刑罰的目標(biāo)及實(shí)施

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刑罰的目的問(wèn)題是刑法理論中的一個(gè)基本問(wèn)題，刑法中的任何問(wèn)題都與刑罰的目的相聯(lián)系，同時(shí)，刑罰的目的也具有重要的刑法立法與司法實(shí)踐意義，基于此，本文對(duì)刑罰的目的及其實(shí)現(xiàn)的問(wèn)題略抒淺見(jiàn)。

一、刑罰目的的界定及與相關(guān)概念辨析

（一）刑罰目的的界定

如何界定刑罰的目的，我國(guó)刑法理論上存在著較大的爭(zhēng)議。

有人認(rèn)為，刑罰的目的，是指國(guó)家制定、適用、執(zhí)行刑罰的目的，也即國(guó)家的刑事立法采用刑罰作為對(duì)付犯罪現(xiàn)象的強(qiáng)制措施及其具體適用和執(zhí)行所預(yù)期實(shí)現(xiàn)的效果。⑴

也有人認(rèn)為，刑罰的目的是指人民法院代表國(guó)家對(duì)犯罪分子適用刑罰所要達(dá)到的目標(biāo)或效果。

還有人認(rèn)為，刑罰的目的是國(guó)家刑罰活動(dòng)過(guò)程中，亦即國(guó)家在制刑、量刑、行刑過(guò)程中對(duì)根本效果的最終期望。⑶

上述關(guān)于刑罰的目的的定義存在的分歧表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：一是刑罰目的是僅限于人民法院對(duì)犯罪人適用刑罰所希望達(dá)到的效果，還是指國(guó)家有關(guān)機(jī)關(guān)制定、適用、執(zhí)行刑罰所希望達(dá)到的效果。二是刑罰的目的是對(duì)刑罰根本效果的最終期望還是僅指刑罰預(yù)期的效果。筆者贊同上述不能將刑罰的目的界定為人民法院適用刑罰所希望達(dá)到的效果的觀點(diǎn)，其理由是：雖然人民法院對(duì)犯罪人適用刑罰具有預(yù)防犯罪的目的，但立法機(jī)關(guān)在制定刑罰、執(zhí)行機(jī)關(guān)在執(zhí)行刑罰時(shí)也具有預(yù)防犯罪的目的。立法機(jī)關(guān)在其制定的刑法總則中關(guān)于刑罰種類、刑罰制度、刑罰執(zhí)行等方面的規(guī)定，刑法分則關(guān)于各種具體犯罪的法定刑的規(guī)定，本身都有威懾作用，從而具有一般預(yù)防的目的。執(zhí)行刑罰的機(jī)關(guān)對(duì)犯罪人被判處的刑罰的執(zhí)行，既具有一般預(yù)防的目的，也具有特殊預(yù)防的目的。所以，立法機(jī)關(guān)、審判機(jī)關(guān)及刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)分別進(jìn)行的制刑活動(dòng)、定罪量刑活動(dòng)以及刑罰執(zhí)行活動(dòng)，都是具有目的的。理論上那種認(rèn)為“將刑罰的目的延伸到刑事立法階段不盡合適”的觀點(diǎn)，在筆者看來(lái)并不妥當(dāng)⑷。

關(guān)于刑罰的目的究竟是對(duì)刑罰根本效果的最終期望還是僅對(duì)刑罰預(yù)期效果的期望，筆者認(rèn)為，上述兩種說(shuō)法都不盡妥當(dāng)。首先，將“對(duì)刑罰根本效果的最終期望”作為刑罰的目的，違背了關(guān)于直接目的與長(zhǎng)遠(yuǎn)目的關(guān)系的基本原理。從兩者的關(guān)系來(lái)看，應(yīng)該是先有直接目的而后有長(zhǎng)遠(yuǎn)目的，在沒(méi)有論及直接目的的情況下就將刑罰的目的界定為“對(duì)刑罰根本效果的最終期望”，并不妥當(dāng)。其次，雖然刑罰的最終目的是存在的，但是鑒于刑罰直接目的的實(shí)現(xiàn)與刑罰最終目的實(shí)現(xiàn)之間相互聯(lián)系、相互影響的原理，刑法理論上也沒(méi)有必要去研究刑罰的最終目的，因?yàn)樾塘P直接目的的實(shí)現(xiàn)也意味著刑罰最終目的的實(shí)現(xiàn)。

（二）刑罰的目的與相關(guān)概念辨析

1．刑罰的目的與刑罰的屬性。屬性，其語(yǔ)詞含義是指事物所具有的性質(zhì)、特點(diǎn)。⑸根據(jù)“屬性”的這一語(yǔ)詞含義，刑罰的屬性應(yīng)是指刑罰的性質(zhì)。那么，刑罰究竟具有何種性質(zhì)呢？應(yīng)該說(shuō)，刑罰從它產(chǎn)生的那一天起就具有懲罰的性質(zhì)。刑罰的懲罰性是與生俱來(lái)的，是客觀的。由于作為刑罰屬性的懲罰性是客觀的，因此，與作為主觀范疇的刑罰目的有著根本的不同。雖然作為客觀范疇的刑罰屬性與作為主觀范疇的刑罰目的之間存在著本質(zhì)上的區(qū)別，但并不意味著兩者之間毫無(wú)關(guān)系，相反兩者有著密切的聯(lián)系，具體表現(xiàn)在：（1）刑罰的屬性決定刑罰的目的。因?yàn)樾塘P具有懲罰性，才使得刑罰的制定、適用及執(zhí)行能夠達(dá)到一定的目的，否則，刑罰目的的實(shí)現(xiàn)就無(wú)從談起。反過(guò)來(lái)，刑罰目的的實(shí)現(xiàn)則是對(duì)刑罰屬性的一種檢驗(yàn)。（2）刑罰的目的不只是消極地受刑罰屬性的左右，而是可以在一定程度上反作用于刑罰的屬性。如基于刑罰目的的考慮而增設(shè)的新刑種可能使刑罰的屬性發(fā)生一定的變化。如增設(shè)側(cè)重于教育的刑種就會(huì)使刑罰不僅具有懲罰性，而且具有教育性。

