內(nèi)幕范文10篇

一、我國關(guān)于內(nèi)幕信息的定義

（一）內(nèi)幕信息的重大性

在《指引》中的第九條根據(jù)其顯著影響給出一定的判斷標(biāo)準(zhǔn)。即通常情況下，有關(guān)信息一旦公開，公司證券的交易價(jià)格在一段時(shí)期內(nèi)與市場指數(shù)或相關(guān)分類指數(shù)發(fā)生顯著偏離，或者致使大盤指數(shù)發(fā)生顯著波動(dòng)。該規(guī)定主要是以內(nèi)幕信息公開后對公司股票造成重大影響作為判斷的標(biāo)準(zhǔn)。這只是對內(nèi)幕信息重大性的一種判斷方法。有學(xué)者認(rèn)為判斷內(nèi)幕信息的重大性要綜合考慮以下幾個(gè)方面的因素：第一，信息一旦公開是否會(huì)對相關(guān)的股票價(jià)格產(chǎn)生影響，而不用考慮該信息最后是否會(huì)實(shí)現(xiàn)。第二，大部分投資者在知曉該信息后是否會(huì)重新估計(jì)相關(guān)股票的投資價(jià)格。第三，了解該信息的相關(guān)人員，是否在知曉該信息以后從事了與信息內(nèi)容相一致的投資行為。第四，有關(guān)的上市公司是否按要求對該信息進(jìn)行了保密。美國的證券法是非常發(fā)達(dá)和完備的，通過數(shù)起內(nèi)幕交易案例的判決，美國司法界在判斷內(nèi)幕信息重大性方面總結(jié)出了“理性投資人”的判斷標(biāo)準(zhǔn)——即“如果一個(gè)理智的投資者，在他作出投資時(shí)，可能認(rèn)為這個(gè)被忽略的事實(shí)是重要的，那么它就是重要的。換句話說，即這個(gè)被忽略的事實(shí)公開后，極有可能被理智的投資者看成是改變了自己所掌握的信息的性質(zhì)，那么，這些事實(shí)是重要的。”通過這一標(biāo)準(zhǔn)，我們可以排除一些可能影響公眾投資，但是具有模糊性的信息成為內(nèi)幕信息的可能，從而更加精確地打擊內(nèi)幕交易。因?yàn)橐粋€(gè)理性的投資者在分析股票時(shí)都盡可能多的了解上市公司所的具體的、有實(shí)質(zhì)影響力的信息，并不會(huì)根據(jù)一個(gè)模糊的、不確定的小道消息而改變自己的投資決定。正如投資者聽說蘋果公司總裁喬布斯生病，并不會(huì)立即作出拋售蘋果公司股票的決定，因?yàn)檫@個(gè)信息過于模糊，具體情況不得而知。但是喬布斯去世的消息公布后，蘋果股價(jià)大幅下跌，因?yàn)檫@個(gè)信息足夠具體而且足以影響投資者做出決定。

（二）內(nèi)幕信息的未公開性

未公開性。通過“內(nèi)幕”二字，我們可以看出這類信息只能為上市公司內(nèi)部的少數(shù)人員掌握，一旦公開也就無法稱為“內(nèi)幕”了，因此未公開性是內(nèi)幕信息最重要的特征。未公開性簡單地說就是信息還未被證券市場的有關(guān)投資者所知。我國對內(nèi)幕信息是否公開存在三種界定標(biāo)準(zhǔn)：一是該信息已經(jīng)在全國性的新聞媒介上公布；二是相關(guān)上市公司通過新聞會(huì)的方式向公眾公開；三是證券市場已經(jīng)消化了該信息，即市場對該信息已經(jīng)做出了反應(yīng)。前兩種公開標(biāo)準(zhǔn)屬于形式標(biāo)準(zhǔn)，后一種屬于實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。在中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)的《證券市場內(nèi)幕交易行為認(rèn)定指引(試行)》第11條規(guī)定：本指引所稱的內(nèi)幕信息公開，是指內(nèi)幕信息在中國證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體披露，或者被一般投資者能夠接觸到的全國性報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體揭露，或者被一般投資者廣泛知悉和理解。在2012年，最高人民法院和最高人民檢察院出臺(tái)了關(guān)于辦理內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋，在該《解釋》第5條第3款中定義，所謂內(nèi)幕信息的公開，是指內(nèi)幕信息在國務(wù)院證券、期貨監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報(bào)刊、網(wǎng)站等媒體披露。通過以上法條我們得出結(jié)論：目前我國對于內(nèi)幕信息公開的標(biāo)準(zhǔn)采取的是形式標(biāo)準(zhǔn)，即只需要上市公司將和其有關(guān)的內(nèi)幕信息在相關(guān)媒體上合法披露，不論公眾是否真的知曉都認(rèn)為是公開了。這種公開的標(biāo)準(zhǔn)操作起來相對簡單，也方便監(jiān)管部門的監(jiān)管，但是這種方式很容易被內(nèi)幕人利用，并不能有效地打擊內(nèi)幕交易。而實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)的要求就嚴(yán)格很多，即使企業(yè)已經(jīng)通過合法的方式披露了內(nèi)幕信息，但是由于該信息尚未被公眾知曉以及被市場充分消化吸收，也不算已經(jīng)公開了信息。這一嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)有利于打擊企圖逃避法律制裁的不法分子，但是由于該標(biāo)準(zhǔn)不容易確定，實(shí)踐起來比較困難。不可否認(rèn)的是，實(shí)質(zhì)性的公開標(biāo)準(zhǔn)將是打擊內(nèi)幕交易需要努力的方向。

二、內(nèi)幕信息具有真實(shí)性的探討

一、內(nèi)幕交易的危害

1、內(nèi)幕交易對公司造成損害。保護(hù)上市公司的利益，也是證券法的基本目標(biāo)之一。反對內(nèi)幕交易的一個(gè)重要理由是內(nèi)幕交易對涉及內(nèi)幕信息的公司造成了損害。

第一，內(nèi)幕交易會(huì)損害公司的聲譽(yù)。當(dāng)某公司的內(nèi)部人利用重大非公開消息進(jìn)行證券交易時(shí)，公司的大眾投資者很可能會(huì)認(rèn)為自己未受到公正的待遇，從而喪失對公司經(jīng)理人員的信心，進(jìn)而喪失對整個(gè)公司的信心，使公司的聲譽(yù)受到損害。…公司的聲譽(yù)對公司的股票價(jià)格有著重要的影響。作為大眾投資者，由于財(cái)力有限，投入的時(shí)間也比較有限，同時(shí)又缺乏專業(yè)投資者的技巧，為了降低風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)然愿意購買聲譽(yù)比較好的公司的股票。當(dāng)公司存在內(nèi)部人交易，公司的聲譽(yù)受到損害時(shí)，許多大眾投資者就不愿意去購買該公司的股票。第二，內(nèi)幕交易影響公司效率。當(dāng)市場存在內(nèi)幕交易時(shí)，公司股票的價(jià)格不能準(zhǔn)確適當(dāng)?shù)卦谧C券市場上反映出來，因?yàn)樾畔竟善钡膬r(jià)格有最直接的影響。當(dāng)內(nèi)部人利用公司的重大非公開信息進(jìn)行交易時(shí)，為了獲得更多的利潤，內(nèi)部人有可能盡量延遲公布公司的信息。重大非公開信息公布的越遲延，公司的股票市場價(jià)格和公司股票的實(shí)際價(jià)值之間的差別就越明顯。公司股票市場價(jià)格，不能反映正常的公司生產(chǎn)經(jīng)營狀況，尤其是當(dāng)公司的下層職位的員工在利用重大j#公開信息進(jìn)行內(nèi)幕交易時(shí)，為了長期獲得利潤，極力延遲向上層員工傳達(dá)信息，使上層員工不能迅速而準(zhǔn)確地獲得作出決策的重大信息，最終影響到公司的營運(yùn)效率。

2、內(nèi)幕交易對投資者造成損害。保護(hù)投資者的利益一直是各國證券法的基本目標(biāo)。美國《1933年證券法》的核心是第五章，該章的主要精神是禁止公司在符合證券法要求的登記完成之前發(fā)行任何證券，《1933年證券法》的大部分規(guī)定及其附錄的表格、規(guī)則都反映這一目的。(1934年證券交易法》是為了保證有關(guān)各種證券的信息在證券市場上及時(shí)準(zhǔn)確的公開。從根本上講，美國這兩部法律的基本目的是保護(hù)投資者的利益。當(dāng)證券市場存在內(nèi)幕交易時(shí)，會(huì)對投資者產(chǎn)生誤導(dǎo)，從而對投資者造成損害。對投資者造成的損害，主要發(fā)生在內(nèi)幕信息是利好時(shí)。當(dāng)內(nèi)幕信息是利好信息時(shí)，從事內(nèi)幕交易行為的人員要大量購人證券(主要是股票)，待信息公布之后，證券價(jià)格上漲時(shí)再適時(shí)拋售證券。

