垃圾短信中侵權(quán)問(wèn)題研究論文

導(dǎo)語(yǔ)：垃圾短信中侵權(quán)問(wèn)題研究論文一文來(lái)源于網(wǎng)友上傳，不代表本站觀點(diǎn)，若需要原創(chuàng)文章可咨詢(xún)客服老師，歡迎參考。

摘要：短信息在為我們帶來(lái)極大便利的同時(shí)，也給我們的生活帶來(lái)了一些負(fù)面影響。垃圾短信通常包含虛假和欺詐的廣告宣傳、傳銷(xiāo)、騷擾、色情和封建迷信等內(nèi)容，這些垃圾短信無(wú)處不在，幾乎所有的手機(jī)用戶(hù)都曾經(jīng)并繼續(xù)遭受其騷擾，甚至出現(xiàn)了諸多危害國(guó)家安全和社會(huì)治安以及侵害他人合法權(quán)益的不良現(xiàn)象。隨著短信業(yè)務(wù)的發(fā)展，短信的媒體屬性越來(lái)越明顯，其所承載的功能也就因此越來(lái)越多，監(jiān)管已經(jīng)成為大勢(shì)所趨。垃圾短信對(duì)人們的財(cái)產(chǎn)權(quán)、健康權(quán)和隱私權(quán)的侵害是一個(gè)不容忽視的問(wèn)題。針對(duì)垃圾短信所帶來(lái)的新的侵權(quán)問(wèn)題，垃圾短信問(wèn)題已引起社會(huì)的廣泛關(guān)注，各界紛紛呼吁有關(guān)部門(mén)加強(qiáng)對(duì)垃圾短信的治理，包括建議對(duì)惡意利用短信進(jìn)行欺詐或者肆意傳播淫穢短信等行為采取適當(dāng)?shù)姆芍撇茫瑘?zhí)法機(jī)關(guān)、電信運(yùn)營(yíng)商等為此已采取了各種措施加以打擊。不過(guò)，越來(lái)越多的人認(rèn)識(shí)到，只有依法打擊才能治本，但當(dāng)前治理垃圾短信的一個(gè)不利因素就是現(xiàn)行法律制度不夠完善，甚至還出現(xiàn)了法律上的空白。同時(shí)，其他行之有效的措施也需要盡快地付諸實(shí)踐，以達(dá)到清除垃圾短信，凈化手機(jī)短信服務(wù)的目的，使短信的功能價(jià)值能夠真正實(shí)現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：垃圾短信短信服務(wù)商電子證據(jù)

在我國(guó)，隨著移動(dòng)通信業(yè)務(wù)的發(fā)展，手機(jī)短信業(yè)務(wù)因其價(jià)格便宜，形式新穎，方便快捷，贏得了廣大手機(jī)用戶(hù)的青睞，而手機(jī)短信開(kāi)始被人們稱(chēng)為是繼報(bào)紙、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)之后的“第五大媒體”。我國(guó)的手機(jī)用戶(hù)數(shù)量大約為2.5億，平均每天有超過(guò)3億條短信在用戶(hù)的拇指間傳送，占到全世界總量的三分之一。由此可見(jiàn)，短信已成為手機(jī)用戶(hù)間進(jìn)行聯(lián)絡(luò)的主要方式之一，它承載著用戶(hù)間傳遞的各種信息，為彼此間的溝通架起了一座橋梁。

所謂手機(jī)短信是指由手機(jī)用戶(hù)或者短信服務(wù)商發(fā)送的經(jīng)由移動(dòng)通信運(yùn)營(yíng)商的短信網(wǎng)關(guān)而以電子數(shù)據(jù)信號(hào)的方式傳遞給某一特定用戶(hù)或不特定的用戶(hù)群的表達(dá)發(fā)送人一定意圖的文字、圖片、音樂(lè)或是三者的結(jié)合。手機(jī)短信依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以分為不同的幾類(lèi)：

1、依據(jù)內(nèi)容的不同可分為公眾服務(wù)信息，如天氣預(yù)報(bào)、股市行情、列車(chē)與航班時(shí)刻查詢(xún)等；娛樂(lè)信息，如手機(jī)鈴聲、圖片、笑話(huà)等；廣告信息；用戶(hù)間的通信信息等四大類(lèi)。

2、依據(jù)發(fā)送方式的不同可分為手機(jī)間點(diǎn)對(duì)點(diǎn)發(fā)送的短信，通過(guò)人工聲訊臺(tái)發(fā)送的短信，網(wǎng)站發(fā)送的短信和網(wǎng)上軟件發(fā)送的短信。無(wú)論哪種方式，所有短信都得經(jīng)過(guò)移動(dòng)電信的平臺(tái)才能到達(dá)接受方的手機(jī)。