2．刑罰的目的與刑罰的功能。功能，從語(yǔ)義上講，是指事物或者方法所發(fā)揮的有利的作用。⑹據(jù)此，刑罰的功能，則是指刑罰所發(fā)揮的有利的作用。關(guān)于刑罰的目的與刑罰的功能的關(guān)系，我國(guó)刑法理論上存在著爭(zhēng)議。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，刑罰的目的就是要使刑罰的功能得到充分發(fā)揮，使刑罰的積極效果得以實(shí)現(xiàn)。⑺另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，刑罰的目的雖然與刑罰的功能有一定關(guān)系，但刑罰的目的不能等同于刑罰功能的發(fā)揮。⑻

筆者認(rèn)為，上述第一種觀點(diǎn)是大有疑問(wèn)的。所謂刑罰的目的就是要使刑罰功能得到充分發(fā)揮，使刑罰積極效果得以實(shí)現(xiàn)的說(shuō)法，是顛倒了手段與目的的關(guān)系。正確的表述是，刑罰的功能的充分發(fā)揮是刑罰積極效果實(shí)現(xiàn)的前提，因?yàn)樾塘P的功能本身是指刑罰的積極作用，刑罰自身所具有的積極作用只能是為實(shí)現(xiàn)刑罰的目的服務(wù)的，而不能反過(guò)來(lái)說(shuō)刑罰的目的就是要使刑罰的積極作用得到充分發(fā)揮。我國(guó)刑法理論一般認(rèn)為，根據(jù)刑罰對(duì)社會(huì)上不同的人可能產(chǎn)生的積極作用不同，可將刑罰的功能分為對(duì)犯罪人的功能、對(duì)犯罪被害人的功能以及對(duì)社會(huì)上其他人的功能。其中，對(duì)犯罪人的功能包括懲罰功能、改造功能和感化功能；對(duì)犯罪被害人的功能則包括安撫功能和補(bǔ)償功能；對(duì)社會(huì)上其他人的功能又包括威懾功能、教育功能和鼓勵(lì)功能。⑼上述刑罰功能的實(shí)現(xiàn)是實(shí)現(xiàn)刑罰目的的前提，而不是刑罰目的的內(nèi)容。

3．刑罰的目的與刑罰的本質(zhì)。本質(zhì)，是指事物固有的、決定事物性質(zhì)、面貌和發(fā)展的根本屬性。⑽據(jù)此，刑罰的本質(zhì)，是指刑罰固有的，決定其性質(zhì)、面貌和發(fā)展的根本屬性。由此可見(jiàn)，刑罰的本質(zhì)具有客觀性、根本性，它決定著刑罰的性質(zhì)、面貌。而刑罰的目的具有主觀性，是一定的主體制定、適用與執(zhí)行刑罰所希望達(dá)到的效果。那么，什么是刑罰的本質(zhì)呢？刑罰的本質(zhì)應(yīng)是報(bào)應(yīng)。所謂報(bào)應(yīng)，是指種惡因得惡果⑾，換句話說(shuō)，就是惡有惡報(bào)。犯罪是一種惡，刑罰也是一種惡，對(duì)犯罪人適用刑罰，就是以惡報(bào)惡，以惡報(bào)惡是刑罰固有的屬性。刑罰的本質(zhì)與刑罰的目的也是相互區(qū)別同時(shí)又相互聯(lián)系的兩個(gè)范疇。兩者的區(qū)別表現(xiàn)在：刑罰的本質(zhì)表明的是刑罰自身的內(nèi)在的根本屬性，是一種客觀存在；刑罰的目的則是一定主體主觀上所追求的結(jié)果。兩者的聯(lián)系表現(xiàn)在：報(bào)應(yīng)這一刑罰的本質(zhì)衍生出刑罰的目的，報(bào)應(yīng)可以衍生出刑罰一般預(yù)防的目的，也能夠派生出特殊預(yù)防的目的。

二、刑罰的目的的內(nèi)容

（一）刑罰目的的內(nèi)容的學(xué)說(shuō)之爭(zhēng)

關(guān)于刑罰的目的具體包括哪些方面的內(nèi)容，我國(guó)刑法理論上也是眾說(shuō)紛紜，主要有以下一些觀點(diǎn)。

1．雙面預(yù)防說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)刑罰的目的是預(yù)防犯罪，其內(nèi)容包括特殊預(yù)防與一般預(yù)防兩個(gè)方面。特殊預(yù)防，是指通過(guò)適用刑罰對(duì)犯罪的人進(jìn)行懲罰改造，預(yù)防他們重新犯罪。一般預(yù)防，是指通過(guò)制定和對(duì)犯罪人適用刑罰，威懾、儆戒其他人，預(yù)防他們走上犯罪道路。⑿

2．報(bào)應(yīng)與一般預(yù)防說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，刑罰的目的是報(bào)應(yīng)與一般預(yù)防。⒀