3、內(nèi)幕交易對證券市場造成損害。內(nèi)幕交易對證券市場會(huì)造成損害，基本上是主張禁止內(nèi)幕交易的所有學(xué)者所公認(rèn)的理由。這種理由是基于“公共信心”或“市場正值性(完整性)”理論。一方面，如果證券法允許內(nèi)幕交易，大眾投資者就會(huì)對證券市場失去信心，從而影響大眾投資者的投資熱情，最終會(huì)使證券市場的資金越來越少。作為一名普通的大眾投資者，在獲得信息方面是無法與公司內(nèi)部人相比的，當(dāng)投資者認(rèn)為自己對證券市場的投資不過是從事內(nèi)幕交易者獲利的陷阱時(shí)，自然不會(huì)自投羅網(wǎng)。此時(shí)證券市場的資金肯定會(huì)逐漸減少。證券市場的籌集資金的功能和對資本優(yōu)化組合的功能就會(huì)喪失。另一方面，如果允許證券市場的內(nèi)幕交易，內(nèi)部人為了利用重大非公開信息長期獲利，會(huì)采取一切措施盡可能地延遲公布這些信息，而信息傳遞的迅捷與否直接影響證券市場的效率，內(nèi)部人遲延公布信息的結(jié)果，必然導(dǎo)致證券市場效率降低。同時(shí)證券市場內(nèi)部人延遲公布信息，又使大眾投資者對證券缺乏效率不滿，從而減少投資。而無論是投資者減少投資，還是信息傳遞的遲延，都會(huì)使證券市場的籌集資金的功能和對資本優(yōu)化組合的功能逐漸喪失。

4、內(nèi)幕交易會(huì)引發(fā)道德風(fēng)險(xiǎn)。道德風(fēng)險(xiǎn)是經(jīng)濟(jì)學(xué)上的概念，它最初是指在保險(xiǎn)市場中，當(dāng)一方保險(xiǎn)之后，由于保險(xiǎn)公司不能有效地對其進(jìn)行監(jiān)督，因而其避免保險(xiǎn)事故的積極性就會(huì)降低。后來道德風(fēng)險(xiǎn)泛指一切可能引發(fā)不良行為的現(xiàn)象。無論公司的利好信息或利空信息都會(huì)使從事內(nèi)幕交易的人獲利。當(dāng)信息是利好信息時(shí)，內(nèi)幕交易人員可以先購進(jìn)證券，待信息公布以后再出售證券而獲利。當(dāng)信息是利空信息時(shí)，內(nèi)幕交易人員在其他投資者出售證券以前出售證券，待信息公布以后，證券價(jià)格下降時(shí)，內(nèi)幕交易人員已經(jīng)獲利。如果允許內(nèi)幕交易，公司經(jīng)營得差要比經(jīng)營得好容易的多，而無論公司經(jīng)營的好壞，內(nèi)部人又可以利用內(nèi)幕交易獲利，此時(shí)就存在一種風(fēng)險(xiǎn)，即內(nèi)部人為了自己的利益，故意讓公司經(jīng)營得較差，這就是通常所說的證券市場的經(jīng)營者道德風(fēng)險(xiǎn)。

證券市場的內(nèi)幕交易，是指因市場參與者或相關(guān)人員其特殊地位而獲取上市公司內(nèi)幕情報(bào)的人員，利用該信息轉(zhuǎn)變?yōu)楣_信息前的時(shí)間差，親自從事或者明示、暗示他人進(jìn)行證券交易以牟取暴利的行為。內(nèi)幕交易破壞了證券交易公開、公平、公正的原則，擾亂了證券交易秩序，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。因此，近年來，西方主要發(fā)達(dá)國家均加重了對其處罰的力度（包括刑罰）。新《證券法》第七十三條至第七十六條對內(nèi)幕交易行為的法律責(zé)任作了進(jìn)一步的明確規(guī)定。字串3

一、內(nèi)幕交易行為的主體

證券市場上可能實(shí)施內(nèi)幕交易行為的人可分為三類：一是法定的內(nèi)幕人員；二是利用職務(wù)之便竊取內(nèi)幕信息的非內(nèi)幕人員；三是通過其它便利條件知悉內(nèi)幕信息的非內(nèi)幕人員。我國新《證券法》第七十四條將內(nèi)幕人員大致分為七類。非內(nèi)幕人員能否成為內(nèi)幕交易的主體，理論界一直存有爭議，筆者認(rèn)為，應(yīng)將非內(nèi)幕人員納入內(nèi)幕交易的主體范疇。因?yàn)榭赡苤?nèi)幕信息的人，并不僅僅是那些公司關(guān)系人，其他人如公司關(guān)系人的朋友、客戶等，均可從其它渠道有意或無意獲悉一些內(nèi)幕信息。如果他們在交易中利用了該信息，其行為動(dòng)機(jī)與危害程度實(shí)質(zhì)上與內(nèi)幕人員實(shí)施的內(nèi)幕交易并無二致，因此非內(nèi)幕人員同樣也能進(jìn)行內(nèi)幕交易。正是在這個(gè)意義上，新《證券法》第七十三條規(guī)定：“禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動(dòng)。”從而把非內(nèi)幕人員利用或者指使他人利用內(nèi)幕信息從事證券交易的行為，也納入法律禁止之列，嚴(yán)密了法律規(guī)定。

二、內(nèi)幕交易信息的界定字串4

內(nèi)幕信息的判別源于美國證券交易委員會(huì)（SEC）的有效市場理論，該理論認(rèn)為，一旦信息被相當(dāng)數(shù)量的投資者知悉，會(huì)影響他們的投資判斷，相關(guān)公司的股價(jià)會(huì)很快發(fā)生波動(dòng)，即可以此反證該信息是內(nèi)幕信息。根據(jù)該理論及其發(fā)展，內(nèi)幕信息必須具備三個(gè)條件：（1）該信息為與公司有某種特定關(guān)系的內(nèi)幕人員所掌握；（2）信息持有人所知悉的信息，尚未被市場上廣大投資者所公知；（3）該信息本身具有重要性，足以對該證券的市場價(jià)格產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響。

我國新《證券法》在這三個(gè)條件基礎(chǔ)上，對內(nèi)幕信息的外延作了進(jìn)一步界定。新《證券法》第七十五條列舉了八項(xiàng)屬于內(nèi)幕信息的重大信息。司法實(shí)踐中應(yīng)注意這樣兩個(gè)問題：（1）一些股評(píng)家和學(xué)者對證券市場作出的預(yù)測和分析，往往也能造成對股價(jià)走勢的實(shí)質(zhì)性影響，是否也應(yīng)歸屬為內(nèi)幕信息？筆者認(rèn)為，司法實(shí)踐中對此應(yīng)作具體分析，凡是依據(jù)歸屬內(nèi)部不為他人知悉的重大決定或重大事實(shí)而作出的預(yù)測和分析，應(yīng)認(rèn)定為內(nèi)幕信息，而不能以“調(diào)查數(shù)據(jù)”等草率定性；對于那些確是運(yùn)用公開信息資料而作出的股評(píng)和預(yù)測，對發(fā)行人和投資者不負(fù)保密責(zé)任，不應(yīng)歸屬于內(nèi)幕信息。（2）股市上的傳言是否構(gòu)成內(nèi)幕信息？從表面上看，傳言也是一種信息，而且是非經(jīng)合法渠道公開的信息，甚至有些傳言也能對股票價(jià)格構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響。但是，傳言未被證實(shí)之前，不足以判斷其真?zhèn)危劜簧暇哂兄匾裕覀餮猿钟腥宋幢厥桥c公司有某種特殊關(guān)系的內(nèi)幕人員。因此，筆者認(rèn)為，不宜將傳言認(rèn)定為內(nèi)幕信息。傳言如事后證實(shí)是虛構(gòu)事實(shí)，企圖以訛傳訛，影響股市，從股價(jià)跌宕中牟取暴利，雖然它可能對股票價(jià)格產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性影響，但這已屬于證券法禁止的另一類證券欺詐行為——操縱市場，而與內(nèi)幕交易無關(guān)。傳播謠言者除應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任外，還可能受到刑法的追究。字串9