3、依據(jù)收費(fèi)方式的不同可分為由短信發(fā)送者交費(fèi)和由短信接受者交費(fèi)兩種方式。前者包括用戶(hù)間的通信信息和一些短信服務(wù)商發(fā)送的類(lèi)似廣告性質(zhì)的短信；后者主要是短信服務(wù)商發(fā)送的有關(guān)有償服務(wù)的短信。

手機(jī)短信在為人們提供方便的同時(shí)，也附帶了一些不良影響。有的短信內(nèi)容服務(wù)商在商業(yè)利益的驅(qū)動(dòng)下，傳送一些不良信息，損害消費(fèi)者的利益，已經(jīng)引起了廣大用戶(hù)的不滿(mǎn)，成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)和有待盡快解決的問(wèn)題之一。這些手機(jī)垃圾短信正以接近“病毒擴(kuò)散式”的速度發(fā)展，令人防不勝防。所謂垃圾短信是指未經(jīng)接受者同意的包含違背法律規(guī)定或具有廣告信息內(nèi)容的或以惡意報(bào)復(fù)他人為目的的、侵害接受者通信自由、生活安寧或違背社會(huì)善良風(fēng)俗的信息。由于網(wǎng)站和網(wǎng)上軟件這兩種發(fā)送短信的方式具有較強(qiáng)的群發(fā)能力，垃圾短信多以此兩種方式發(fā)送，在監(jiān)控和過(guò)濾上存在很大困難，形成了難以防范的局面。據(jù)介紹，目前的垃圾短信主要有以下幾種類(lèi)型：一是賭博信息；二是以抽獎(jiǎng)、中獎(jiǎng)為誘餌的詐騙信息；三是辦假證、假公章、販賣(mài)走私黑車(chē)、槍支等不法信息；四是利用短信息傳播淫穢、色情信息；五是短信服務(wù)商擅自提供的信息服務(wù)。這些不同類(lèi)型的垃圾短信存在的共同特點(diǎn)是傳播速度快，覆蓋面積廣；傳播者使用的號(hào)碼大多沒(méi)有登記身份信息或使用假的身份證，一般很難查到用戶(hù)信息；傳播者使用的號(hào)碼大多是漫游的，存在跨地域打擊、處理的問(wèn)題。因此，對(duì)于這些垃圾短信在監(jiān)管和禁止方面都存在較大的難度，而且加之目前針對(duì)此項(xiàng)業(yè)務(wù)的法律法規(guī)不健全，有空白，所以在治理垃圾短信方面，政府和有關(guān)部門(mén)顯得有些無(wú)能為力。但是，垃圾短信已成為一種新的信息公害和社會(huì)污染，給人們的日常生活帶來(lái)了不同程度的侵害，加緊對(duì)其進(jìn)行遏制已迫在眉睫。今年3月初國(guó)家工商行政管理總局、信息產(chǎn)業(yè)部聯(lián)合發(fā)出通知，禁止含淫穢色情、封建迷信等不良內(nèi)容聲訊、短信息等電信信息服務(wù)廣告，這給以后治理垃圾短信打下了一定的基礎(chǔ)。由于目前還沒(méi)有什么政策專(zhuān)門(mén)針對(duì)于短信廣告的監(jiān)管問(wèn)題，所以以后對(duì)于短信廣告的管理與處罰還是按照《廣告法》的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。一位電信業(yè)內(nèi)人士也表示，國(guó)家有關(guān)部門(mén)除了應(yīng)該出臺(tái)關(guān)于手機(jī)短信息的監(jiān)管政策，還應(yīng)該修改或者建立相關(guān)條例，對(duì)地下“短信群發(fā)公司”進(jìn)行管理，公安部門(mén)也應(yīng)對(duì)利用短信息廣告進(jìn)行詐騙犯罪的給予嚴(yán)厲打擊，從法律法規(guī)上明確，從制度上保證短信息健康發(fā)展。中央電視臺(tái)《焦點(diǎn)訪談》（2005年7月19日19：55）欄目為此也做過(guò)深入報(bào)道，各方面也在積極的想辦法，想對(duì)策來(lái)整治垃圾短信。但是短信屬于新型的移動(dòng)產(chǎn)業(yè)，發(fā)展速度之快令人史料不及，在國(guó)家的相關(guān)政策法規(guī)不是很完善的時(shí)候，對(duì)于垃圾短信的治理也是收效甚微。

