深究電子商務下企業商標權維護法律決策

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電子商務，是指以互聯網為運行平臺進行的商事交易活動，其基本交易流程與傳統的貨物或服務貿易相同，只是通過網絡這一媒介進行。對于商家來說，網絡是一個虛擬市場，具有巨大商業潛力。正因為網絡同樣具有信息媒介和市場等功能，所以現行商標法規定的商標權可以延伸到網絡上，而電子商務活動中的商標使用也與傳統商標權使用存在相同之處，因此在網上發生的商標權糾紛有一大部分亦是傳統商標侵權行為。但電子商務活動畢竟與現實中的商務活動存在著區別，所以基于網絡的特殊性，電子商務環境下的企業商標也出現了一些新問題新挑戰。

一、電子商務中的新型商標侵權行為

(一)商標的域名搶注

這是目前網絡商標侵權最主要的表現形式。域名的沖突在于，雖然商標的地域性和專屬性允許多個相同商標在不同的國家不同的商品上和平共處，但在COM域下，一個域名在世界范圍內只能為一個人所有。域名搶注包括兩種情況：一種是真正法律意義上的“域名搶注”，侵權人故意把知名或比較知名的商標或商號大量注冊為域名，這些搶注者通常還將搶注的域名進行出售、出租或讓商標權人高價“贖回”；另一種則屬于域名注冊人與知識產權人之間的權利沖突，即域名注冊人并無故意“搶注”，是由于域名的唯一性和“先申請先注冊原則”，不可避免地與知識產權人發生權利沖突。這種情況雖有搶注的事實，但卻不構成真正法律意義上的“域名搶注”。在國外，域名搶注行為的出現還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創設之初負責全球域名注冊登記的機構——全球互聯網絡信息中心(Inter2NIC)的域名就曾一度被人搶注。典型的案例有：紅塔山被菲律賓的一個廠商注冊，后來在當地設廠并生產了大量的香煙并銷售到亞洲的很多國家，甚至返銷中國。最近幾年搶注中國商標比較嚴重的應是中國香港地區，在大陸比較有名的商標，例如“恒源祥”、“大寶”、“小護士”、“鎮江香醋”、“雪中飛”等都遭到搶注。

(二)網頁鏈接中的商標侵權

在因特網上，處于不同服務器上的文件可以通過超文本標記語言鏈接起來。只要上網瀏覽者在網頁上點擊超鏈接部分(又稱“錨”)，另一個網頁或者網頁的另一部分內容就呈現在用戶的計算機屏幕上。合理設置的鏈接，在網絡上都是允許的，因為鏈接技術是互聯網存在的基礎。但是，如果在自己網頁上將他人注冊商標或馳名商標設為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術，繞開被鏈接網站的主頁，這種行為就有借他人商標的知名度來增加自己點擊率和瀏覽量的“搭便車”的嫌疑。在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務專家公司是一家在美國各地出售各類演出門票的公司，它的網站列舉了各類演出信息及相關服務，用戶可以通過電話或公司的網頁訂票或咨詢。微軟公司為在互聯網上拓展新的商機，開設了一個名為“西雅圖人行道”的網站，專門提供與西雅圖城市有關的各種服務，并且未經票務專家公司的允許，就在自己的網頁上設計了一個以票務專家公司商標為圖案的鏈接圖標指針，通過該指針，用戶可繞過票務公司的主頁，直接鏈接到訂票頁面(即所謂的“縱深鏈接”)，享受其提供的各類服務。票務專家公司訴稱微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過該公司的主頁的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實踐中隨意使用他人的知名商標、字號、商品名稱作鏈接標志，這種鏈接行為必然會直接或間接地引發商標侵權行為。

(三)搜索引擎中的商標侵權

元標記指萬維網超文本置標語言的一種軟件參數，網主用以描述其網站，包括網主的基本情況、版權聲明及關鍵詞等這些信息訪問人是看不見的，但搜索引擎必須依靠它工作。將他人的商標用作自己網頁的元標記，將元標記埋藏于自己網頁的關鍵詞中，雖然并沒有以可見的形式使用他人的商標，但當消費者使用搜索引擎查找他人的商標時，行為人的網頁則會從搜索結果中跳出來，因此，在網頁的元標記中埋置他人的商標，網民在通過搜索引擎尋找時就會不知不覺地訪問該網站。這種不經商標權人許可而使用商標作為關鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。