論文關(guān)鍵詞：內(nèi)幕交易民事責(zé)任公平原則

論文摘要：內(nèi)幕交易就是內(nèi)幕信息人員利用內(nèi)幕信息從事證券交易的違法行為．我國證券法規(guī)定咐于內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任”．但是這個(gè)規(guī)定比較原則，在司法實(shí)踐中不具有可操作性．本文主要分析了我國現(xiàn)有規(guī)制內(nèi)幕交易法律所存在的不足，并提出了完善我國內(nèi)幕交易民事賠償制度的建議．

新《中華人民共和國證券法》于2006年1月1日開始實(shí)施，第76條明確規(guī)定了證券內(nèi)幕交易行為的民事賠償制度，這一規(guī)定對證券市場健康發(fā)展和社會(huì)公正的實(shí)現(xiàn)起到重要作用。但是在法律修訂后幾個(gè)月內(nèi)就發(fā)生了新疆天山股份原副總經(jīng)理陳建良內(nèi)幕交易案，吉林敖東內(nèi)幕交易案和杭蕭鋼構(gòu)內(nèi)幕交易案等。盡管證券會(huì)加大查處內(nèi)幕交易行為的力度并對其做出及其嚴(yán)厲的處罰，但是，不足以阻止內(nèi)幕交易行為大量發(fā)生。主要原因是新《證券法》中內(nèi)幕交易的規(guī)定不僅太原則，而且缺乏操作性，致使內(nèi)幕交易受損的投資者不容易獲得有效救濟(jì)。

一、內(nèi)幕交易概念

內(nèi)幕交易，在英美稱為內(nèi)部人交易，在臺(tái)灣地區(qū)稱之為內(nèi)線交易。0結(jié)合我國立法，在我國內(nèi)幕交易的主流定義是指“有關(guān)證券發(fā)行和交易的內(nèi)幕人員和非法獲得內(nèi)幕信息的非內(nèi)幕人員，利用尚未公開的、可影響證券價(jià)格的重要信息，進(jìn)行證券交易，以獲取經(jīng)濟(jì)利益或減少經(jīng)濟(jì)損失的行為；或者泄露該信息或者建議他人買賣該證券的行為。”

我們認(rèn)為，證券市場的內(nèi)幕交易是指因其特殊地位而獲取證券市場內(nèi)幕信息的人員，利用該信息轉(zhuǎn)變?yōu)楣_信息前的時(shí)間差，進(jìn)行證券交易或泄露該信息或建議他人進(jìn)行證券交易的行為。也學(xué)者認(rèn)為：“掌握未公開、對證券交易價(jià)格有重大影響的信息的人，以獲取利益或減少損失為目的，利用該信息從事證券交易活動(dòng)或者建議他人、或者泄漏該信息使他人從事證券交易活動(dòng)的行為”。

內(nèi)幕交易是指掌握內(nèi)幕信息的人，為獲取利益或減少損失，利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的行為。內(nèi)幕交易是一種典型的證券欺詐行為，在很大程度上危害著證券交易安全．因此各國的公司立法、證券立法都努力對此實(shí)施強(qiáng)有力的法律規(guī)制。我國《證券法》、《禁止證券欺詐行為暫行辦法》等證券法律、法規(guī)對內(nèi)幕交易也作出了相應(yīng)的規(guī)制。但是，考察我國證券法律、法規(guī)，其規(guī)制體系中只注重公法手段的運(yùn)用，強(qiáng)調(diào)追究內(nèi)幕交易人的刑事責(zé)任和行政責(zé)任，由于訴訟主體資格、舉證責(zé)任的承擔(dān)、損害賠償數(shù)額的確定等方面的原因，立法者對內(nèi)幕交易中的受害者沒有給予足夠的關(guān)懷，致使我國內(nèi)幕交易法律規(guī)制體系中私權(quán)救濟(jì)手段空缺。我國有學(xué)者認(rèn)為川：“刑罰和行政處罰重在遏止和打擊內(nèi)幕交易行為，恢復(fù)正常的證券市場秩序，但不能對內(nèi)幕交易受害人提供足夠的法律救濟(jì)，使得侵害人與受害人之間已經(jīng)失衡的利益關(guān)系難以恢復(fù)平衡。因此。只有對受害人進(jìn)行民事救濟(jì)，將侵害人的非法所得用于補(bǔ)償受害人的損失，才能真正和徹底實(shí)現(xiàn)法律的公正和正義。”

一、建立證券內(nèi)幕交易損害賠償制度的法理分析

在所有的商業(yè)交易中，證券交易最具有風(fēng)險(xiǎn)性和投機(jī)性，作為證券交易中內(nèi)幕交易受害人，對證券市場上的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)該負(fù)有預(yù)期責(zé)任．再加上正常股市價(jià)格波動(dòng)造成的損失與內(nèi)幕交易造成的損失競合，在技術(shù)上難以區(qū)分，因此有人主張，對內(nèi)幕交易受害人不作賠償．把這部分損失理解為其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的投資風(fēng)險(xiǎn)．與此同時(shí)，對侵害人處以高額的罰款、罰金甚至科以刑罰，以維護(hù)正常的交易秩序，從而保護(hù)眾多投資者(當(dāng)然也包括內(nèi)幕交易受害人)的利益。作者認(rèn)為，對內(nèi)幕交易受害人是否應(yīng)該給予私權(quán)救濟(jì)，換言之，認(rèn)識(shí)構(gòu)建內(nèi)幕交易損害賠償制度的法理基礎(chǔ)．應(yīng)該基于對內(nèi)幕交易行為性質(zhì)的準(zhǔn)確理解和把握。

(一)內(nèi)幕信息

內(nèi)幕信息的界定，對于認(rèn)定內(nèi)幕交易是否成立具有至關(guān)重要作用。依我國現(xiàn)行法律規(guī)定，內(nèi)幕信息指“涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息”。由此可見，判定內(nèi)部信息的標(biāo)準(zhǔn)有二：1．未披露標(biāo)準(zhǔn)。未披露即信息尚未公開，信息是內(nèi)幕人員之外的人無法公開得到的信息；2．重要性標(biāo)準(zhǔn)。內(nèi)幕信息并非指尚未公開的所有信息，只有那些重要的、足以對公司證券市場價(jià)格造成重大影響的尚未公開的信息才稱之為內(nèi)幕信息。

(二)行為主體

所謂內(nèi)幕交易，指的是因地位或職務(wù)上的便利而能掌握內(nèi)幕信息的人(即內(nèi)幕人員)，直接或間接利用該信息進(jìn)行證券買賣，獲取不正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益，或泄露該信息，使他人非法獲利的行為。中國股市是一個(gè)新興的證券市場，市場結(jié)構(gòu)和機(jī)制尚不完善，存在大量的內(nèi)幕交易問題。2006-2007年，中國股市出現(xiàn)了新一輪大牛行情，伴隨著股指的連續(xù)攀升和股權(quán)分置改革的逐步深入，各種以新手法操作的內(nèi)幕交易和市場操縱行為不斷滋生。延邊公路、杭蕭鋼構(gòu)、ST長控、ST金泰等象征著巨大財(cái)富的名字以及“史上最牛散戶”劉芳的橫空出世，使得證券市場的內(nèi)幕交易問題再次受到學(xué)者及政府監(jiān)管部門的廣泛關(guān)注。

一、世界各國內(nèi)幕交易監(jiān)管概況

1、立法嚴(yán)而執(zhí)法松

盡管從上世紀(jì)60年代起經(jīng)濟(jì)學(xué)家們就對“內(nèi)幕交易是否應(yīng)該禁止”這一論題爭論不休，但是從世界各國和地區(qū)的立法實(shí)踐來看，由于內(nèi)幕交易行為對市場公平投資秩序造成的破壞，對內(nèi)幕交易進(jìn)行限制已經(jīng)成為全球性的共識(shí)。如美國的1934年《證券交易法》、英國1993年的《公平交易法》、德國1994年的《內(nèi)幕交易法》、日本《證券交易法》、澳大利亞2001年《公司法》、香港1990年《證券(內(nèi)幕交易)條例》、臺(tái)灣的《臺(tái)灣證券交易法》及中國大陸的《證券法》等，均有禁止或限制內(nèi)幕交易的明文規(guī)定(張宗新、楊懷杰，2006)。令人遺憾的是，從世界范圍來看，禁止內(nèi)幕交易的立法措施并未對證券市場產(chǎn)生影響，真正能夠規(guī)范市場不法行為的，是監(jiān)管機(jī)構(gòu)的執(zhí)法行動(dòng)。

