政府監(jiān)管制度改革論文

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政府監(jiān)管制度改革論文

x[內(nèi)容摘要]政府在藥品監(jiān)管中擔(dān)負(fù)著重要的職責(zé),在我國藥品監(jiān)管過程中客觀上存在著監(jiān)管機構(gòu)和企業(yè)之間的“回旋之門”。在未來應(yīng)進(jìn)一步健全和完善藥品不良反應(yīng)報告和信息通報制度,藥品標(biāo)簽和說明書制度,建構(gòu)以許可過程為核心的全過程監(jiān)管制度。在藥品不良反應(yīng)事件中,企業(yè)應(yīng)擔(dān)負(fù)首要的而且是終極性的責(zé)任,藥品監(jiān)管機構(gòu)應(yīng)承擔(dān)第二位的監(jiān)督性的補充責(zé)任。并應(yīng)通過建立藥品不良反應(yīng)救濟基金的方式,將不良反應(yīng)給企業(yè)帶來的風(fēng)險趨于分散化。

[關(guān)鍵詞]藥品監(jiān)管藥品不良反應(yīng)政企關(guān)系回旋之門責(zé)任基金在2006年的盛夏,一種商品名為“欣弗”的克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液,成為了舉國矚目的焦點。這種由上海華源股份有限公司安徽華源生物藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的注射液,獲得了國家藥品監(jiān)管部門的批準(zhǔn)文號得以合法的生產(chǎn)流通,它席卷大江南北,截止2006年8月17日,它在我國已造成了99例不良反應(yīng)事件,以及10人死亡。[①]2006年8月3日,國家食品藥品監(jiān)督管理局正式對外發(fā)出了通報,指出克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液出現(xiàn)嚴(yán)重不良事件,[②]同日衛(wèi)生部也向各省級衛(wèi)生行政主管部門發(fā)出緊急通知,停用上海華源股份有限公司安徽華源生物藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的藥品“欣弗”。2006年8月15日,國家食品藥品監(jiān)督管理局召開新聞會,通報對安徽華源生物藥業(yè)有限公司生產(chǎn)的克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液(欣弗)引發(fā)的藥品不良事件調(diào)查結(jié)果,認(rèn)定安徽華源生物藥業(yè)有限公司違反規(guī)定生產(chǎn),是導(dǎo)致這起不良事件的主要原因,并責(zé)成安徽省食品藥品監(jiān)督管理局對安徽華源生物藥業(yè)有限公司的違法違規(guī)行為依法做出處理,并追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任。[③]問題到此似乎已經(jīng)水落石出,但是如何看待政府在藥品監(jiān)管中的職責(zé)呢?制藥企業(yè)需要政府的監(jiān)管。因為藥品不同于一般商品,它是由復(fù)雜化學(xué)組分構(gòu)成的物質(zhì),如果沒有正確的標(biāo)簽和說明書,再有一雙慧眼的消費者,也無從知曉藥品的副作用和不良反應(yīng)。由于制藥企業(yè)和消費者之間的信息不對稱,如果離開了藥品監(jiān)管部門的規(guī)制,企業(yè)出于利潤最大化的驅(qū)動,會本能的對藥品的副作用和不良反應(yīng)諱莫如深。制藥企業(yè)的生產(chǎn)關(guān)乎公眾的健康和福祉,藥品無法容忍“試錯成本”,藥品的問題往往要以受害者一生的健康和幸福為代價,因此無法在這個領(lǐng)域去奉行“自由放任”,去通過企業(yè)之間的優(yōu)勝劣汰來對藥品進(jìn)行市場化的規(guī)制。面對轉(zhuǎn)型時期經(jīng)濟快速增長的中國,面對“天下熙熙,皆為利來;天下攘攘,皆為利往”的藥品市場,一個高效權(quán)威,以科學(xué)為導(dǎo)向(scienceoriented)的藥品監(jiān)管機構(gòu)和監(jiān)管體系,是必不可少的。以下就是由欣弗事件引發(fā)的筆者對我國藥品監(jiān)管制度改革幾點不成熟淺見。一、藥品監(jiān)管與政企關(guān)系藥品監(jiān)管為什么出現(xiàn)如此寬嚴(yán)失據(jù)的局面呢?