電話監(jiān)聽、電子監(jiān)控、秘密拍照或錄像,都可歸類為秘密采用的技術(shù)偵查手段,而目前有兩部法律對技術(shù)偵查有一個(gè)概括式的規(guī)定,即1993年頒布的《國家安全法》和1995年頒布的《人民警察法》,秘密拍照作為技術(shù)偵查手段之一,在此可算是一種間接規(guī)定。而上述法律規(guī)定并沒有針對秘密拍照進(jìn)行具體、詳細(xì)的可行性規(guī)定。

2010年6月24日,備受社會(huì)關(guān)注的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》和《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》終于全文公布。特別值得關(guān)注的是,《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》第三十五條明確規(guī)定:“偵查機(jī)關(guān)依照有關(guān)規(guī)定采用特殊偵查措施所收集的物證、書證及其他證據(jù)材料,經(jīng)法庭查證屬實(shí),可以作為定案的根據(jù)。法庭依法不公開特殊偵查措施的過程及方法。”這意味著特殊偵查所獲取的證據(jù)效力為這一司法解釋所承認(rèn),學(xué)界認(rèn)為這是“秘密偵查法制化”的重要一步。

(二)司法實(shí)踐中秘密拍照存在的問題

1.秘密拍照的適用缺乏明確的法定程序

無論是我國的《刑事訴訟法》,還是有關(guān)秘密拍照的兩個(gè)法律,即《國家安全法》和《人民警察法》,都沒有對秘密拍照的適用程序進(jìn)行明確規(guī)定,因此,秘密拍照的實(shí)施缺乏法定程序的規(guī)定。

2.秘密拍照缺乏中立機(jī)關(guān)的審查監(jiān)督

目前,秘密拍照手段的實(shí)施完全由國家安全機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)自主決定,整個(gè)秘拍過程完全呈封閉狀態(tài),從秘拍的啟動(dòng)、執(zhí)行和結(jié)束,到秘拍條件、程序和范圍的設(shè)置等,都由兩個(gè)部門自我行政授權(quán),責(zé)任也自我承擔(dān),除了自我約束和自我監(jiān)督外,不受其他任何機(jī)關(guān)的監(jiān)督和審查,這種運(yùn)行狀況,客觀上便利了偵查機(jī)關(guān)的偵查,可能會(huì)強(qiáng)化對犯罪的打擊力度,但另一方面,也可能造成偵查機(jī)關(guān)的偵查權(quán)力失控,容易導(dǎo)致專權(quán)和濫用。

3.對于不當(dāng)秘密拍照,當(dāng)事人缺乏救濟(jì)渠道

所謂無救濟(jì)即無權(quán)利,對于不當(dāng)秘密拍照應(yīng)當(dāng)建立救濟(jì)渠道。然后權(quán)利要得到救濟(jì)。必須具備三個(gè)條件即當(dāng)事人要有渠道知道權(quán)利被侵害;侵害行為必須有中立機(jī)關(guān)來界定其是非法的、不當(dāng)?shù)?法律規(guī)定了相應(yīng)的救濟(jì)途徑。而我國目前的秘密拍照立法及實(shí)踐中,三個(gè)條件都不具備。一是由于整個(gè)秘密拍照程序?qū)ν饨缍允峭耆忾]的、秘密的,當(dāng)事人對自己的權(quán)利是否被侵犯根本無從知曉,所以不可能提出異議;二是由于缺乏審查監(jiān)督秘密拍照行為的中立機(jī)關(guān),所有秘拍手段的實(shí)施都無法得到鑒別和判斷;三是由于立法的簡陋,當(dāng)事人對不當(dāng)秘密拍照缺乏法定救濟(jì)渠道。

三、對于秘密拍照的立法建議

我國在使用如秘密拍照等多種措施的同時(shí),應(yīng)注意保持犯罪控制和人權(quán)保障之間的平衡。

(一)規(guī)定秘密拍照適用案件的范圍和適用的條件

世界各國對于秘密拍照的適用范圍的規(guī)定基本上都是限定在危害國家安全罪、走私犯罪、偽造貨幣罪、有組織的黑社會(huì)性質(zhì)的犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪及其他的重大刑事犯罪和跨國犯罪中。同時(shí)由于秘密拍照基本上屬于強(qiáng)制偵查措施,應(yīng)該符合強(qiáng)制偵查的必要性原則和比例原則,因此應(yīng)當(dāng)在刑事訴訟法中規(guī)定必須是在使用其他偵查手段難以取得證據(jù)或者有重大危險(xiǎn)時(shí)才可以采用秘密拍照偵查手段。借鑒“它山之石”,秘密拍照在原則上只適用于嚴(yán)重的故意犯罪,即可能被判處5年有期徒刑以上刑罰的故意犯罪,以及涉及嚴(yán)重暴力的犯罪、黑社會(huì)犯罪、恐怖組織犯罪、犯罪、貪污賄賂犯罪和危害國家安全等故意犯罪。只有當(dāng)采用常規(guī)偵查手段無效或者很難查清案件事實(shí)或者機(jī)器危險(xiǎn),因而確有必要的情況下,才允許使用秘密拍照手段。同時(shí),秘密拍照使用的時(shí)間、地點(diǎn)的界定也應(yīng)有嚴(yán)格的限制和相應(yīng)的審批程序加以規(guī)制。這一立法建議也符合技術(shù)偵查法制化應(yīng)遵循的原則要求。