然而，相對于禁止內(nèi)幕交易的立法，內(nèi)幕交易的監(jiān)管執(zhí)法則要困難得多。即便是在被世界各國公認(rèn)的禁止內(nèi)幕交易最嚴(yán)格和最全面的美國，廣泛對內(nèi)幕交易進(jìn)行訴訟也是較晚的事情。美國1934年頒布的《證券交易法》明文禁止內(nèi)幕交易，但在其證券監(jiān)管體系建立后的近半個(gè)世紀(jì)里，該條款也幾乎是個(gè)擺設(shè)，從未認(rèn)真執(zhí)行過，1961年才出現(xiàn)了根據(jù)聯(lián)邦法律進(jìn)行的第一起內(nèi)幕交易訴訟。直到半個(gè)世紀(jì)以后的七十年代，由于當(dāng)時(shí)美國企業(yè)收購兼并盛行，投機(jī)分子乘機(jī)利用企業(yè)并購內(nèi)幕信息進(jìn)行內(nèi)幕交易的行為十分猖獗，嚴(yán)重地?cái)_亂了證券市場，美國證券交易委員會(huì)才開始加強(qiáng)內(nèi)幕交易監(jiān)管。

為什么制定了限制內(nèi)幕交易的法律卻難以執(zhí)行?原因歸結(jié)起來主要有兩個(gè)方面。一方面，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)缺乏執(zhí)法的主觀愿望。除了對內(nèi)幕交易帶來的危害重視不夠之外，一些國家還認(rèn)為嚴(yán)厲的執(zhí)法會(huì)不利于證券市場的發(fā)展。如有學(xué)者(StampandWelsh，1996)指出：“總而言之，許多司法當(dāng)局顯然是或者沒有興趣、或者沒有作好準(zhǔn)備投入必要的資源以切實(shí)實(shí)施它們的反內(nèi)幕交易立法。”許多國家或地區(qū)的證券監(jiān)管當(dāng)局仍然強(qiáng)調(diào)在投資者保護(hù)和商業(yè)自由之間的平衡。另一方面，內(nèi)幕交易執(zhí)法存在許多客觀上的困難。首先，內(nèi)幕交易并非總是內(nèi)幕人員自己所為，而往往以他們親戚朋友的名義進(jìn)行；其次，內(nèi)幕交易的手段非常復(fù)雜，內(nèi)幕交易者往往對內(nèi)幕交易的各種方法非常熟悉，也熟悉監(jiān)管當(dāng)局的監(jiān)管技術(shù)，不斷創(chuàng)造出更新更復(fù)雜的交易方式，使監(jiān)管者防不勝防；第三，內(nèi)幕交易的認(rèn)定和取證非常困難，這使得監(jiān)管當(dāng)局在資金、技術(shù)和人力上都面臨極大的挑戰(zhàn)。

摘要：由于受到傳統(tǒng)文化、內(nèi)幕交易身的隱蔽性、股權(quán)的高度集中、執(zhí)法不嚴(yán)以及相關(guān)法律法規(guī)的不完善等問題的影響，導(dǎo)致證券交易的活動(dòng)中內(nèi)幕交易行為時(shí)有出現(xiàn)。該行為不僅損害了廣大投資者的正當(dāng)利益，而且嚴(yán)重違背了證券市場公開、公平、公正的原則破壞了證券市場的正常交易秩序。只有通過采取內(nèi)幕交易主體擴(kuò)大化、內(nèi)幕交易信息的化以及相關(guān)法律體系完善，尤其強(qiáng)化民事賠償制度等綜合措施，才能更有效地禁止內(nèi)幕交的發(fā)生，從而維護(hù)廣大投資者的利益。

關(guān)鍵詞：內(nèi)幕交易主體內(nèi)幕信息內(nèi)幕交易行為

內(nèi)幕交易是指公司內(nèi)幕人員或其他非法獲取內(nèi)幕信息的準(zhǔn)公司人員，為了能獲取更多利益以及減少最小損失，利用內(nèi)幕信息，從事證券交易的行為。內(nèi)幕交易的出現(xiàn)不僅損害上市公司和一般投資人的財(cái)產(chǎn)利益，同時(shí)也破壞了證券市場的正常秩序，損害了社會(huì)公共利益，有著嚴(yán)重的社會(huì)危害性。由于內(nèi)幕交易具有非洳}生以及一定的隱蔽性，因此在操作起來不容易被發(fā)現(xiàn)，而我國目前的相關(guān)法律又顯得非常單薄，使得出現(xiàn)內(nèi)幕交易違法行為之后無從下手，因此有必要對其進(jìn)行研究，利用健全的法律來對其進(jìn)行規(guī)制，使我國的證券市場步入正軌．從而真正保護(hù)廣大投資人的合法利益。

一、上市公司內(nèi)幕交易成因分析

1．傳統(tǒng)文化影響導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生。在我國由于受儒家文化的熏陶，一些人具有較強(qiáng)的個(gè)人主義思想。在這種觀念的影響下，作為個(gè)體的個(gè)人為了自己或著家庭的利益，特別是在沒有明顯受害人的情況下，違反社會(huì)規(guī)則的行為理所當(dāng)然會(huì)被社會(huì)所接受。正是在這種文化的熏陶下使得人們在利益的驅(qū)動(dòng)下開始內(nèi)幕交易來使自己的利益達(dá)到最大化。同時(shí)，由于中國二千多年根深蒂固的人治思想和以官為本的社會(huì)規(guī)則，使得人們要想追逐權(quán)力和利益就必須仰賴于“人”。也就是所謂的社會(huì)關(guān)系。正是由于這種社會(huì)關(guān)系的根深蒂固，所以就導(dǎo)致在某些時(shí)候某些人在利益以及社會(huì)關(guān)系的驅(qū)使下喪失原則，從而造成顯失公平的內(nèi)幕交易發(fā)生。

2．隱蔽性導(dǎo)致內(nèi)幕交易難于發(fā)現(xiàn)。眾所周知，內(nèi)幕交易具有很強(qiáng)的隱蔽性。因?yàn)樽C券市場的內(nèi)幕交易并不是普通的金錢交易，其顯現(xiàn)的可能是簡單的“信息交易”。也就是說，當(dāng)市場開始并走向牛市時(shí)，信息便可以以最快速度轉(zhuǎn)換成金錢，因此此時(shí)內(nèi)幕交易也就孕育而生，同時(shí)．無論是那種形式的內(nèi)幕交易，信息都是一種有用的、稀缺的資源，都可以在交易時(shí)起到很大的作用。目前由于網(wǎng)絡(luò)信息化的發(fā)展。信息傳遞的方式和渠道也慢慢的趨向多元。在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代絕大多數(shù)內(nèi)幕交易者在從事內(nèi)幕交易時(shí)并不使用自己的賬號(hào)，這就使得國家對內(nèi)幕交易的查處和取證都非常困難也就是說．正是由于內(nèi)幕交易所具有的隱蔽性使得內(nèi)幕交易難以被監(jiān)管部門發(fā)現(xiàn)，從而導(dǎo)致內(nèi)幕交易的發(fā)生。

摘要：英國的股票交易歷史悠久，同時(shí)英國一直奉行對經(jīng)濟(jì)采取不干涉主義為主的策略。在股票交易的監(jiān)控也采取自律模式為主。其關(guān)于內(nèi)幕交易的法規(guī)及法律活動(dòng)有其特色，在對美國的證券監(jiān)管制度的分析日益多見時(shí)，對其作些分析有益于思考。

關(guān)鍵詞：英國證券股票內(nèi)幕交易案例調(diào)查

引言

股票因股份公司及股份制度的誕生而產(chǎn)生，而股票的交易隨股票的產(chǎn)生漸次形成。“股票的出現(xiàn)，促使股票交易所產(chǎn)生。早在1611年，就有一些商人在荷蘭的阿姆斯特丹買賣海外貿(mào)易公司的股票，形成了股票交易所的雛形。1773年，在倫敦柴思胡同的約那森咖啡館正式成立了英國的第一個(gè)證券交易所，以后演變?yōu)閭惗刈C券交易所。”[1]（P.7）英國作為股票交易行為創(chuàng)始國之一，在股票交易方面有著悠久的歷史。但英國經(jīng)濟(jì)政策以亞當(dāng)。斯密的自由主義為根基來構(gòu)建，故而顯得相當(dāng)保守。政府對經(jīng)濟(jì)采取不干涉主義，在股票交易方面也如出一轍。所以盡管“倫敦證券交易所是世界上歷史最悠久的證券交易所。”[1]（P.478）；盡管“倫敦證券交易所曾為當(dāng)時(shí)英國經(jīng)濟(jì)的興旺立下汗馬功勞”[1]（P.478）；當(dāng)保守的思維模式與時(shí)代碾進(jìn)的車輪不能共步以驅(qū)時(shí)，競爭力的漸失乃至成為相對后進(jìn)的市場就存在某種必然。改革就必然成為覺醒者們的確定之策。“倫敦證券交易所于1986年10月進(jìn)行了重大改革，……這些改革措施使英國證券市場發(fā)生了根本性的變化，鞏固了其在國際證券市場中的地位。”[1]（P.478）