從管制的公共利益理論出發(fā),政府監(jiān)管部門往往是“公共利益”的代言人,就在最近國家食品藥品監(jiān)督管理局局長邵明立還指出食品藥品監(jiān)管“必須堅持公眾利益至上的原則,必須將公眾飲食用藥安全置于商業(yè)利益、集團利益和個人利益之上,旗幟鮮明地反對為了商業(yè)利益而損害公眾利益的行為。”[④]但實際上監(jiān)管機構(gòu)有著自己的利益板塊,而且它的利益又和社會上的各種利益交織在一起。特別是在產(chǎn)業(yè)規(guī)制領(lǐng)域,監(jiān)管機構(gòu)不一定能成為公共利益的代言人,反而成為產(chǎn)業(yè)利益特別是大企業(yè)利益的代表者。[⑤]在中國,1998年之前衛(wèi)生部藥政局是藥品監(jiān)督管理的法定監(jiān)管機構(gòu),而國家醫(yī)藥管理局作為對下屬國營醫(yī)藥企業(yè)資產(chǎn)運營有著直接控制權(quán)的產(chǎn)業(yè)管理部門,則和麾下的國有醫(yī)藥企業(yè)有著天然的“父子關(guān)系”。[⑥]在1997年1月15日頒布的《中共中央國務(wù)院關(guān)于衛(wèi)生改革與發(fā)展的決定》中,指出要逐步形成統(tǒng)一、權(quán)威、高效的藥品管理體制。1998年機構(gòu)改革中成立了直屬于國務(wù)院的國家藥品監(jiān)督管理局(2003年后易名為國家食品藥品監(jiān)督管理局)。但是藥品監(jiān)管機構(gòu)及其人員,在今天依然和制藥企業(yè)有著千絲萬縷的聯(lián)系,原因有三:其一,在各級藥品監(jiān)管系統(tǒng)中,大量的中高級公務(wù)員有著在醫(yī)藥企業(yè)曾供職多年乃至出任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的經(jīng)歷,很多公務(wù)員都是從作為國有醫(yī)藥企業(yè)“婆婆”的前國家醫(yī)藥管理局系統(tǒng)轉(zhuǎn)到藥品監(jiān)管系統(tǒng)的,這些監(jiān)管官員之前所更多思考的是如何讓國有醫(yī)藥企業(yè)資產(chǎn)保值增值,如何讓醫(yī)藥經(jīng)濟蓬勃發(fā)展,而對人民用藥健康殊少考慮;盡管《中華人民共和國藥品管理法》[⑦]第1條規(guī)定了“加強藥品監(jiān)督管理,保證藥品質(zhì)量,保障人體用藥安全,維護人民身體健康和用藥的合法權(quán)益”的監(jiān)管目標(biāo),但熟諳化學(xué)和藥學(xué),缺少醫(yī)學(xué)、生物學(xué)等相應(yīng)背景知識的監(jiān)管人員,每每會感到力不從心;同時這些公務(wù)員仍有諸多親朋故舊依然在醫(yī)藥企業(yè)供職,因此在監(jiān)管過程中很難保持應(yīng)有的中立性。其二,藥品企業(yè)也愿意施展“經(jīng)綸手”去俘獲監(jiān)管機構(gòu)。就如清末民初實業(yè)家張謇之子張孝若寫到的那樣:“在中國的社會,要作事就和官脫離不了關(guān)系;他能夠幫助你,也能夠破壞你;如果民間做事,能得官力幫助,那當(dāng)然就事半功倍了。”[⑧]在政府監(jiān)管過程中,大企業(yè)憑借在人財物諸方面的優(yōu)勢,通過直接或間接的渠道,與監(jiān)管機構(gòu)特別是當(dāng)?shù)氐谋O(jiān)管機構(gòu)形成了政企同盟。安徽華源制藥作為當(dāng)?shù)氐闹еa(chǎn)業(yè)和利稅大戶,跟當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機構(gòu)之間有著怎樣的關(guān)聯(lián),也給我們留下了足夠的想象空間。[⑨]其三,在我國客觀存在著藥品監(jiān)管機構(gòu)和制藥企業(yè)之間的“回旋之門”(revolvingdoor)。從公開的報道中,可以看到一些藥品監(jiān)管官員在退休之后,利用自己的關(guān)系資源,“下凡”到和自己過去有工作關(guān)系的企業(yè)工作,通過出任獨立董事等高級職位來發(fā)揮“余熱”。例如前國家藥品監(jiān)督管理局副局長戴慶駿現(xiàn)出任山東新華制藥股份有限公司獨立董事,前國家醫(yī)藥管理局局長齊謀甲現(xiàn)出任華北制藥股份有限公司獨立董事,前國家經(jīng)貿(mào)委經(jīng)濟運行局副局長于明德現(xiàn)出任中國華源集團執(zhí)行董事長。在這樣的背景下,藥品監(jiān)管機構(gòu)和官員在監(jiān)管過程中,往往對產(chǎn)業(yè)界特別是大企業(yè)的利益予以更多關(guān)切,從而“建立以一個小小基業(yè),以為退步”.