3．報(bào)應(yīng)與雙面預(yù)防說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，刑罰的目的包括報(bào)應(yīng)目的和預(yù)防目的。報(bào)應(yīng)作為刑罰的目的，是指對(duì)犯罪人適用刑罰，是因?yàn)樗噶俗铮ㄟ^(guò)懲治犯罪表達(dá)正義觀念，恢復(fù)社會(huì)心理秩序。刑罰的預(yù)防目的，是指通過(guò)對(duì)犯罪人適用刑罰，實(shí)現(xiàn)防止犯罪發(fā)生的社會(huì)功利效果。預(yù)防犯罪具體包括個(gè)別預(yù)防和一般預(yù)防。個(gè)別預(yù)防，又稱特殊預(yù)防，是指通過(guò)對(duì)犯罪人適用一定的刑罰，使之永久或在一定期間內(nèi)喪失再犯罪力。一般預(yù)防，是指通過(guò)對(duì)犯罪人適用一定的刑罰，對(duì)社會(huì)上的其他人，主要是指對(duì)那些潛在的犯罪人產(chǎn)生阻止其犯罪的作用。⒁

4．教育改造說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)刑罰既有懲罰犯罪分子的目的，又有教育改造犯罪分子的目的。⒂

5．懲罰、改造與保護(hù)說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，刑罰的目的包括以下三個(gè)方面的內(nèi)容：（1）懲罰犯罪人；（2）改造罪犯，預(yù)防和減少犯罪；（3）保護(hù)人民、保障國(guó)家安全和社會(huì)公共安全，維護(hù)社會(huì)主義秩序。⒃

6．刑罰目的三層次說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，刑罰的目的應(yīng)包括三個(gè)層次：懲罰犯罪，預(yù)防犯罪，保護(hù)法益。⒄

7．直接目的、間接目的和根本目的說(shuō)。此說(shuō)認(rèn)為，我國(guó)刑罰的目的可分為直接目的、間接目的和根本目的。直接目的，是指適用刑罰所希望達(dá)到的直接結(jié)果。直接目的包括特殊預(yù)防、一般預(yù)防和教育人民群眾自覺(jué)地遵守法律，鼓勵(lì)他們同犯罪作斗爭(zhēng)。間接目的，是指借助適用刑罰所追求的附帶積極效果，即堵塞漏洞，鏟除誘發(fā)犯罪的外部條件。根本目的，是指通過(guò)刑罰適用所期望達(dá)到的最終目標(biāo)。我國(guó)刑罰的根本目的就是《刑法》第1條規(guī)定的“懲罰犯罪，保護(hù)人民”。⒅

（二）刑罰目的的具體內(nèi)容之確定

上述關(guān)于刑罰目的的具體內(nèi)容的各種主張所提出的爭(zhēng)議問(wèn)題是：第一，刑罰目的是單層次還是多層次的。其中，雙面預(yù)防說(shuō)、報(bào)應(yīng)與一般預(yù)防說(shuō)、報(bào)應(yīng)與雙面預(yù)防說(shuō)、教育改造說(shuō)認(rèn)為刑罰目的的層次是單一的，而懲罰、改造與保護(hù)說(shuō)、刑罰目的三層次說(shuō)以及直接目的、間接目的和根本目的說(shuō)則認(rèn)為刑罰的目的是多層次的。第二，刑罰目的中預(yù)防犯罪是指單面預(yù)防還是指雙面預(yù)防，單面預(yù)防究竟是指一般預(yù)防還是指特殊預(yù)防。雙面預(yù)防說(shuō)、報(bào)應(yīng)與雙面預(yù)防說(shuō)不言自明，顯然既包括了一般預(yù)防，也包括了特殊預(yù)防。而報(bào)應(yīng)與一般預(yù)防說(shuō)則表明預(yù)防的內(nèi)容是一般預(yù)防。第三，報(bào)應(yīng)是否屬于刑罰目的的內(nèi)容之一。

筆者認(rèn)為，刑法學(xué)上所研究的刑罰目的應(yīng)該是人為孤立的范疇，即是將刑罰的目的從直接目的、間接目的、根本目的多層次的相互聯(lián)系的范疇中抽出其直接目的進(jìn)行研究，從而確定刑罰直接目的的內(nèi)容，如果在普遍聯(lián)系的范圍內(nèi)研究刑罰的目的，那么，永遠(yuǎn)也不會(huì)達(dá)成關(guān)于刑罰目的的共識(shí)。在將研究的視野確定為刑罰的直接目的之后，那些關(guān)于刑罰目的多層次的主張就不在本文所研究的范圍之內(nèi)。