(二)對秘密拍照的決定權(quán)和監(jiān)督權(quán)進(jìn)行程序控制

1.秘密拍照的實(shí)施主體

根據(jù)我國的國情,現(xiàn)有的偵查體制,案件的發(fā)生情況,以及情報(bào)偵查技術(shù)尤其是技術(shù)偵查應(yīng)具備的人員和技術(shù)條件來看,能夠?qū)嵤┟孛軅刹榈臋C(jī)關(guān),應(yīng)限制為公安機(jī)關(guān)、國家安全機(jī)關(guān)。如有需要,可以商請其他偵查機(jī)關(guān)進(jìn)行協(xié)助。而且秘密拍照的實(shí)行過程中必須經(jīng)過中立性法定機(jī)關(guān)的批準(zhǔn),這是一個(gè)基本原則。

2.秘密拍照的審批程序

一般來講,采取技術(shù)偵查措施審批程序應(yīng)有如下4個(gè)環(huán)節(jié)構(gòu)成:一是申請者,二是申請的形式,三是批準(zhǔn)者,四是批準(zhǔn)的格式。在上述4個(gè)環(huán)節(jié)中,批準(zhǔn)者決定是否可以采取技術(shù)偵查措施時(shí),所依據(jù)的判斷標(biāo)準(zhǔn),即可以采取技術(shù)偵查措施的實(shí)質(zhì)要件是整個(gè)審批程序的核心內(nèi)容。

3.獲取材料的使用與管理

應(yīng)當(dāng)說們能否有效使用秘密拍照手段這一技術(shù)偵查措施獲取的證據(jù)材料來證明相關(guān)犯罪行為,直接關(guān)系到技術(shù)偵查措施打擊犯罪的效能發(fā)揮,因此,在有關(guān)秘密拍照的立法中明確如何使用采取秘拍所獲的材料十分必要。另外,在秘拍過程中,不可避免的會(huì)涉及到實(shí)施對象的個(gè)人隱私問題,因此,明確如何管理所獲材料也很必要。

4.確立秘密拍照的救濟(jì)渠道

秘密拍照過程中如果發(fā)生侵犯相對人權(quán)利的情況,給予相對人相應(yīng)的程序性救濟(jì)是必要的。

第一,賦予相對人及其委托律師以知悉權(quán)、閱卷權(quán)和異議權(quán)。作為偵查措施一種的秘密拍照也要體現(xiàn)適度公開,尤其是秘密拍照運(yùn)用過程中強(qiáng)調(diào)“秘密”,因此在事后更應(yīng)加強(qiáng)其公開的力度。通過加強(qiáng)對秘密拍照適用的監(jiān)督,能達(dá)到加強(qiáng)對于個(gè)人隱私權(quán)的保護(hù)的效果

第二,賦予辯護(hù)方對偵查機(jī)關(guān)違反法定程序進(jìn)行秘密拍照所取得的證據(jù)材料,請求法院排除不予采信的權(quán)利。我國法律對于偵查機(jī)關(guān)違反法定程序取得的證據(jù)采取了限制排除的規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的解釋》第61條規(guī)定了對于刑訊逼供或威脅、引誘、欺騙等非法方法取得的言詞證據(jù)予以排除,但對于實(shí)物證據(jù)則默許其可采性。這樣規(guī)定不利于秘密拍照過程中公民隱私權(quán)的保護(hù)。在當(dāng)代社會(huì)普遍重視肖像權(quán)、住宅權(quán)、隱私權(quán)的國際環(huán)境下,應(yīng)該賦予辯護(hù)方請求法院排除違反法定程序進(jìn)行秘密拍照所取得的證據(jù)材料的權(quán)利。

第三,賦予犯罪嫌疑人及相關(guān)人員對于偵查機(jī)關(guān)違法秘密拍照侵犯其權(quán)益的行為要求國家給予賠償?shù)臋?quán)利。各國普遍建立了國家對于因不正當(dāng)行使公權(quán)力給公民個(gè)人權(quán)益造成損害適度賠償?shù)闹贫取覍γ孛芘恼者^程中侵犯公民人權(quán)的行為給予賠償,能緩解受侵害人的精神痛苦并給予被侵害人一定的慰藉。因此,對于偵查機(jī)關(guān)秘密拍照中非法侵犯公民肖像權(quán)、住宅權(quán)、隱私權(quán)的行為給予國家賠償,有利于更好地保護(hù)人權(quán),更好地為被侵害者提供救濟(jì)。

秘密拍照偵查措施是一柄雙刃劍,因此,我們必須嚴(yán)格確定秘密拍照的法律標(biāo)準(zhǔn),在有力打擊預(yù)防犯罪的同時(shí),注意有效防范秘拍的誤用和濫用,使其對人權(quán)可能造成的侵犯降低到最低合理限度內(nèi)。

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