背著歷史重負(fù)的行路者與肩無所載的奔者是存在不同的前進(jìn)方式。肩無所載因其無所負(fù)，故能輕盈快步，但卻會(huì)擔(dān)負(fù)較大風(fēng)險(xiǎn)。肩有所負(fù)雖步履難快，但卻較為堅(jiān)實(shí)。英國人的保守與妥協(xié)是其特質(zhì)，加之其歷史的背負(fù)，故其對內(nèi)幕交易的調(diào)控沒有美國人走的遠(yuǎn)。但正因?yàn)榇耍c中國其沉重的歷史背負(fù)相對應(yīng)，分析一下英國人的模式，也許對如何調(diào)控、規(guī)范中國的證券市場，尤其內(nèi)幕交易有所裨益。

案件述析

摘要：英國的股票交易歷史悠久，同時(shí)英國一直奉行對經(jīng)濟(jì)采取不干涉主義為主的策略。在股票交易的監(jiān)控也采取自律模式為主。其關(guān)于內(nèi)幕交易的法規(guī)及法律活動(dòng)有其特色，在對美國的證券監(jiān)管制度的分析日益多見時(shí)，對其作些分析有益于思考。關(guān)鍵詞：英國證券股票內(nèi)幕交易案例調(diào)查引言股票因股份公司及股份制度的誕生而產(chǎn)生，而股票的交易隨股票的產(chǎn)生漸次形成。“股票的出現(xiàn)，促使股票交易所產(chǎn)生。早在1611年，就有一些商人在荷蘭的阿姆斯特丹買賣海外貿(mào)易公司的股票，形成了股票交易所的雛形。1773年，在倫敦柴思胡同的約那森咖啡館正式成立了英國的第一個(gè)證券交易所，以后演變?yōu)閭惗刈C券交易所。”[1]（p.7）英國作為股票交易行為創(chuàng)始國之一，在股票交易方面有著悠久的歷史。但英國經(jīng)濟(jì)政策以亞當(dāng)。斯密的自由主義為根基來構(gòu)建，故而顯得相當(dāng)保守。政府對經(jīng)濟(jì)采取不干涉主義，在股票交易方面也如出一轍。所以盡管“倫敦證券交易所是世界上歷史最悠久的證券交易所。”[1]（p.478）；盡管“倫敦證券交易所曾為當(dāng)時(shí)英國經(jīng)濟(jì)的興旺立下汗馬功勞”[1]（p.478）；當(dāng)保守的思維模式與時(shí)代碾進(jìn)的車輪不能共步以驅(qū)時(shí)，競爭力的漸失乃至成為相對后進(jìn)的市場就存在某種必然。改革就必然成為覺醒者們的確定之策。“倫敦證券交易所于1986年10月進(jìn)行了重大改革，……這些改革措施使英國證券市場發(fā)生了根本性的變化，鞏固了其在國際證券市場中的地位。”[1]（p.478）背著歷史重負(fù)的行路者與肩無所載的奔者是存在不同的前進(jìn)方式。肩無所載因其無所負(fù)，故能輕盈快步，但卻會(huì)擔(dān)負(fù)較大風(fēng)險(xiǎn)。肩有所負(fù)雖步履難快，但卻較為堅(jiān)實(shí)。英國人的保守與妥協(xié)是其特質(zhì)，加之其歷史的背負(fù)，故其對內(nèi)幕交易的調(diào)控沒有美國人走的遠(yuǎn)。但正因?yàn)榇耍c中國其沉重的歷史背負(fù)相對應(yīng)，分析一下英國人的模式，也許對如何調(diào)控、規(guī)范中國的證券市場，尤其內(nèi)幕交易有所裨益。案件述析由于英國是判例法傳統(tǒng)國家，故而其制定法在被法官適用時(shí)，法官有相當(dāng)?shù)牟昧繖?quán)。而且法律、法規(guī)在英國真正地起到效力是在于被能夠形成判例的判決、裁決引用之后。為此，有必要對案例先進(jìn)行分析。《英國公司法經(jīng)典案例》一書有多篇案例，其中有一篇就是與內(nèi)幕交易有關(guān)的案例：關(guān)于依據(jù)公司證券1985法案（內(nèi)幕交易）的詢問（reaninquiryunderthecompanysecurities（insiderdealing）act1985）[2]（p.298）。案例所述：財(cái)經(jīng)記者發(fā)表了兩篇文章，文章中述及有關(guān)政府部門的秘密決議的第一手資料。而調(diào)查人員（調(diào)查內(nèi)幕交易）基于同樣的資料，要求記者告知其資料的來源，而記者拒絕提供。為此，調(diào)查人員將事件訴至法庭，要求處記者以藐視法庭之責(zé)。上議院的審判人員對案件陳述了各自意見，然后依據(jù)多數(shù)意見認(rèn)為應(yīng)撤銷起訴。結(jié)果，上議院裁決記者必須回答調(diào)查人員的詢問，并對其處以罰金。鑒于資料未對其他審判人員的意見作詳細(xì)表述，所以文章僅對審判人員（oliver）的意見作分析。通過oliver的審判陳詞，可以看到其分析脈絡(luò)：先就法律條文的實(shí)質(zhì)進(jìn)行殫精竭慮地剖析，尋求其法律的核心內(nèi)蘊(yùn)。然后再就具體案例中的情況作入木三分的研析。最后得出其所演繹、推敲的結(jié)論。從中也可以看出存在三段論的相似模式。就法律條文實(shí)質(zhì)分析時(shí)，其先就藐視法庭罪法（1981）第10條能否直接適用到金融服務(wù)法（1986）第178條所表述的內(nèi)容上，做出闡釋。認(rèn)為盡管不能直接適用，但應(yīng)存在相似的規(guī)則相似運(yùn)用。（第三段第三句：無論如何我同意，盡管不能直接適用，第10條表現(xiàn)的一般性方針在這樣的參考中可以通過相類似的方式來適用。）并直指案件的實(shí)質(zhì)所在：被調(diào)查的信息對于防止犯罪是必要的（第三段第四句）。然后又對該法條的立法本意作以闡釋：在于保護(hù)記者或作者的資料來源（第四段第二句）。并通過這一表述來說明不能將該法條作狹義解釋（第四段第三、四、五句）。接著進(jìn)一步說明公開信息不能超越為了防止犯罪的目的，并關(guān)切針對公開信息源的保護(hù)不應(yīng)被輕易地排除（第四段第六、七、八句）。最后陳述記者的義務(wù)應(yīng)解除，并表達(dá)了自己的法律意見：其一，義務(wù)在狹義上已經(jīng)解除，不應(yīng)該認(rèn)為被法律所提供的保護(hù)能夠僅僅因?yàn)橐粋€(gè)保證書上儀式主義的斷言而被凌駕。這斷言是特殊信息是防止犯罪所需。其二，不能簡單的認(rèn)為調(diào)查人員所進(jìn)行的調(diào)查是將偵查和預(yù)防犯罪作為目的的調(diào)查，也不能簡單的因?yàn)橐恍牡淖C人陳述特定的信息是為調(diào)查的目的所需，就當(dāng)然的僵化的認(rèn)可這樣的信息就對預(yù)防犯罪是必要的。其三，判決必須至少有充足的資料，使得該判決在一定需要的程度上作為獨(dú)立的判例適用于實(shí)踐（第四段第九-十四句）。就案件的實(shí)質(zhì)內(nèi)核分析時(shí)，其先通過一個(gè)假定來指出案件的核心所在：所要公開的信息的實(shí)質(zhì)是什么（第五段第一句）。然后從五個(gè)方面闡釋這一信息的特質(zhì)（第五段第二-六句）。接著在闡釋的基礎(chǔ)上對案件中的信息所表現(xiàn)的征貌進(jìn)行剖析。依據(jù)剖析的結(jié)果得出自己的法律意見：這一信息應(yīng)歸于“為了預(yù)防犯罪而必要”的信息（第五段第七-十二句）。在分析了法律條文及案件中與法律相關(guān)的事項(xiàng)后，結(jié)合已經(jīng)陳述了法律意見的議員（griffiths）的文詞，提出法律議決：撤銷起訴（指對于warner藐視法庭罪的訴訟的撤銷），但裁定其必須回答詢問，并接受罰金。僅就上議院對此案件的審理來分析，就會(huì)明晰其未對案件的事實(shí)做出裁決。這是由于在英國上議院的審理一般僅就案件進(jìn)行法律審。所以其審判者主要從法律條文的實(shí)質(zhì)內(nèi)蘊(yùn)及案件中與法律相關(guān)的內(nèi)容從法律的角度來闡釋，最終得出其處理意見。以案述法首先，案例的發(fā)生并不起因于財(cái)經(jīng)記者的報(bào)道，而是調(diào)查人員已經(jīng)在調(diào)查某一與內(nèi)幕交易相關(guān)聯(lián)的案件。調(diào)查人員在調(diào)查過程中發(fā)現(xiàn)財(cái)經(jīng)記者的報(bào)道與其調(diào)查對象有關(guān)，故而對記者進(jìn)行詢問。根據(jù)英國1986年金融服務(wù)法第177條第（1）款[國務(wù)大臣認(rèn)為有跡象表明1993年刑事審判法第五編（內(nèi)幕交易）規(guī)定的犯罪行為可能已經(jīng)發(fā)生的，可以任命一名或多名具有法律資格的調(diào)查人員為確定上述犯罪行為是否已經(jīng)發(fā)生進(jìn)行調(diào)查，并將調(diào)查結(jié)果報(bào)告國務(wù)大臣][3]（p.193）可知：本案例是一宗內(nèi)幕交易調(diào)查的衍生案例。