關(guān)于刑罰目的中的預(yù)防犯罪是指單面預(yù)防還是指雙面預(yù)防，筆者贊同雙面預(yù)防說(shuō)。單面的特殊預(yù)防說(shuō)僅將刑罰的目的解讀為通過(guò)對(duì)犯罪人適用、執(zhí)行刑罰而使其不再犯罪，這就意味著將刑罰的目的限制在具體適用、執(zhí)行刑罰的環(huán)節(jié)，而將立法機(jī)關(guān)制定刑罰的目的排除在外，這與通行的刑罰目的的定義不相符合。此外，單面的特殊預(yù)防否認(rèn)刑罰具有預(yù)防社會(huì)上不穩(wěn)定的人實(shí)施犯罪的目的，這是與客觀實(shí)際不相符合的。一方面刑法立法規(guī)定的刑罰種類、刑罰制度、刑罰執(zhí)行的方式本身就是對(duì)社會(huì)上危險(xiǎn)分子的威懾，使他們不敢以身試法，所以，作為靜態(tài)的刑罰本身就具有一般預(yù)防的目的。從動(dòng)態(tài)方面講，國(guó)家對(duì)已經(jīng)犯了罪的人適用刑罰、執(zhí)行刑罰，就是對(duì)社會(huì)上有犯罪思想的人的一種儆戒、威懾，從而使其放棄犯罪思想，不去實(shí)施犯罪，這就是刑罰一般預(yù)防的目的。反過(guò)來(lái)，單面的一般預(yù)防也是不合情理的，因?yàn)閷?duì)已經(jīng)犯了罪的人適用刑罰，決不僅僅是為了威懾可能犯罪的人，使之不去犯罪，不是將已經(jīng)犯了罪的人作為工具和犧牲品，相反，是通過(guò)對(duì)已經(jīng)犯罪的人的懲罰、教育、改造，使其不再犯罪。所以，特殊預(yù)防與一般預(yù)防是刑罰預(yù)防目的兩個(gè)不可或缺的內(nèi)容。

關(guān)于報(bào)應(yīng)是否刑罰的目的之一，對(duì)此，筆者在前面談到刑罰目的與刑罰本質(zhì)的時(shí)候已經(jīng)作出了回答，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)也有學(xué)者認(rèn)為，報(bào)應(yīng)是刑罰的本質(zhì)而不是刑罰的目的。而且按照德、日刑法學(xué)的通說(shuō)來(lái)看，報(bào)應(yīng)是被作為刑罰的本質(zhì)來(lái)理解的。⒆

綜上所述，刑罰的目的就是特殊預(yù)防與一般預(yù)防。

三、刑罰目的的實(shí)現(xiàn)

（一）刑罰目的的實(shí)現(xiàn)與刑法立法

科學(xué)完備的刑法立法，是刑罰目的實(shí)現(xiàn)的前提，刑法立法要做到最有利于刑罰目的的實(shí)現(xiàn)，至少要做到以下兩點(diǎn)。

1．立法技術(shù)的科學(xué)性。筆者認(rèn)為，對(duì)刑法立法技術(shù)科學(xué)性的基本要求至少應(yīng)包括以下兩個(gè)方面。

（1）刑法的規(guī)定要盡量地明確；具體。刑法作為具有普遍適用性的法律規(guī)范，必須具有一定的抽象性和模糊性，但不能過(guò)于抽象、模糊，過(guò)于抽象、模糊的規(guī)定則會(huì)導(dǎo)致理解和適用上的混亂，從而損害刑法的權(quán)威，妨礙刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。

（2）全部刑法規(guī)范之間必須協(xié)調(diào)。我國(guó)刑法的淵源包括刑法典；全國(guó)人大常委會(huì)制定的單行刑法即“決定”；刑法修正案。不同淵源的刑法規(guī)范之間必須彼此銜接、相互協(xié)調(diào)，如果刑法規(guī)范之間相互脫節(jié)、彼此矛盾，司法實(shí)踐就會(huì)無(wú)所適從，刑罰目的的實(shí)現(xiàn)就無(wú)從談起。

2．立法內(nèi)容的完備性。立法內(nèi)容完備性的具體要求有以下兩點(diǎn)。

（1）刑法關(guān)于犯罪的規(guī)定要完備。首先，刑法總則關(guān)于犯罪的一般規(guī)定要完備。諸如犯罪的概念；犯罪構(gòu)成的共同要件；故意犯罪過(guò)程中各種犯罪形態(tài)的成立條件；共同犯罪及各種共同犯罪人的成立條件等等，在刑法總則中都要作出科學(xué)而全面的規(guī)定。其次，刑法分則關(guān)于具體犯罪的規(guī)定要完備，即要盡可能地把現(xiàn)實(shí)生活中已經(jīng)發(fā)生或可能發(fā)生的形形色色的具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為規(guī)定為犯罪。

（2）刑法關(guān)于刑罰的規(guī)定要完備。首先，刑法總則要科學(xué)地確立刑罰體系、刑罰執(zhí)行方法和刑罰執(zhí)行制度。刑罰體系、刑罰執(zhí)行方法和刑罰執(zhí)行制度，與刑罰目的的實(shí)現(xiàn)有著直接的聯(lián)系。如果刑法立法所確立的刑罰體系包含的主刑和附加刑不能適應(yīng)懲罰實(shí)踐中可能出現(xiàn)的各種犯罪的需要，是難以有效地預(yù)防犯罪的。同樣，立法上關(guān)于刑罰執(zhí)行方法和刑罰執(zhí)行制度的規(guī)定不恰當(dāng)，也會(huì)對(duì)刑罰目的的實(shí)現(xiàn)產(chǎn)生消極作用。其次，刑法總則要適當(dāng)?shù)匾?guī)定各種形態(tài)、各種情形的犯罪的處罰原則，如犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止的處罰原則；防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)奶幜P原則；主犯、從犯、脅從犯、教唆犯的處罰原則；累犯、再犯、自首犯的處罰原則等，都應(yīng)在刑法總則中加以適當(dāng)?shù)囊?guī)定。最后，刑法分則要合理地規(guī)定具體犯罪的種類，使那些具有嚴(yán)重社會(huì)危害性的行為盡收于恢恢刑法之網(wǎng)，同時(shí)使那些本不應(yīng)該按犯罪處理的行為被排除于犯罪的范圍之外。另外，對(duì)各種具體犯罪要確定適當(dāng)?shù)姆ǘㄐ蹋戳⒎ㄕ咭谡_估價(jià)各種具體犯罪在現(xiàn)實(shí)生活中可能達(dá)到的社會(huì)危害性程度的高限和低限的基礎(chǔ)上，規(guī)定與其社會(huì)危害性程度相適應(yīng)的法定刑。既要避免各種犯罪的法定刑與其社會(huì)危害性的不相適應(yīng)，也要避免罪與罪之間的法定刑不相協(xié)調(diào)。否則，就會(huì)破壞刑法的公正性，影響刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。