[⑩]因此在藥品監(jiān)管中“只打蒼蠅,不打老虎”的現(xiàn)象,也時有發(fā)生。制藥產(chǎn)業(yè)是一個高風(fēng)險高投入高回報的產(chǎn)業(yè),也是一個科學(xué)和利益交錯,法律與權(quán)謀交織的領(lǐng)域。無獨有偶,在其他法治發(fā)達(dá)國家中同樣存在著藥品監(jiān)管中的“回旋之門”。例如在美國1980-1992年間,農(nóng)業(yè)部的部長依次分別為養(yǎng)豬廠主、肉制品貿(mào)易協(xié)會總裁、養(yǎng)牛廠主出身,他們所更關(guān)心的是肉制品生產(chǎn)者的利益而非公眾安全;[11]在英國,藥品監(jiān)管機構(gòu)中的幾乎所有主要人員都和產(chǎn)業(yè)界有著密切的聯(lián)系,他們要么在企業(yè)供職,要么兼任著醫(yī)藥企業(yè)的顧問,例如先后出任英國藥品安全委員會主席和醫(yī)藥委員會主席的達(dá)洛普,在1972年春天退休之后,旋即就成了先令—溫斯洛普公司的董事;[12]在日本厚生省藥事局任職的幾任高官,在退休后都“下凡”到山之內(nèi)制藥、中外制藥、藤澤制藥謀了優(yōu)裕富足的職位,這也構(gòu)成了日本藥事部門對多起藥害事件怠于處理的制度背景。[13]

或許,美國國會1978年通過的《政府倫理法案》(EthicsinGovernmentAct)可供借鑒,這部法案禁止包括FDA在內(nèi)的美國聯(lián)邦政府雇員,離職兩年內(nèi)不得進(jìn)入其所規(guī)制的產(chǎn)業(yè)供職。[14]在我國未來,要從制度上去除藥品監(jiān)管官員離職后進(jìn)入醫(yī)藥產(chǎn)業(yè)任職的可能性,并且進(jìn)一步厘清我國醫(yī)藥企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系,建立更加明晰的資本體系和資產(chǎn)管理制度,斬斷藥品監(jiān)管機構(gòu)和制藥企業(yè)之間的利益紐結(jié),加強藥品監(jiān)管機構(gòu)的獨立性、中立性和專業(yè)性。唯有如此,才有可能打破藥品監(jiān)管中的“回旋之門”。二、藥品監(jiān)管制度的健全與完善(一)健全和完善藥品不良反應(yīng)報告和信息通報制度第32屆世界衛(wèi)生大會通過的《阿拉木圖宣言》中明確指出“健康權(quán)是一項基本人權(quán)”。因此公眾應(yīng)該有接近和獲知藥品不良反應(yīng)信息的權(quán)利。在美國,食品和藥品管理局的藥品不良反應(yīng)報告收集主要依賴于兩大報告體系,即企業(yè)的強制報告系統(tǒng)和MedWatch的自愿報告系統(tǒng)。根據(jù)美國聯(lián)邦食品、藥品和化妝品法的要求,為了獲得藥品上市前實驗未能發(fā)現(xiàn)的罕見的、潛在的或長期的藥品不良反應(yīng),要求研制人、生產(chǎn)商、包裝商以及分銷商要在15個工作日內(nèi)向FDA報告所有嚴(yán)重的意外的藥品不良反應(yīng)。此外,任何批準(zhǔn)的新藥品和生物制品,在上市后前三年的每個季度都要向FDA提交定期報告(periodicreports),并且可以提交跟進(jìn)報告(follow-upreports),以提供對不良反應(yīng)的最新認(rèn)識。[15]同時藥品監(jiān)管部門在對這些報告和數(shù)據(jù)的分析整合基礎(chǔ)上,通過藥品不良反應(yīng)信息通告的方式,來藥品安全信息,提示藥品生產(chǎn)企業(yè)、醫(yī)務(wù)工作者以及公眾來注意這些信息。《中華人民共和國藥品管理法》第71條規(guī)定,“國家實行藥品不良反應(yīng)報告制度。藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)必須經(jīng)常考察本單位所生產(chǎn)、經(jīng)營、使用的藥品質(zhì)量、療效和反應(yīng)。發(fā)現(xiàn)可能與用藥有關(guān)的嚴(yán)重不良反應(yīng),必須及時向當(dāng)?shù)厥 ⒆灾螀^(qū)、直轄市人民政府藥品監(jiān)督管理部門和衛(wèi)生行政部門報告。”2004年3月4日頒布的《藥品不良反應(yīng)報告和監(jiān)測管理辦法》(國家食品藥品監(jiān)督管理局令第7號)第2條規(guī)定,“國家實行藥品不良反應(yīng)報告制度。