由該款還可看出，調(diào)查人員的產(chǎn)生必須基于一定的已然事實(shí)，而且存在已經(jīng)可能發(fā)生的犯罪行為。還有，調(diào)查的啟動(dòng)必須得到一定機(jī)構(gòu)的授權(quán)。其次，案件之所以能夠衍生，是調(diào)查人員基于法律賦予的調(diào)查權(quán)限而形成。據(jù)第177條第（3）款，[調(diào)查人員可以要求任何在其看來能夠或者可能提供與上述犯罪行為有關(guān)的信息的人：（a）向調(diào)查人員提供其所掌握或控制的并且在調(diào)查人員看來，與調(diào)查對象有關(guān)的任何文件；（b）接受當(dāng)面質(zhì)詢；或（c）不能接受當(dāng)面質(zhì)詢的，應(yīng)當(dāng)向調(diào)查人員提供與調(diào)查對象有關(guān)的其所能提供的所有協(xié)助。遵守上述要求是該人的責(zé)任。][3]（p.193）當(dāng)調(diào)查人員發(fā)現(xiàn)財(cái)經(jīng)記者所報(bào)道的文章與所調(diào)查的對象有關(guān)聯(lián)，就有權(quán)要求財(cái)經(jīng)記者回復(fù)詢問。而財(cái)經(jīng)記者可能基于慣例拒絕公開其信息的來源。此一情況下，調(diào)查人員根據(jù)第178條第（1）款將案件提交法庭。[任何人如果：（a）拒絕遵守上面第177條第（3）款規(guī)定的任何要求，或（b）拒絕回答依據(jù)該條規(guī)定被任命的調(diào)查人員向其提出的與確定任何可疑罪行是否發(fā)生有關(guān)的任何質(zhì)詢，經(jīng)調(diào)查人員向法庭出示書面證明，法庭可就上述事實(shí)進(jìn)行調(diào)查。][3]（p.195-196）此案例文獻(xiàn)中未說明案件是否經(jīng)過別的法庭審理，故將其視為直接起訴到上議院（appealtohouseoflords）。由文中所述可知，該次審理由五名法官審理（griffiths、oliver、keith、roskill、goff）。法官們意見不一致，最終依據(jù)多數(shù)意見來裁定案件。既沒有完全支持調(diào)查人員的訴求（撤銷了起訴），也沒有認(rèn)可財(cái)經(jīng)記者的拒絕理由（裁決他必須回答對其的詢問，并對它的拒絕回答處以罰金，盡管罰金由其所服務(wù)的單位來支付）。其所依據(jù)的法律包括第178條第（2）款[在聽取反對或支持被指控違反前寬規(guī)定的人提供的證據(jù)及辯護(hù)意見之后，法庭認(rèn)為該人無合法理由拒絕遵守前寬規(guī)定的要求或回答上述質(zhì)詢的，可以：（a）對其按藐視法庭罪處以刑罰；][3]（p.196）、藐視法庭法（1981）第10條。通過解釋來發(fā)現(xiàn)這兩個(gè)法律所蘊(yùn)含的法律實(shí)質(zhì)，并將解釋用于案件的審理中。也就是說，審判官于紙上的法律條文的里面來洞察、尋覓法律的實(shí)質(zhì)意義。法律分析當(dāng)然，這一案例是因內(nèi)幕交易的調(diào)查而衍生出來的一邊際案件。如果要對英國內(nèi)幕交易的調(diào)整規(guī)范作分析，還要將其相關(guān)法律涉入才能達(dá)到較為清晰的脈路。首先，內(nèi)幕交易案件的產(chǎn)生源于法律所賦予的調(diào)查權(quán)。而調(diào)查權(quán)得以產(chǎn)生的依據(jù)就是作為秩序的最后防線的刑事法規(guī)所呈列的法條：1993刑事審判法中第五章之內(nèi)容[內(nèi)幕交易（第52-64條）][3]（p.285-294）。該章節(jié)法律條文為明確判斷相關(guān)行為奠定基石。更值得注意的是1986年金融服務(wù)法第177條第（1）款[國務(wù)大臣認(rèn)為有跡象表明1993年刑事審判法第五編（內(nèi)幕交易）規(guī)定的犯罪行為可能已經(jīng)發(fā)生的，可以任命一名或多名具有法律資格的調(diào)查人員為確定上述犯罪行為是否已經(jīng)發(fā)生進(jìn)行調(diào)查，并將調(diào)查結(jié)果報(bào)告國務(wù)大臣][3]（p.193）。由該條可知，內(nèi)幕交易案件的發(fā)生權(quán)掌握于特定的機(jī)關(guān)：國務(wù)大臣。即并非任何人都可以啟動(dòng)內(nèi)幕交易案件。綜上可看出英國人的固有法律思維：有救濟(jì)才有法律。作為對內(nèi)幕交易的規(guī)制，其目的在于維護(hù)市場的公信力。只有共信力需要救濟(jì)時(shí)才能啟動(dòng)法律。同時(shí)救濟(jì)的發(fā)生需源于一個(gè)機(jī)構(gòu)而非公民個(gè)體。再有，對于內(nèi)幕交易的調(diào)查根據(jù)刑事法規(guī)中的犯罪可能，呈現(xiàn)一個(gè)由后向前遞推的（或者說前溯型）解決問題方式。這與英國習(xí)慣的自由不干涉主義思維相符合，即只有你碰線才問你，否則不問，聽任其自為。其次，內(nèi)幕交易案件活動(dòng)的主線在于調(diào)查權(quán)的行使。當(dāng)案件產(chǎn)生和權(quán)力授予后，針對內(nèi)幕交易的法律活動(dòng)便以調(diào)查權(quán)的行使為主線展開。在調(diào)查展開前，需就調(diào)查的對象、范圍做出明確的規(guī)定。第177條第（3）、（4）款對此有了陳述。[（3）調(diào)查人員可以要求任何在其看來能夠或者可能提供與上述犯罪行為有關(guān)的信息的人：（a）向調(diào)查人員提供其所掌握或控制的并且在調(diào)查人員看來，與調(diào)查對象有關(guān)的任何文件；（b）接受當(dāng)面質(zhì)詢；或（c）不能接受當(dāng)面質(zhì)詢的，應(yīng)當(dāng)向調(diào)查人員提供與調(diào)查對象有關(guān)的其所能提供的所有協(xié)助。遵守上述要求是該人的責(zé)任。（4）調(diào)查人員在其所認(rèn)為能夠或可能提供與犯罪行為有關(guān)的信息的人宣誓后，可以對該人進(jìn)行審查，為此調(diào)查人員可以主持有關(guān)宣誓。;[3]（p.194）調(diào)查權(quán)是基于法律而授予，故對調(diào)查權(quán)的行使就需法律的制約，正如第177條（2）、（2a）、（5）、（5a）各款所示。[（2）依據(jù)本條規(guī)定對調(diào)查人員的任命可以限定調(diào)查的期限及被調(diào)查事件的范圍。（2a）在調(diào)查過程中，國務(wù)大臣可以通過縮短或延長調(diào)查人員繼續(xù)調(diào)查的時(shí)間或者將調(diào)查對象限制在特定范圍內(nèi)變更其任命。（5）調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)在其認(rèn)為合適的時(shí)間或根據(jù)國務(wù)大臣的要求向國務(wù)大成提交中期報(bào)告，并在調(diào)查結(jié)束后，向國務(wù)大臣提交終結(jié)報(bào)告。（5a）國務(wù)大臣認(rèn)為適當(dāng)?shù)模梢灾甘菊{(diào)查人員就某項(xiàng)被調(diào)查的事件不再采取進(jìn)一步措施或者僅采取指示中規(guī)定的措施；對于該項(xiàng)被調(diào)查事件，國務(wù)大臣要求提交終期報(bào)告的，調(diào)查人員應(yīng)當(dāng)提交。][3]（p.193-194）再次，作為調(diào)查活動(dòng)的相對人，其如何回應(yīng)調(diào)查活動(dòng)，也是法規(guī)所不可忘卻調(diào)整的。第177條第（6）、（7）、（8）、（9）各款對相對人的回應(yīng)做出明文規(guī)定。[（6）任何人根據(jù)本條規(guī)定的要求作出的任何陳述，可以作為對抗該人的證據(jù)。（7）任何人只要其在高等法院的訴訟程序中基于法律職業(yè)特性或在蘇格蘭最高民事法院的訴訟程序中基于職業(yè)法律顧問對當(dāng)事人負(fù)有保密義務(wù)有權(quán)拒絕如此行事，則該人不得被要求披露本條所指的任何信息或提供任何文件，但律師被要求提供其當(dāng)事人的名稱的住所的，不在此限。（8）任何人不得被要求披露或提供根據(jù)銀行業(yè)務(wù)規(guī)則該人對其負(fù)有保密義務(wù)的任何信息和文件，除非：（a）保密義務(wù)的承受者同意披露該信息或提供該文件。（b）披露該信息或提供該文件的要求得到了國務(wù)大臣的授權(quán)。