以上論述了刑罰目的的實(shí)現(xiàn)對(duì)刑法立法的基本要求，下面根據(jù)上述論及的要求對(duì)我國(guó)現(xiàn)行刑法立法作一粗略的審視。

當(dāng)前我國(guó)的刑法立法包括：自1997年10月1日起施行的《中華人民共和國(guó)刑法》，即1997年刑法典；1998年12月29日《全國(guó)人大常委會(huì)關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買(mǎi)賣(mài)外匯犯罪的決定》；以及7個(gè)刑法修正案。通過(guò)檢閱已有的刑法規(guī)定，筆者發(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)行刑法立法中還存在著一些不利于刑罰目的實(shí)現(xiàn)的現(xiàn)象。

1．現(xiàn)行刑法規(guī)定的犯罪還不夠全面。雖然近年來(lái)我國(guó)通過(guò)刑法修正案的形式增設(shè)了一些犯罪，但仍然還不夠全面。例如，在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車輛，或者在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)嚴(yán)重的行為；為謀取不正當(dāng)利益，給予外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員以財(cái)物的行為；組織他人出賣(mài)人體器官的行為；有能力支付而不支付或者以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，情節(jié)惡劣的行為，等等，都具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，但立法上均沒(méi)有將這些行為規(guī)定為犯罪。

2．立法技術(shù)上有不夠科學(xué)之處。首先，現(xiàn)行刑法中存在著一些抽象、模糊的規(guī)定，突出地表現(xiàn)在刑法分則關(guān)于具體犯罪的規(guī)定。筆者搜索了一下，發(fā)現(xiàn)“情節(jié)嚴(yán)重”一詞在刑法分則中共有143處；“情節(jié)特別嚴(yán)重”在刑法分則中共有49處；“情節(jié)較輕”共有16處；“情節(jié)惡劣”共有10處；“情節(jié)特別惡劣”共6處；“重大損失”共54處；“特別重大損失”共17處；“數(shù)額較大共43處；“數(shù)額巨大”共49處；“數(shù)額特別巨大”共24處；“嚴(yán)重后果”共64處；“特別嚴(yán)重后果”共10處。相比較而言，其他一些國(guó)家的刑法立法中就沒(méi)有或者極少有上述我國(guó)刑法中的一些彈性用語(yǔ)。如日本刑法典、丹麥刑法典、瑞典刑法典、意大利刑法典中，都沒(méi)有“情節(jié)嚴(yán)重”這種彈性的用語(yǔ)。上述國(guó)家的刑法典關(guān)于財(cái)產(chǎn)犯罪的規(guī)定中也沒(méi)有“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的表述。有的國(guó)家刑法對(duì)財(cái)產(chǎn)犯罪中的數(shù)額只字不提，如日本刑法關(guān)于財(cái)產(chǎn)犯罪的規(guī)定就沒(méi)有數(shù)額方面的內(nèi)容，如何判決由法官根據(jù)犯罪成立的理論來(lái)進(jìn)行。有的國(guó)家則明確規(guī)定了具體的數(shù)額，如根據(jù)《西班牙刑法典》的規(guī)定，盜竊、詐騙都以5萬(wàn)比塞塔以上作為構(gòu)成犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。由于我國(guó)刑法中過(guò)多地使用了彈性用語(yǔ)，導(dǎo)致的后果是：要么各地的司法人員掌握的標(biāo)準(zhǔn)不一，從而導(dǎo)致定罪量刑的后果差異懸殊；要么過(guò)分依賴于最高司法機(jī)關(guān)的司法解釋，致使犯罪得不到及時(shí)的打擊。上述兩種情況歸根到底就是沒(méi)有正確地適用刑罰，不正確地適用刑罰，實(shí)際上就是對(duì)刑罰的濫用，對(duì)刑罰的濫用必然妨礙刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。其次，現(xiàn)行刑法中存在著同一用語(yǔ)在不同條文中含義不同的情況。如同是“處罰”，在有的條文中應(yīng)該理解為是指量刑，而在有的條文中則既包括定罪，也包括量刑。例如，《刑法》第237條第3款規(guī)定的“猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰”中的“處罰”僅指按上述第1、2款規(guī)定的法定刑處罰，而不包括按上述兩款規(guī)定的犯罪定罪。而《刑法》第239條第3款規(guī)定：“以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒的，依照前款的規(guī)定處罰。”這一規(guī)定中的“處罰”顯然既包括按第1款規(guī)定的犯罪定罪，也包括按第1款規(guī)定的法定刑處罰。同樣的“處罰”，其含義卻不同。