(四)電子商務中的其他商標侵權行為

此外，電子商務中還存在通過網絡廣告、遠程登錄數據庫查索、電子郵件帳戶以及在電子商務活動中假冒、盜用他人的注冊商標推銷、兜售自己的產品或服務或在網上隨意地詆毀他人商標信譽等侵權行為。

二、電子商務環境下新型侵權行為產生的原因

(一)商標的域名搶注行為

在傳統商標法中除本國加入的國際條約另有規定外，商標權只能依一定國家的法律產生，又只在依法產生的地域內有效，只在該國范圍內受到法律保護，任何國家都不承認其他國家或地區保護的商標權。但隨著網絡時代的到來和電子商務的展開，商標的這種固有的地域性在逐漸減弱。又因為域名本身具有的國際性，很多從事電子商務的商家企業，為了吸引用戶的注意力將他人的知名商標注冊為域名從而產生了大量的域名搶注侵權案件。我國法律法規的不完善也對域名搶注起到了推波助瀾的作用。對于域名的管理和規制，我國目前主要通過《中國互聯網絡域名注冊實施細則》和《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》來調節，但這兩部法規存在著明顯的缺陷，最突出的就是對域名的注冊采取了非常寬松的態度，域名的管理單位雖然要求用戶不得將他人已在中國注冊過的商標或者企業名稱注冊為域名，但是這些單位并不負責向商標注冊機關或者工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊商標或企業名稱相沖突，這就給搶注者提供了非常大的空間。除此之外兩部法規都沒有提出一個完善的域名爭議解決機制，這也顯然不利于從根本上解決域名搶注問題。

(二)網頁鏈接中的商標侵權行為

在互聯網上，雖然處于不同服務器上的文件可以通過超文本標記語言鏈接起來，但通常，直接用被鏈接文件的網址作為圖標的情形是很少的。設計者常用標題、文字或標志作圖標的外表，因此，一些著名企業的名稱或商標就被用來招引用戶，從而引發網絡商標侵權。因為這種連接技術的簡單易行，而且伴隨著電子商務環境下商標地域性和時間性的日趨淡薄，這種侵權行為也逐漸成為電子商務環境下商標侵權的主要形式。除此之外，因這種侵權行為并不直接針對特定的商品或服務，而是直接針對特定的鏈接，所以現行的法律法規并沒有對這種行為做出明確的規定，目前只能通過《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》和《反不正當競爭法》中的相關條款勉強給予調節和規制。法律的滯后也是侵權行為增多的原因。

(三)搜索引擎中的商標侵權行為

在電子商務環境下商標跨地域、跨行業類別的使用幾率擴大，給商標權的確認、有償使用、侵權監測及實施保護其專有權的實現帶來新的困難。基于這種現狀在網頁的元標記中做文章，將他人的商標文字埋置于自己的元標記中，通過埋置關鍵詞檢索，網民在通過搜索引擎查找他人商標時就會不知不覺訪問該網頁，這種不經商標權人許可而使用商標作為關鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。

三、電子商務環境下商標權的保護策略

電子商務的健康發展，需要有一個相當適合的法律、法規和政策環境。在我國現有法律體系中，對電子商務還沒有專門的立法。對此應當組織法律和電子商務方面的專家，根據我國電子商務和商標權實際情況，對于現行法律、法規無能為力的部分，參照發達國家的成功做法加強立法，將其納入法律管制的范疇；對有缺陷的部分，進行填補和修正。

(一)電子商務環境下商標侵權行為的構成要件分析

要打擊電子商務環境下商標侵權行為，就要先確定什么樣的行為才算是電子商務環境下的商標侵權行為，即電子商務環境下商標侵權行為的構成要件。本質上講，電子商務中商標侵權行為和傳統的商標侵權行為認定沒有根本的不同，相對于傳統商務而言，電子商務只是改變了一種交易形式。但是電子商務中的商標侵權行為畢竟是一種新型的商標侵權，其構成要件主要除了侵害行為、損害結果、因果關系以外更應該強調行為人的主觀過錯。因為電子商務中的商標侵權的歸責原則主要是過錯責任原則，因而在電子商務商標侵權責任的認定中，過錯要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀上具有故意或過失，即明知或應當知道其行為侵犯他人商標權仍然實施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責任。這樣做是為了保護電子商務合理使用商標者的合法權益，以促進電子商務的快速發展。