（9）任何人對某份文件請求留置權(quán)的，依據(jù)本條規(guī)定對該文件的提供不得影響留置權(quán)的行使。][3]（p.194-195）其四，當(dāng)調(diào)查活動(dòng)主事者調(diào)查人員與調(diào)查活動(dòng)的相對人之間進(jìn)行法律活動(dòng)時(shí)，必然會(huì)產(chǎn)生相互間的對立。對于這一對立如何運(yùn)用法規(guī)來調(diào)整也是立法時(shí)所需深慮的。為此，就有了第178條相關(guān)的規(guī)定。法律將調(diào)查相對人從大的方面劃分為參與內(nèi)幕交易的人和非參與內(nèi)幕交易的人。規(guī)制了對這兩類人統(tǒng)一適用的法規(guī)。如第178條第（1）、（2）、（6）款的各法條所示。[（1）任何人如果：（a）拒絕遵守上面第177條第（3）款規(guī)定的任何要求，或（b）拒絕回答依據(jù)該條規(guī)定被任命的調(diào)查人員向其提出的與確定任何可疑罪行是否發(fā)生有關(guān)的任何質(zhì)詢，經(jīng)調(diào)查人員向法庭出示書面證明，法庭可就上述事實(shí)進(jìn)行調(diào)查。（2）在聽取反對或支持被指控違反前款規(guī)定的人提供的證據(jù)及辯護(hù)意見之后，法庭認(rèn)為該人無合法理由拒絕遵守前款規(guī)定的要求或回答上述質(zhì)詢的，可以：（a）對其按藐視法庭罪處以刑罰；或（b）指示國務(wù)大臣對其行使本條授予的權(quán)利。法庭認(rèn)為該人已經(jīng)被告知出庭的權(quán)利及根據(jù)本條規(guī)定可以行使的其他權(quán)利的，無論法庭對于該違法人是否具有管轄權(quán)，均可發(fā)出上面（b）項(xiàng)規(guī)定的指示。（6）為本條第（2）款規(guī)定之目的，如犯罪行為或可疑犯罪行為與某人根據(jù)另一人的指示或?yàn)樗说睦孢M(jìn)行的交易由有關(guān)，下述事實(shí)不得成為其拒絕遵守上面第178的要求或回答該條規(guī)定的質(zhì)詢的合理理由：（a）該人不了解另一人的真實(shí)身份；或者（b）該人受聯(lián)合王國境外的某個(gè)國家或地區(qū)的法律的約束，并且該國法律禁止其在未得到另一人的同意的情況下披露有關(guān)交易的信息，只要其有可能獲得另一人的同意或得到該國法律的豁免。][3]（p.195-197）而從第178條第（2）款中分出了對參與內(nèi)幕交易的人的規(guī)制法條：即第178條第（3）、（5）、（7）、（8）、（9）款法條所述。[（3）法庭依據(jù)前款（b）向發(fā)出的指示與被授權(quán)人有關(guān)的，國務(wù)大臣可以向該人發(fā)出表明如下意圖的通知：（a）通知發(fā)出后規(guī)定期間屆滿時(shí)，撤銷對該人經(jīng)營投資業(yè)務(wù)的授權(quán)；（b）規(guī)定時(shí)間屆滿時(shí)，撤銷其成為被授權(quán)經(jīng)營投資業(yè)務(wù)的人的資格；（c）在該人履行通知生效前所訂立的合同的特定期間內(nèi)，限制對其經(jīng)營投資業(yè)務(wù)的授權(quán)；（d）禁止該人締結(jié)特定種類的交易或禁止其在特定條件或特定范圍之外締結(jié)交易；（e）禁止該人向特定種類的人招攬業(yè)務(wù)或禁止其以該種方式之外的任何方式經(jīng)營業(yè)務(wù)；（f）禁止該人以某種特定方式經(jīng)營業(yè)務(wù)或禁止其以該種方式以外的任何方式經(jīng)營業(yè)務(wù)。（5）法庭就未被授權(quán)人作出本條第（2）款（b）項(xiàng)規(guī)定的指示的，國務(wù)大臣可以發(fā)出指示，指出任何故意與該人或代表該人進(jìn)行特定種類的投資業(yè)務(wù)交易，或在特定條件下或特定程度上進(jìn)行該種投資業(yè)務(wù)交易的被授權(quán)人，違反了依據(jù)本法第一編第五章制定的任何規(guī)則，該被授權(quán)人因被認(rèn)可的自律組織的會(huì)員資格或被認(rèn)可的職業(yè)團(tuán)體簽發(fā)的證書取得授權(quán)資格的，應(yīng)當(dāng)視為違反了該組織或團(tuán)體的規(guī)則。（7）根據(jù)本條第（3）款規(guī)定向某人發(fā)出的通知，可以由國務(wù)大臣在任何時(shí)候向該人發(fā)出撤銷通知而撤銷；并且國務(wù)大臣認(rèn)為該人已經(jīng)同意遵守有關(guān)要求或回答有關(guān)質(zhì)詢的，應(yīng)當(dāng)撤銷其根據(jù)該款規(guī)定發(fā)出的通知。（8）對某人撤銷上面第（3）款（a）項(xiàng)規(guī)定的通知，不同時(shí)具有恢復(fù)由上述通知所撤銷的授權(quán)的效力，除非該人（與通知無關(guān)）在被撤銷授權(quán)之前，其授權(quán)資格來自被認(rèn)可的自律組織的會(huì)員資格或被認(rèn)可的職業(yè)團(tuán)體簽發(fā)的證書；但本條規(guī)定不得妨礙被送達(dá)通知的人在通知撤銷后重新成為被授權(quán)人的權(quán)利。（9）如果再國務(wù)大臣看來：（a）依據(jù)上面第（3）款規(guī)定被送達(dá)通知的人為被授權(quán)人，且其授權(quán)資格來自指定機(jī)關(guān)的授權(quán)，被認(rèn)可的自律組織的會(huì)員資格或被認(rèn)可的職業(yè)團(tuán)體簽發(fā)的證書，或者（b）依據(jù)上面第（7）款規(guī)定被送達(dá)撤銷通知的人在該項(xiàng)被撤銷的通知發(fā)出之時(shí)為前項(xiàng)規(guī)定種類的被授權(quán)人，國務(wù)大臣應(yīng)當(dāng)向該指定機(jī)關(guān)、組織、或團(tuán)體送達(dá)上述通知的副本。][3]（p.196-198）最后是案件的結(jié)局和權(quán)利的歸復(fù)。內(nèi)幕交易案件的調(diào)查的最終結(jié)局不外乎以下幾個(gè)方面：其一，調(diào)查順利完成，中間沒有出現(xiàn)相對人的拒絕行為。可能沒有足夠的證據(jù)證明犯罪成立，或者有證據(jù)證明犯罪成立。這需依據(jù)1993年刑事審判法中的法條來判斷。如果犯罪成立，第177條第（11）款內(nèi)容需要遵守。[（11）根據(jù)本條規(guī)定的調(diào)查結(jié)果被提起訴訟并宣判有罪的，可在同一訴訟中被命令支付規(guī)定的調(diào)查費(fèi)用。計(jì)算上述費(fèi)用時(shí)，國務(wù)大臣有權(quán)確定的總的人員支出和行政支出的合理款項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)作為調(diào)查費(fèi)用。][3]（p.195）其二，調(diào)查中有拒絕行為。可依據(jù)藐視法庭罪來處罰，但是否必然要依此罪處罰還需根據(jù)相關(guān)法律。本案例中就未對財(cái)經(jīng)記者以此罪論。也可以對拒絕行為人處以其他處罰（如本案例所述）。在拒絕行為發(fā)生后，是否將調(diào)查進(jìn)行至完成，則依據(jù)國務(wù)大臣的決定和法庭的判決。如使調(diào)查終止當(dāng)以國務(wù)大臣的決定或法庭的判決形成定論，如使調(diào)查繼續(xù)進(jìn)行至完成則形成上述（其一）所述的結(jié)局。調(diào)查不管以何種形式終止，調(diào)查人員的權(quán)力交付并消失，不再行使。結(jié)語英國在其交易活動(dòng)的漫長的歷程中，逐漸形成其對內(nèi)幕交易的調(diào)控規(guī)則。這對于我們有不可或缺的借鑒，但還應(yīng)更多的關(guān)注其依據(jù)固有的習(xí)慣闡釋的法律理念。對同一問題的分析會(huì)有不同的視角和不同的切入點(diǎn)。此處將法律與案例相結(jié)合來分析，緣由在于英國是判例法國家，法官有權(quán)對法律做出解釋。但其能否直接對我們其借鑒作用，還需慎思。無論如何，英國對內(nèi)幕交易的規(guī)范模式和實(shí)際運(yùn)作，是值得去細(xì)細(xì)研究的。中國股市在復(fù)開的十多年來，以相當(dāng)急速的跨越式膨脹發(fā)展。此間積生的問題必然會(huì)不少。如何解決是政府、學(xué)界都在努力求索的方向。但問題的積淀在彈指歲月間，其有效的解決不可妄然的想一蹴而就。必須將問題的諸因素多加細(xì)慮，才能尋求出有益的方式。如何維護(hù)市場的公信力，有效控制內(nèi)幕交易是內(nèi)幕交易立法及內(nèi)幕交易活動(dòng)不可避免的。尋求他山之石，也許會(huì)有所增益。這也是本文所期許的及立意所在。