藥品生產(chǎn)企業(yè)、藥品經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)應(yīng)按規(guī)定報告所發(fā)現(xiàn)的藥品不良反應(yīng)。”因此這些規(guī)定確立了藥品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)以及醫(yī)療機構(gòu)的強制報告義務(wù)。根據(jù)我國目前的藥品不良反應(yīng)報告制度框架,一旦出現(xiàn)藥品不良反應(yīng)事件,應(yīng)該由企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)或個人向省級藥品監(jiān)督、衛(wèi)生管理部門或同級藥品不良反應(yīng)監(jiān)測中心報告,然后這些省級機構(gòu)再將藥品不良反應(yīng)信息向國家食品藥品監(jiān)督管理局、衛(wèi)生部以及國家藥品不良反應(yīng)監(jiān)測中心報送。最近欣弗事件發(fā)生并成為新聞媒體聚焦的焦點之后,各省市關(guān)于克林霉素磷酸酯不良反應(yīng)的報道才紛至沓來,而之前卻很少有該藥不良反應(yīng)的報道。這其中存在幾個問題,首先,制藥公司作為信息的初始來源,依然壟斷著關(guān)于藥品安全性以及副作用的信息,企業(yè)追求利潤最大化,缺乏公開藥品副作用和不良反應(yīng)信息的激勵;其次,在目前的科層體系下,對地方監(jiān)管機構(gòu)的考評指標(biāo),往往包括假劣藥品案件的數(shù)量,違規(guī)經(jīng)營的數(shù)量以及藥品不良反應(yīng)的多寡,在這樣的背景下,地方機構(gòu)也缺乏報送藥品不良反應(yīng)信息的激勵;而且我國的“國家藥品不良反應(yīng)監(jiān)測中心”目前只是在“國家食品藥品監(jiān)督管理局藥品評價中心”的旁邊多掛一塊牌子,作為監(jiān)管機構(gòu)的附屬事業(yè)單位,要想擔(dān)負(fù)起對藥品不良反應(yīng)報告的監(jiān)督管理職責(zé)重任,在人員、經(jīng)費乃至信息網(wǎng)絡(luò)等方面都依然存在著不小的差距。因此有必要建立覆蓋全國的藥品不良反應(yīng)信息監(jiān)控網(wǎng)絡(luò),健全不良反應(yīng)信息常規(guī)機制,以及嚴(yán)重事態(tài)的機制,通過及時全面完整的信息公開來保護公眾的知情權(quán),克服他們所處的信息劣勢地位。[16](二)完善藥品標(biāo)簽和說明書制度藥品的正確合理使用,離不開標(biāo)簽說明書內(nèi)容的完整與規(guī)范。在藥品這樣一個高度科技化專業(yè)化的領(lǐng)域里,離開了標(biāo)簽和說明書,再聰明高明的普通公眾,也無法去正確服用藥品。從學(xué)理上看,藥品標(biāo)簽和說明書,是企業(yè)就自己生產(chǎn)經(jīng)營的藥品提供相應(yīng)信息的行為,這通常被認(rèn)為是企業(yè)為了引導(dǎo)消費者去進(jìn)行藥品消費的行為,消費者需要藥品標(biāo)簽和說明書作為選擇或購買的依據(jù)。[17]然而如果政府對藥品標(biāo)簽和說明書的事項撒手不管,藥品企業(yè)的標(biāo)簽說明書可能未必全面真實準(zhǔn)確,企業(yè)出于競爭的考慮,很可能會“報喜不報憂”,乃至?xí)οM者的選擇帶來誤導(dǎo)。因此對標(biāo)簽和說明書內(nèi)容和事項的監(jiān)管,成為了各國藥品監(jiān)管的重要內(nèi)容之一。在這方面美國食品和藥物管理局(以下簡稱FDA)的一些做法堪稱典范。它要求藥物必須在說明書(Leaflet)中標(biāo)明警示(Warning),在警示中對藥品不良反應(yīng)、禁忌癥以及使用注意事項予以說明。這些警示被印制成“醫(yī)生工作手冊”(Physician''''sDeskReference,簡稱PDR)分發(fā)給全美國的所有醫(yī)生。[18]FDA還要求說明書中不能出現(xiàn)模棱兩可的詞語,要求最重要的警示內(nèi)容應(yīng)該出現(xiàn)在說明書上最為顯著的位置上,要求應(yīng)該按照嚴(yán)重程度去列出不良反應(yīng)的次序。[19]也正是在這樣的背景下,F(xiàn)DA先后成功的避免了席卷全球的數(shù)次藥害。《中華人民共和國藥品管理法》第54條規(guī)定“標(biāo)簽或者說明書上必須注明藥品的通用名稱、成份、規(guī)格、生產(chǎn)企業(yè)、批準(zhǔn)文號、產(chǎn)品批號、生產(chǎn)日期、有效期、適應(yīng)癥或者功能主治、用法、用量、禁忌、不良反應(yīng)和注意事項。”