3．立法內(nèi)容不夠完備。具體表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面。

（1）關(guān)于犯罪的規(guī)定不夠完備。雖然我國(guó)現(xiàn)行刑法典、單行刑法、刑法修正案規(guī)定的具體犯罪達(dá)到400多種，但仍然沒(méi)有全面反映現(xiàn)實(shí)生活中的犯罪情況。例如，現(xiàn)行《刑法》第329條只規(guī)定了搶奪國(guó)有檔案罪而沒(méi)有規(guī)定搶劫國(guó)有檔案罪，這顯然屬于立法上應(yīng)該規(guī)定為犯罪但未規(guī)定為犯罪的情形。又如，按照我國(guó)加入的《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》的要求，應(yīng)增設(shè)一些新的犯罪，具體包括：影響力交易罪、向外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員行賄罪和外國(guó)公職人員或者國(guó)際公共組織官員受賄罪等等。

（2）關(guān)于刑罰的規(guī)定不夠完備。首先，現(xiàn)行刑罰體系已不能完全適應(yīng)現(xiàn)時(shí)期同犯罪作斗爭(zhēng)的需要。現(xiàn)行刑罰體系由管制、拘役、有期徒刑、無(wú)期徒刑、死刑五種主刑和罰金、剝奪政治權(quán)利、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)三種附加刑構(gòu)成。其主刑只有自由刑和生命刑，而沒(méi)有財(cái)產(chǎn)刑。而我國(guó)現(xiàn)時(shí)期實(shí)行的是社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，在大力發(fā)展市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的情況下，以非法營(yíng)利為目的的經(jīng)濟(jì)犯罪越來(lái)越多。對(duì)出于營(yíng)利目的的各種經(jīng)濟(jì)犯罪，經(jīng)濟(jì)上的嚴(yán)厲制裁會(huì)收到良好的效果。而且根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行刑法的規(guī)定，對(duì)于單位犯罪只能適用財(cái)產(chǎn)刑。由于現(xiàn)行刑罰體系中的主刑沒(méi)有財(cái)產(chǎn)刑，因而對(duì)于那些只需要給予嚴(yán)厲經(jīng)濟(jì)制裁或者只能適用財(cái)產(chǎn)刑的單位犯罪，只好適用作為附加刑的財(cái)產(chǎn)刑，這就導(dǎo)致了對(duì)單位犯罪的否定性評(píng)價(jià)不夠，影響了刑罰的適用效果。在1997年刑法典頒布之前，我國(guó)刑法學(xué)界已有將罰金刑確定為主刑的建議，但1997年刑法典未予采納，應(yīng)當(dāng)說(shuō)是一個(gè)遺憾。此外，在現(xiàn)時(shí)期，利用各種權(quán)利和資格進(jìn)行犯罪的愈來(lái)愈多，對(duì)于這類犯罪分子剝奪其一定的權(quán)利或資格，會(huì)更加有效地預(yù)防其再次犯罪。但我國(guó)現(xiàn)行刑罰體系中只有剝奪政治權(quán)利，而沒(méi)有剝奪其他權(quán)利或資格的刑罰。其次，現(xiàn)行刑法中既存在著某種犯罪的法定最高刑與其在實(shí)踐中表現(xiàn)出的社會(huì)危害性的嚴(yán)重程度不相適應(yīng)的現(xiàn)象，也存在著罪與罪之間的法定刑嚴(yán)重失衡的情況。例如，對(duì)一些非暴力犯罪如走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開(kāi)增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，盜竊古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石、古脊椎動(dòng)物化石罪，規(guī)定死刑是與其社會(huì)危害性明顯不相稱的。尤其是傳授犯罪方法罪的法定最高刑是死刑，更是與其社會(huì)危害性的程度相去霄壤！雖然《刑法修正案（八）草案》擬廢除傳授犯罪方法罪的死刑，將該罪的法定最高刑規(guī)定為無(wú)期徒刑，但該最高刑罰仍然過(guò)高，依筆者之見(jiàn)，傳授犯罪方法罪的最高法定刑確定為10年足矣。上述是關(guān)于刑罰的嚴(yán)厲程度明顯高于犯罪的社會(huì)危害程度的例子。反過(guò)來(lái)，刑罰的嚴(yán)厲程度明顯低于犯罪的社會(huì)危害程度的情況也是存在的。如1997年《刑法》第395條規(guī)定的巨額財(cái)產(chǎn)來(lái)源不明罪的法定最高刑原來(lái)為5年有期徒刑，經(jīng)過(guò)《刑法修正案（七）》修訂后，其最高法定刑仍然只有10年，而現(xiàn)實(shí)生活中有些國(guó)家工作人員擁有幾百萬(wàn)、數(shù)千萬(wàn)元來(lái)源不明的財(cái)產(chǎn)，卻最多只能判10年有期徒刑，這也是不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的。另外，現(xiàn)行刑法規(guī)定了走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開(kāi)專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣退稅發(fā)票罪，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，盜掘古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石罪等13種犯罪的死刑，而即將出臺(tái)的《刑法修正案（八）》將廢除上述13種犯罪死刑。之所以廢除上述13種犯罪的死刑，是因?yàn)檫@些犯罪侵犯的不是我們國(guó)家最重要的社會(huì)關(guān)系，社會(huì)危害性還沒(méi)有達(dá)到應(yīng)當(dāng)適用死刑的程度，對(duì)實(shí)施了這些犯罪的犯罪分子適用死刑并不利于刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。除上所述，現(xiàn)行刑法分則中關(guān)于絕對(duì)確定的死刑的規(guī)定，即第121條規(guī)定：劫持航空器致人重傷、死亡或者使航空器遭受嚴(yán)重破壞的，處死刑；第239條規(guī)定：綁架致人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，也不妥當(dāng)。雖然《刑法修正案（七）》增加了“情節(jié)較輕的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定，但仍然保留了“致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的規(guī)定。這種絕對(duì)確定法定刑的規(guī)定，雖然能夠保證刑罰特殊預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)，但并不利于刑罰一般預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)，反而會(huì)使社會(huì)上的危險(xiǎn)分子一不做、二不休，實(shí)施極其嚴(yán)重的犯罪。