論文摘要：在內(nèi)幕交易中，只有對受害人進(jìn)行民事救濟(jì)，將侵害人的非法所得用于補(bǔ)償受害人的損失，才能真正和徹底地實(shí)現(xiàn)法律的公平與正義。為此，文章從內(nèi)幕交易的認(rèn)定及其民事救濟(jì)的必要性、歸責(zé)原則進(jìn)行了探討。

論文關(guān)鍵詞：內(nèi)幕交易民事救濟(jì)民事責(zé)任歸責(zé)

一、內(nèi)幕交易的界定及其民事救濟(jì)的必要性

1．內(nèi)幕交易的內(nèi)涵及其界定標(biāo)準(zhǔn)。狹義而言，內(nèi)幕交易，又稱知情證券交易，是指內(nèi)幕人員或不正當(dāng)獲得內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的活動(dòng)，其實(shí)質(zhì)是一種證券欺詐行為。廣義的內(nèi)幕交易則包括公司內(nèi)部人的短線交易行為。本文討論僅限于狹義的內(nèi)幕交易，從其定義中，我們不難發(fā)現(xiàn)，內(nèi)幕交易的構(gòu)成有三個(gè)基本條件：其一，存在交易行為；其二，該交易行為系知悉內(nèi)幕信息的人所為；其三，該交易行為系利用內(nèi)幕信息而進(jìn)行的。具體說來，內(nèi)幕交易行為應(yīng)符合以下條件：

(1)內(nèi)幕信息標(biāo)準(zhǔn)。行為人必須掌握且利用內(nèi)幕信息。這是從事內(nèi)幕交易行為的基本前提。那么，何謂內(nèi)幕信息?判斷內(nèi)幕信息的標(biāo)準(zhǔn)是什么?關(guān)于內(nèi)幕信息的涵義，英國1967年的公司法規(guī)定，公司董事在他掌握一項(xiàng)未公布的能影響證券市場價(jià)格的情報(bào)時(shí)候，不允許對公司的證券進(jìn)行交易，這些情報(bào)包括利潤公告、紅利公告等。我國《證券法》規(guī)定內(nèi)幕信息是指“證券交易活動(dòng)中，涉及公司的經(jīng)營、財(cái)務(wù)或者對該公司證券的市場價(jià)格有重大影響的尚未公開的信息。”由此可見，作為內(nèi)幕信息應(yīng)具備以下條件：

第一，尚未公開性。尚未公開，是指未通過公眾媒體予以公開，意味著一般投資者無法在公眾場合平等得到。信息一旦公開，則意味著該信息為一般投資主體所享有，其性質(zhì)也轉(zhuǎn)為非內(nèi)幕信息。那么如何判斷信息已經(jīng)公開?其公開的標(biāo)準(zhǔn)是什么?一般認(rèn)定內(nèi)幕信息是否已經(jīng)公開，依據(jù)有效市場理論，當(dāng)某一信息對市場產(chǎn)生有效影響時(shí)該信息才算公開。如美國采取相當(dāng)股票分析師獲悉為標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣善狈治鰩熆梢酝ㄟ^其分析報(bào)告或評(píng)論文章，對該公司的股價(jià)造成相當(dāng)影響。在我國，對于有關(guān)內(nèi)幕信息公開標(biāo)準(zhǔn)，法律法規(guī)要求予以公告的就要按要求進(jìn)行公告，比如中期報(bào)告、年度報(bào)告、重大事件報(bào)告。如《證券法》第64條規(guī)定“依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，應(yīng)當(dāng)在國家有關(guān)部門規(guī)定的報(bào)刊上或者在專項(xiàng)出版的公報(bào)上刊登，同時(shí)將其置備于公司住所、證交所，供社會(huì)公眾查閱。”同時(shí)，《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第63條則規(guī)定：“上市公司應(yīng)當(dāng)將要求公布的信息刊登在證監(jiān)會(huì)指定的全國性報(bào)刊上。”由此可見，我國信息公開的標(biāo)準(zhǔn)，是以在中國證監(jiān)會(huì)指定的報(bào)刊或?qū)ｍ?xiàng)出版的公報(bào)上刊登為準(zhǔn)。然而，內(nèi)幕人是否可以將手指放在鍵盤上等待信息在指定認(rèn)可的媒體后馬上就進(jìn)行交易呢?此情形下，行為人利用的該信息是否為內(nèi)幕信息?或者說，這樣的交易是否構(gòu)成內(nèi)幕交易?依據(jù)現(xiàn)有法律之規(guī)定，顯然該信息不是內(nèi)幕信息，但從內(nèi)幕交易制度立法的本意及其保護(hù)證券市場公正公平的角度上，該證券交易行為應(yīng)為法律所禁止。對此，筆者認(rèn)為，我國對內(nèi)幕信息公開制度應(yīng)確立市場消化時(shí)間，以防內(nèi)幕知情人規(guī)避法律。從本質(zhì)上說，披露內(nèi)幕信息的目的是為了保護(hù)廣大投資者對內(nèi)幕信息享有平等知情權(quán)，而非對特定的投資者或團(tuán)體公布或保護(hù)。因此從公平競爭的角度講，規(guī)定一段市場對信息的消化時(shí)間比較合理。實(shí)踐中，我國上海、深圳證券交易所的慣例是當(dāng)上市公司有重大消息公布，該股票暫停交易一日，以便公眾知悉，其實(shí)質(zhì)是部分地吸收了市場消化理論的公開標(biāo)準(zhǔn)。至于市場對信息消化的時(shí)間應(yīng)以5～10天為宜．