2006年3月15日頒布的《藥品說明書和標(biāo)簽管理規(guī)定》(國家食品藥品監(jiān)督管理局令)第14條規(guī)定“藥品說明書應(yīng)當(dāng)充分包含藥品不良反應(yīng)信息,詳細(xì)注明藥品不良反應(yīng)。藥品生產(chǎn)企業(yè)未根據(jù)藥品上市后的安全性、有效性情況及時修改說明書或者未將藥品不良反應(yīng)在說明書中充分說明的,由此引起的不良后果由該生產(chǎn)企業(yè)承擔(dān)。”但是早在2003年12月,國家藥品不良反應(yīng)監(jiān)測中心曾信息通報,提示克林霉素注射液可引起嚴(yán)重不良反應(yīng)——胃腸道反應(yīng)、過敏反應(yīng),也可出現(xiàn)肝功能異常、腎功能異常等。但遺憾的是,這些不良反應(yīng)信息并未能及時全面完整的出現(xiàn)在此后生產(chǎn)的克林霉素注射液說明書之中。因此未來不能讓國家藥品不良反應(yīng)信息數(shù)據(jù)庫中貯存的不良反應(yīng)信息成為一泓死水,而是要讓它在藥品上市許可以及藥品質(zhì)量認(rèn)證等監(jiān)管環(huán)節(jié)中發(fā)揮實在的作用,在許可和認(rèn)證過程中,加強對藥品說明書和標(biāo)簽上不良反應(yīng)內(nèi)容的審核。

(三)建構(gòu)以許可制度為核心的全過程監(jiān)管制度藥品監(jiān)管是一個以許可制度為核心的,動態(tài)的持續(xù)的全過程監(jiān)管。政府和企業(yè)在監(jiān)管過程中一直在進(jìn)行著一場貓捉老鼠的游戲。政府要以制藥企業(yè)提供的信息提交的材料為基礎(chǔ),進(jìn)行藥品監(jiān)管。而制藥企業(yè)在報送許可申報材料時,弄虛作假的現(xiàn)象屢見不鮮。日本二十世紀(jì)六七十年代的氯喹藥害事件中,小野藥品工業(yè)公司沒有設(shè)藥品臨床試驗規(guī)范(GCP)所要求設(shè)立的對照組,而且去收買專家和醫(yī)生,讓他們?nèi)ヅ谥铺摌?gòu)氯喹藥效的“偽科學(xué)”的科學(xué)論文,從而從容的獲得了日本厚生省的藥品許可。[20]根據(jù)《中華人民共和國藥品管理法》第31條的規(guī)定,生產(chǎn)新藥或者已有國家標(biāo)準(zhǔn)的藥品的,須經(jīng)國務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門批準(zhǔn),并發(fā)給藥品批準(zhǔn)文號。這確立了我國的藥品許可制度,同時在2005年頒布的《藥品注冊管理辦法》(國家食品藥品監(jiān)督管理局令第17號)中,規(guī)定藥品注冊申請包括新藥申請、已有國家標(biāo)準(zhǔn)的藥品申請、進(jìn)口藥品申請和補充申請,規(guī)定藥物臨床前研究應(yīng)遵守《藥物非臨床研究質(zhì)量管理規(guī)范》(簡稱為GLP),藥物臨床研究應(yīng)遵守《藥物臨床試驗質(zhì)量管理規(guī)范》(簡稱為GCP)。海要求申報審批資料應(yīng)當(dāng)完整規(guī)范,數(shù)據(jù)真實可靠。與美國類似,在我國的藥品審評過程中,也分為形式審查和技術(shù)審評兩個環(huán)節(jié),由藥品審評官員來負(fù)責(zé)形式審,去審查申報資料項目是否齊備,格式是否正確,有無表面瑕疵;由國家食品藥品監(jiān)督管理局以及各省的藥品審評中心,以及從專家?guī)熘须S機遴選的專家,對技術(shù)問題進(jìn)行審評。[21]但是需要指出的是,我國制藥企業(yè)在申報過程中,炮制數(shù)據(jù)偽造原始材料的現(xiàn)象依然時有發(fā)生。我們目前的藥品審評更多的是以書面審,即“審材料”為主,但這樣無法確保材料上信息是否真實準(zhǔn)確,是否能夠重現(xiàn),是否能為試驗所支持。所以在未來應(yīng)當(dāng)引入對申報企業(yè)和品種的現(xiàn)場檢查和隨機抽查制度,從而讓藥品許可制度真正發(fā)揮實效。同時許可證的頒發(fā)并不意味著藥品監(jiān)管過程的終結(jié),藥品監(jiān)管是一個動態(tài)的連續(xù)的過程。在欣弗事件中,華源公司未按批準(zhǔn)的生產(chǎn)工藝進(jìn)行生產(chǎn)。而此前,安徽省和阜陽市藥品監(jiān)督部門非但沒能對華源公司進(jìn)行定期檢查和不定期的抽查,而且在去年,由全國人大常委王永炎等組成的執(zhí)法調(diào)研組還“對安徽華源醫(yī)藥股份有限公司依法經(jīng)營,規(guī)范管理給予高度評價”。