上述情況表明，我國(guó)現(xiàn)行刑法立法中存在著一些不利于刑罰目的實(shí)現(xiàn)的因素。為了使刑罰目的有效地實(shí)現(xiàn)，立法機(jī)關(guān)應(yīng)該采取相應(yīng)措施，對(duì)現(xiàn)行刑法予以進(jìn)一步的完善。如加強(qiáng)刑法規(guī)定的具體化，協(xié)調(diào)刑法用語(yǔ)，協(xié)調(diào)刑法規(guī)范，將罰金刑上升為主刑，將現(xiàn)實(shí)生活中一些具有嚴(yán)重社會(huì)危害性但目前還沒(méi)有規(guī)定為犯罪的行為犯罪化，加強(qiáng)罪與刑之間的協(xié)調(diào)等等。

（二）刑罰目的的實(shí)現(xiàn)與刑法司法

完善的刑法立法只是刑罰目的實(shí)現(xiàn)的必要前提，要使刑罰的目的得到切實(shí)的實(shí)現(xiàn)，刑法司法應(yīng)該做到以下幾點(diǎn)。

1．公安、檢察機(jī)關(guān)必須及時(shí)地偵破案件。刑罰的一般預(yù)防目的主要是通過(guò)刑罰的威懾力達(dá)到的，而刑罰的威懾力的大小與犯罪案件是否能夠被及時(shí)偵破有關(guān)。犯罪案件被偵破得越及時(shí)，刑罰的威懾力就越大，一般預(yù)防的效果就越好。因?yàn)橹挥蟹缸锓肿颖患皶r(shí)地揭露，才能使那些社會(huì)上的不穩(wěn)定分子感到我國(guó)司法機(jī)關(guān)力量的強(qiáng)大，從而不敢輕舉妄動(dòng)去實(shí)施犯罪。反之，如果犯罪分子及其罪行得不到及時(shí)揭露甚至始終得不到揭露，那就會(huì)使社會(huì)上的不穩(wěn)定分子的僥幸心理得到強(qiáng)化，從而實(shí)施犯罪。這是及時(shí)偵破案件與一般預(yù)防的關(guān)系。事實(shí)上不僅一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)有賴于犯罪案件的及時(shí)偵破，而且特殊預(yù)防的實(shí)現(xiàn)也與犯罪案件能否被及時(shí)偵破戚戚相關(guān)。如果犯罪案件得不到及時(shí)偵破甚至始終得不到偵破，犯罪分子就會(huì)更加藐視法律和司法機(jī)關(guān)，繼續(xù)實(shí)施犯罪。相反，如果犯罪案件被及時(shí)偵破，犯罪分子被迅速抓獲，犯罪分子就不會(huì)有再次犯罪的機(jī)會(huì)。總之，及時(shí)偵破犯罪案件對(duì)于刑罰目的的實(shí)現(xiàn)有著至關(guān)重要的作用。在我國(guó)，刑事案件的偵查任務(wù)主要由公安機(jī)關(guān)承擔(dān)，人民檢察院也承擔(dān)著部分刑事案件的偵查任務(wù)，因此，公安、檢察機(jī)關(guān)及時(shí)偵破案件乃是刑罰目的實(shí)現(xiàn)的重要一環(huán)。

2．人民法院必須對(duì)犯罪分子及時(shí)、準(zhǔn)確地適用刑罰。首先，人民法院必須對(duì)犯罪分子及時(shí)地適用刑罰。適用刑罰的及時(shí)性，一方面可使犯罪分子得到及時(shí)的懲罰和改造，有利于特殊預(yù)防的實(shí)現(xiàn)。另一方面可進(jìn)一步增強(qiáng)刑罰的威懾力，有利于一般預(yù)防的實(shí)現(xiàn)。其次，人民法院必須對(duì)犯罪分子準(zhǔn)確地適用刑罰。準(zhǔn)確地適用刑罰，就是要求人民法院根據(jù)犯罪分子所犯罪行的社會(huì)危害性程度，對(duì)其處以適當(dāng)?shù)男塘P或者非刑罰制裁措施。只有對(duì)犯罪分子的量刑適當(dāng)，才能使其真正地認(rèn)罪服法，從而好好地改造自己，不至于再次犯罪，這就實(shí)現(xiàn)了刑罰特殊預(yù)防的目的。同時(shí)，對(duì)犯罪分子量刑適當(dāng)，也會(huì)使社會(huì)上的不穩(wěn)定分子心存懼怕，從而不敢重蹈他人之覆轍。對(duì)犯罪分子判處適當(dāng)?shù)男塘P，還能夠使廣大的公民認(rèn)為法院的審判體現(xiàn)和伸張了正義，從而信賴審判機(jī)關(guān)，積極同犯罪分子作斗爭(zhēng)，預(yù)防犯罪的發(fā)生，這就使刑罰一般預(yù)防的目的得以實(shí)現(xiàn)。如果審判機(jī)關(guān)對(duì)犯罪分子處刑不當(dāng)，重罪輕判或者輕罪重判，就會(huì)影響刑罰目的的實(shí)現(xiàn)。重罪輕判，就會(huì)使犯罪分子感受不到刑罰的威力，從而再次犯罪。