(二)對規制電子商務環境下侵權行為的幾點建議

1．針對我國目前用于域名的管理和規制的《中國互聯網絡域名注冊實施細則》和《中國互聯網絡域名注冊暫行管理辦法》的不足，可以作出以下調整和補充：

首先，針對域名的搶注問題。域名注冊的主管單位在接到新域名注冊申請時，應負責向商標注冊機關或工商管理部門查詢用戶使用的域名是否與注冊商標或企業名稱相沖突。其次，針對域名爭議的案件，可以借鑒美國的做法通過下面三種途徑解決：第一、當先注冊方與爭議方都能提供各自的商標注冊文件，證明其對該特定稱謂擁有合法使用權時，先注冊方可以繼續使用該域名，雙方可通過訴諸法律，按照法庭裁決對爭議進行解決；第二、當先注冊方不能提供、而爭議方能夠提供商標注冊文件證明其對該域名擁有合法使用權時，互聯網網絡信息中心可以要求先注冊方于90天內登記并啟用另一域名，而該爭議域名將不允許任何一方使用，直至雙方通過訴諸法庭并按照法庭裁決對爭議進行解決；第三、雙方達成妥協，互聯網網絡信息中心按雙方同意的解決方案執行。最后，對現行的法律、法規中有涉及電子商務中域名的侵權案件，可以明確推定適用。域名侵權往往和企業的商標、商品、企業名稱相聯系，所以域名糾紛往往會和這些現存的知識產權發生聯系，從而轉化為商標權案或不正當競爭案?？梢酝贫ㄟm用《商標法》和《反不正當競爭法》。

2．對網頁鏈接中的商標侵權和搜索引擎中的商標侵權制定專門性的法律法規來規范，使合法與非法行為有一個明確的界定，減少法律法規“真空”狀態。其中非法行為應符合前文所分析的商標侵權行為的構成要件。首先要有侵害行為，這種行為既包含作為方式也包含不作為方式。其次要有損害結果，即加害行為造成商標所有人合法利益的減少或滅失，造成商標的淡化和商標價值的降低，最終將損害商標所有人提供的商品或服務的價值。再次行為人的侵害行為與損害結果之間有內在的、必然的聯系。最后要有侵權行為人的主觀過錯。相對的短期內對現有的涉及電子商務中網頁鏈接和搜索引擎中的商標侵權案件，可以借鑒涉及電子商務中域名的侵權案件的解決方法，通過明確推定適用《民法通則》、《商標法》和《反不正當競爭法》來解決。特別是網頁鏈接中的商標侵權和搜索引擎中的商標侵權的法律責任。具體說來應包括：民事責任、行政責任和刑事責任三類。其中民事責任參照《民法通則》應包括：停止侵害行為；賠禮道歉、消除影響和賠償損失。行政責任可參照《商標法》和《反不正當競爭法》，即主管部門可以責令侵權人停止在電子商務活動中的商標侵權，并在法律規定的范圍內處以一定數額的罰款。刑事責任方面，因為我國并沒有具體規定商標侵權行為人應承擔的刑事責任，所以可以參考《中華人民共和國刑法》中關于“假冒、非法制造、銷售商標標識以及產品”的相關規定，對已構成我國《刑法》所規定的商標犯罪行為特征的商標侵權行為人追究刑事責任。

3．加強國際間的交流合作由于網絡傳播的特性，時空和地域的限制逐漸被打破。各國知識產權法律制度的制定和修改基本上都從早期的各行其是發展到后來的求同存異，再發展到今天的全面趨同。因此，在電子商務環境下為了更有效地保護企業的商標權，必須協調各國韻相關立法，加強與國際組織的溝通和協調，積極參與商標權國際保護規則的制訂和修改。