[22]這則新聞多少有些冷幽默的性質(zhì),在未來監(jiān)管者要建構(gòu)以藥品許可制度為核心,藥品上市后監(jiān)測(Post-MarketSurveillance)為支撐的監(jiān)管體系,進(jìn)行動態(tài)的持續(xù)的全過程監(jiān)管,從而讓監(jiān)管者能及時的備份升級監(jiān)管信息,讓監(jiān)管者和被監(jiān)管者之間保持緊密且連綿不斷的聯(lián)系。[23]三、藥品不良反應(yīng)責(zé)任的分擔(dān)與不良反應(yīng)救濟基金制度的引入“藥者毒也”,或者說“藥物如刀之兩面”。從藥理學(xué)上看,藥物的主要治療作用和副作用注定是相伴而生,藥品往往有著不可預(yù)期的風(fēng)險。當(dāng)藥品不良反應(yīng)出現(xiàn)后,由于涉及到藥品生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)、醫(yī)療機構(gòu)以及政府等多重機構(gòu),影響著責(zé)任的形成與分擔(dān);由于很難證明服用某種特定藥物與所致不良反應(yīng)之間的因果關(guān)系,因此都增大了這類事件訴訟與賠償?shù)碾y度。[24]在欣弗事件中,目前媒體更為關(guān)注的是欣弗事件的進(jìn)展,每天出現(xiàn)不良反應(yīng)的人數(shù)。但是截止2006年8月15日,華源克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液不良事件報告數(shù)99例,其中有10例死亡病例報告。責(zé)任與求償?shù)膯栴},在未來必定會逐漸浮出水面。[25]那么如何看待企業(yè)與政府在藥品不良反應(yīng)事件中的責(zé)任呢?在日本1969年的SMON案件中,由于日本當(dāng)局對氯碘喹的不當(dāng)許可,致使11000名患者染病與家屬隔離。在曠日持久的集團訴訟中,一方面要追究加害企業(yè)的責(zé)任,同時也對日本當(dāng)局適用國家賠償,以承擔(dān)對加害企業(yè)管理不力的行政不作為責(zé)任。[26]學(xué)理上的論說認(rèn)為,在現(xiàn)代社會中,市民陷入包括藥害在內(nèi)的高度危險的重重包圍之下,市民對危險的了解以及規(guī)避和防范風(fēng)險的能力低下,所以在食品或藥品公害等造成國民生命、身體、健康上重大侵害時,行政機關(guān)的裁量權(quán)收縮至零,它必須去履行監(jiān)督和規(guī)制的權(quán)限,因此行政機關(guān)如果不去行使相應(yīng)的權(quán)限,就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的國家賠償責(zé)任。[27]在欣弗事件中,安徽華源醫(yī)藥股份有限公司生產(chǎn)的克林霉素磷酸酯注射液造成了嚴(yán)重的藥品不良反應(yīng),而且未按照批準(zhǔn)的生產(chǎn)工藝生產(chǎn),在標(biāo)簽和說明書上也未盡到相應(yīng)的警示義務(wù)。華源公司應(yīng)該承擔(dān)作為危險物的制造者銷售者的責(zé)任。而國家藥品監(jiān)督管理部門在審查時沒能對其藥品說明書內(nèi)容進(jìn)行全面的審核,同時當(dāng)欣弗注射液不良反應(yīng)事件已于2006年7月24日報告給國家藥品不良反應(yīng)監(jiān)測中心后,幾天后國家食品藥品監(jiān)督管理局才將此情況通報給安徽省藥監(jiān)局和其他有關(guān)省份,2006年8月3日才在國家食品藥品監(jiān)督管理局的網(wǎng)站上叫停欣弗注射液。面對藥品不良反應(yīng)事件,國家食品藥品監(jiān)督管理局怠于行使自己的裁量權(quán),在一定的期限內(nèi)不作為,也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。[28]不過在責(zé)任分擔(dān)的問題上,首要的而且終極性的責(zé)任,應(yīng)該由華源公司來承擔(dān);藥品監(jiān)督管理部門所應(yīng)承擔(dān)的,是位于第二位的,并且是監(jiān)督性的補充責(zé)任。[29]從制度變革面的角度來看,藥品不良反應(yīng)的發(fā)生是難以避免的,因此未來可以考慮通過設(shè)立藥品不良反應(yīng)救濟基金的形式,從而建立藥物責(zé)任的“燈塔”,從而分散藥品不良反應(yīng)的風(fēng)險,減輕某一企業(yè)的負(fù)擔(dān)。