重罪輕判也會(huì)使社會(huì)上的不穩(wěn)定分子藐視刑法的威嚴(yán)，因而走上犯罪道路。重罪輕判，還會(huì)影響廣大公民同犯罪作斗爭(zhēng)的積極性。總之，重罪輕判既不利于特殊預(yù)防，也不利于一般預(yù)防。輕罪重判，會(huì)使犯罪分子不服判決，對(duì)司法機(jī)關(guān)產(chǎn)生對(duì)抗情緒，并且在執(zhí)行刑罰的過(guò)程中抵制改造，刑滿釋放后會(huì)報(bào)復(fù)社會(huì)，再次犯罪。輕罪重判，也會(huì)使社會(huì)上的不穩(wěn)定分子產(chǎn)生逆反心理，從而鋌而走險(xiǎn)，實(shí)施犯罪。輕罪重判，還會(huì)使守法的公民產(chǎn)生反感情緒，不再積極同犯罪作斗爭(zhēng)。總之，輕罪重判同樣不利于特殊預(yù)防和一般預(yù)防。

3．監(jiān)獄必須對(duì)罪犯實(shí)行有效的改造。我國(guó)的行刑機(jī)關(guān)是監(jiān)獄，特殊預(yù)防目的的實(shí)現(xiàn)表現(xiàn)為犯罪分子不再實(shí)施犯罪，而犯罪分子不再實(shí)施犯罪，主要依靠改造罪犯機(jī)關(guān)也就是監(jiān)獄對(duì)罪犯的改造。只有改造罪犯的機(jī)關(guān)對(duì)罪犯進(jìn)行了有效的改造，罪犯才不至于再次犯罪。如果犯罪分子只是服滿了刑期，并沒(méi)有得到有效的改造，其再次犯罪的可能性就不能排除，刑罰特殊預(yù)防的目的也就難以達(dá)到。

縱觀我國(guó)目前的刑法司法，應(yīng)該說(shuō)各職能機(jī)關(guān)為打擊和預(yù)防犯罪作出了重要的貢獻(xiàn)，但勿庸諱言，現(xiàn)實(shí)的刑法司法工作的各個(gè)環(huán)節(jié)，都還存在著不利于刑罰目的實(shí)現(xiàn)的情況。

首先，就公安、檢察機(jī)關(guān)偵破犯罪案件的情況來(lái)看，其及時(shí)性還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有達(dá)到理想的程度。有些案件在發(fā)案很長(zhǎng)時(shí)間后才得以偵破，有些案件始終得不到偵破，成為懸案。其次，就人民法院適用刑罰的及時(shí)性和適當(dāng)性而言，其現(xiàn)狀遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能令人滿意。在當(dāng)前的審判實(shí)踐中，犯罪案件超過(guò)訴訟期限而得不到判決的現(xiàn)象并不鮮見(jiàn)，致使一些有罪者得不到及時(shí)地懲罰和改造，無(wú)辜者被長(zhǎng)期枉關(guān)枉押。至于適用刑罰不當(dāng)?shù)那闆r，則更為多見(jiàn)。如有的犯罪分子受賄幾百萬(wàn)元人民幣，卻僅被處以有期徒刑，有的犯罪分子只盜竊十幾萬(wàn)元人民幣，就被處以無(wú)期徒刑。最后，從改造罪犯工作的效果來(lái)看，也令人堪憂。有些地區(qū)的刑滿釋放分子的重新犯罪率高達(dá)兩位數(shù)。現(xiàn)實(shí)生活中一些惡性重大的刑事案件的案犯，往往是那些二進(jìn)宮、三進(jìn)宮的人。導(dǎo)致目前改造罪犯工作效果不佳的原因主要有三個(gè)方面：其一，從事改造罪犯工作的干警素質(zhì)還不能完全跟上改造罪犯工作的新形勢(shì)。其二，一些改造罪犯的機(jī)關(guān)沒(méi)有切實(shí)地貫徹改造罪犯工作方針，沒(méi)有正確處理改造與生產(chǎn)的關(guān)系，在改造罪犯工作中不是，把將罪犯改造成為守法公民放在第一位，而是過(guò)分地強(qiáng)調(diào)生產(chǎn)效益．其結(jié)果是罪犯的思想沒(méi)有得到很好的改造，導(dǎo)致其刑滿釋放后重新犯罪。其三，分押分管制度尚未健全，致使一些惡性很深、極難改造的慣犯、累犯和本易改造的罪犯關(guān)押在一起，形成交叉感染，造成重新犯罪。

為了使刑罰目的得到更好的實(shí)現(xiàn)，必須對(duì)上述刑法司法工作中存在的一些問(wèn)題加以改進(jìn)。在刑事案件偵查環(huán)節(jié)，要花大力氣改善偵查技術(shù)，提高破案率，增強(qiáng)破案的及時(shí)性。在刑事審判環(huán)節(jié)，審判機(jī)關(guān)應(yīng)毫不動(dòng)搖地堅(jiān)持獨(dú)立審判，排除對(duì)刑事審判的各種干預(yù)。同時(shí)，還要進(jìn)一步提高審判人員的業(yè)務(wù)水平，以保證刑罰適用的及時(shí)性和準(zhǔn)確性。在改造罪犯工作這一環(huán)節(jié)，一是要采取措施進(jìn)一步提高干警的素質(zhì)。二是要擺正改造與生產(chǎn)的關(guān)系，務(wù)必把將罪犯改造成守法公民放在第一位。三是要切實(shí)健全分押分管制度，防止罪犯的交叉感染。