在日本1979年10月1日《藥品不良反應(yīng)救濟基金法》開始生效,現(xiàn)被修訂為《醫(yī)藥品副作用被害救濟·研究振興調(diào)查機構(gòu)法》,根據(jù)該法的規(guī)定,藥品生產(chǎn)企業(yè)和銷售商每年4月1日-7月31日向日本專門負(fù)責(zé)醫(yī)藥品副作用被害救濟的機構(gòu)繳納繳納金,其中包括所有日本上市藥品廠家都要繳納的一般繳納金,還包括造成具體傷害的藥品生產(chǎn)廠商按照規(guī)定額外繳納的附加繳納金。[30]我國臺灣地區(qū)于2000年通過了“藥害救濟法”中,也設(shè)立了“藥害救濟基金”,藥物制造商及銷售商應(yīng)在主管機關(guān)規(guī)定期限內(nèi),根據(jù)前一年度藥物銷售額的一定比率,繳納征收金至藥害救濟基金。[31]這些都為我國未來藥品不良反應(yīng)救濟的制度架構(gòu)提供了有益的借鑒,在未來我國可以在藥品監(jiān)督或者衛(wèi)生部門內(nèi)設(shè)立藥品不良反應(yīng)救濟委員會,來處理藥品不良反應(yīng)救濟,以及不良反應(yīng)基金支付的救濟事項,從而讓藥品不良反應(yīng)救濟得以及時落到實處。

--------------------------------------------------------------------------------[①]《全國各地區(qū)注射欣弗不良反應(yīng)病情通報》,(2006年8月17日11時12分最后訪問)[②]《國家食品藥品監(jiān)督管理局通報:克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液出現(xiàn)嚴(yán)重不良事件》,(國家食品藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站2006年8月3日更新,于2006年8月17日23點48分最后訪問)[③]《國家食品藥品監(jiān)督管理局通報安徽華源生物藥業(yè)有限公司克林霉素磷酸酯葡萄糖注射液調(diào)查、檢驗結(jié)果》,(國家食品藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站2006年8月15日更新,于2006年8月17日23點56分最后訪問)[④]《國家食品藥品監(jiān)督管理局局長邵明立提出:食品藥品監(jiān)督管理應(yīng)樹立科學(xué)監(jiān)管理念》,(國家食品藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站2006年8月15日更新,于2006年8月17日23點43分最后訪問)[⑤]參見孫立平:《首要的問題是利益表達(dá)》,載《經(jīng)濟觀察報》2005年11月14日;[英]約翰·亞伯拉罕著,宋華琳譯:《漸進(jìn)式變遷——美英兩國藥品政府規(guī)制的百年演進(jìn)》,載《北大法律評論》第4卷第2輯,法律出版社2002年版,第622頁。[⑥]類似的分析框架參見余暉:《受管制市場里的政企同盟——以中國電信產(chǎn)業(yè)為例》,載《中國工業(yè)經(jīng)濟》2000年第1期。[⑦]1984年9月20日第六屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第七次會議通過,2001年2月28日第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十次會議修訂。[⑧]張孝若編:《南通張季直先生傳記》第1冊,第68頁。轉(zhuǎn)引自[美]陳錦江著,王笛、張箭譯:《清末現(xiàn)代企業(yè)與官商關(guān)系》,中國社會科學(xué)出版社1997年版,第61頁。[⑨]例如在欣弗事件中,阜陽市藥監(jiān)局官員稱“省里面給我們的抽查計劃一般不叫我們?nèi)テ髽I(yè)抽查”,這樣的回答實在是耐人尋味。參見《欣弗事件揭開謎底》,中央電視臺《經(jīng)濟半小時》欄目,2006年8月16日。(文字版可參見)(2006年8月17日23時33分最后訪問)[⑩]這是清末譴責(zé)小說《二十年目睹之怪現(xiàn)狀》中,以“九死一生”這個象征性假名進(jìn)入商界的縣令吳繼之的自白。轉(zhuǎn)引自[美]陳錦江著,王笛、張箭譯:《清末現(xiàn)代企業(yè)與官商關(guān)系》,中國社會科學(xué)出版社1997年版,第24頁。[11]參見[美]瑪麗恩·內(nèi)斯特爾著,程池等譯:《食品安全:令人震驚的食品行業(yè)真相》,社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版,第32頁。[12]參見[英]約翰·亞伯拉罕著,宋華琳譯:《漸進(jìn)式變遷——美英兩國藥品政府規(guī)制的百年演進(jìn)》,載《北大法律評論》第4卷第2輯,法律出版社2002年版,第613頁。[13]TakanoriGoto,Japan''''sDarkSidetoProgress:TheStruggleforJusticeforPharmaceuticalVictimsofJapan''''sPostWarEconomicBoom,MANBOUSHAPUBLICATIONS,114-115(1991)。[14]參見[英]約翰·亞伯拉罕著,宋華琳譯:《漸進(jìn)式變遷——美英兩國藥品政府規(guī)制的百年演進(jìn)》,載《北大法律評論》第4卷第2輯,法律出版社2002年版,第614頁。[15]參見曹立亞、郭林主編:《美國藥品安全監(jiān)管歷程與監(jiān)測體系》,中國醫(yī)藥科技出版社2006年版,第186頁。[16]參見宋華琳:《風(fēng)險社會的因應(yīng)之道———突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急機制的法律省思》,載《法制日報》2003年5月15日。》[17]參見[日]鈴木深雪著,張倩、高重迎譯:《消費生活論——消費者政策》,中國社會科學(xué)出版社2004年版,第116-117頁。[18]參見[美]W.吉帕·維斯庫斯、約翰M.弗農(nóng)、小約瑟夫E.哈林頓:《反壟斷與管制經(jīng)濟學(xué)》,陳甬軍等譯,機械工業(yè)出版社2004年版,第427頁。[19]TakanoriGoto,Japan''''sDarkSidetoProgress:TheStruggleforJusticeforPharmaceuticalVictimsofJapan''''sPostWarEconomicBoom,MANBOUSHAPUBLICATIONS,28-30(1991)。[20]TakanoriGoto,Japan''''sDarkSidetoProgress:TheStruggleforJusticeforPharmaceuticalVictimsofJapan''''sPostWarEconomicBoom,MANBOUSHAPUBLICATIONS,114-115(1991)。[21]參見宋華琳:《美國藥品審評質(zhì)量管理規(guī)范(GRP)評介》,載《藥學(xué)進(jìn)展》1999年第6期;宋華琳:《一切為了人民健康——我國藥品審評法律制度回眸與展望》,載《醫(yī)藥經(jīng)濟報》2000年4月28日。[22]“全國人大領(lǐng)導(dǎo)蒞臨安徽華源醫(yī)藥股份有限公司執(zhí)法調(diào)研”,ArticleID=4678(2006年8月9日15時13分最后訪問)[23]RonaldA.Cass,ColinS.Diver,JackM.Beermaun:AdministrativeLaw:CaseandMaterials,AspenLawandBusiness,847(1993)。[24]參見朱懷祖:《藥物責(zé)任與消費者保護》,五南圖書出版有限公司1997年版,第9-12頁。[25]《黑龍江欣弗受害者父親:理性對待要討公道》,載《新聞晚報》2006年8月9日。(2006年8月10日10時53分最后訪問)[26]參見胡建淼主編:《外國行政法規(guī)與案例評述》,中國法制出版社1997年版,第785-787頁;[日]室井力主編,吳微譯:《日本現(xiàn)代行政法》,中國政法大學(xué)出版社1995年版,第392頁。[27]參見劉宗德:《行政不作為之國家賠償責(zé)任》,載劉宗德著:《行政法基本原理》,學(xué)林文化事業(yè)有限公司1998年版,第41-66頁;楊建順:《日本行政法通論》,中國法制出版社1998年版,第452-454頁。[28]喻圣宏:《欣弗事件中,藥監(jiān)部門到底想掩蓋什么?》,(2006年8月10日11時7分最后訪問)

[29]參見楊建順:《日本行政法通論》,中國法制出版社1998年版,第455頁。[30]參見陳永法、邵蓉:《日本藥品不良反應(yīng)被害救濟制度的啟示》,載《中國藥房》2005年第10期。[31]參見張永健:《論藥品、健康食品與食品之管制》,臺灣大學(xué)法律研究所2003年碩士論文,第76頁。