垃圾短信侵害了人們的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。有人認(rèn)為免費(fèi)的信息沒(méi)有侵犯用戶(hù)的任何權(quán)利，其實(shí)不然，對(duì)于免費(fèi)的信息，用戶(hù)也要無(wú)條件的被迫接收、閱讀和刪除，就相當(dāng)于短信服務(wù)商強(qiáng)迫手機(jī)用戶(hù)閱讀其廣告，強(qiáng)行利用用戶(hù)的眼睛為自己賺取利潤(rùn)，人們無(wú)故被廣告短信所煩擾，就是個(gè)人權(quán)利受到侵犯的一種表現(xiàn)。因?yàn)槭謾C(jī)用戶(hù)被變相剝奪了選擇權(quán)，同時(shí)精神利益也受到一定的侵害，所以說(shuō)，垃圾短信侵犯了人們的權(quán)利，筆者試從以下幾大方面來(lái)論述有關(guān)垃圾短信的侵權(quán)問(wèn)題。

一、侵權(quán)主體

發(fā)送垃圾短信的主體主要是手機(jī)用戶(hù)、短信服務(wù)商以及與其合作提供服務(wù)內(nèi)容的若干個(gè)人網(wǎng)站。一些非法的手機(jī)用戶(hù)通過(guò)點(diǎn)對(duì)點(diǎn)或群發(fā)的方式向其它用戶(hù)發(fā)送一些不良信息，如謊稱(chēng)對(duì)方中獎(jiǎng)的詐騙信息，承諾辦理假證件、假公章、販賣(mài)走私黑車(chē)、槍支、等不法信息，傳播一些淫穢、色情信息和恐怖信息等。他們有的是抱著僥幸的心理希望利用接受者愛(ài)占便宜的弱點(diǎn)來(lái)獲取非法利益，也有的是發(fā)泄私憤，故意干擾予以有過(guò)節(jié)的人的正常生活。而短信服務(wù)商以及與其合作提供服務(wù)內(nèi)容的若干個(gè)人網(wǎng)站主要是為了向手機(jī)用戶(hù)推廣有償?shù)男畔⒎?wù)，以求獲利。很顯然，在手機(jī)用戶(hù)沒(méi)有訂制、申請(qǐng)某種短信服務(wù)的情況下，短信服務(wù)商擅自提供有償?shù)男畔⒎?wù)，就相當(dāng)于商業(yè)上的“強(qiáng)買(mǎi)強(qiáng)賣(mài)”行為，侵犯了用戶(hù)的消費(fèi)選擇權(quán)和事先知情權(quán)，侵害了他們的利益。雖然有時(shí)候，有些短信服務(wù)商是無(wú)償?shù)模侨藗儫o(wú)緣無(wú)故的頻頻被廣告短信所煩擾，其實(shí)也是權(quán)利受害。

二、侵權(quán)客體

垃圾短信究竟侵犯了人們的什么權(quán)利，筆者認(rèn)為主要是財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)。而后者主要體現(xiàn)了健康權(quán)和隱私權(quán)。

（一）財(cái)產(chǎn)權(quán)。短信服務(wù)商向手機(jī)用戶(hù)擅自推行有償信息服務(wù)或者以無(wú)償信息服務(wù)為誘餌使手機(jī)用戶(hù)掉入“短信陷阱”，支付非自愿的費(fèi)用，這對(duì)于用戶(hù)來(lái)說(shuō)，就是財(cái)產(chǎn)利益上的損失。另外，一些非法手機(jī)用戶(hù)發(fā)送的中獎(jiǎng)信息以及預(yù)測(cè)命運(yùn)、愛(ài)情、錢(qián)運(yùn)、官運(yùn)等的信息，利用一些人愛(ài)占便宜或是迷信的心態(tài)，騙取他們的錢(qián)財(cái)，這樣的短信人們并不陌生，例如，“尊敬的用戶(hù)，某集團(tuán)為了新產(chǎn)品上市促銷(xiāo)，特舉辦手機(jī)號(hào)碼幸運(yùn)抽獎(jiǎng)活動(dòng)，您的手機(jī)獲得了三等獎(jiǎng)，獎(jiǎng)金為3萬(wàn)元人民幣，請(qǐng)您速與李小姐聯(lián)系兌獎(jiǎng)業(yè)務(wù)，電話(huà)號(hào)碼是********”；“你相信緣份嗎？你想知道你和你的愛(ài)人的默契指數(shù)嗎？想知道你們是否能天長(zhǎng)地久嗎？發(fā)送你和你愛(ài)人的名字到****，預(yù)知你們的今生情緣，每條收費(fèi)1元”。像諸如此類(lèi)的垃圾短信很容易使一些人上當(dāng)受騙，造成財(cái)產(chǎn)上的損失。

（二）健康權(quán)。目前，隨著手機(jī)短信的頻發(fā)，其中的垃圾短信已成泛濫之勢(shì)，形形色色的不良信息不斷騷擾著人們，干擾著人們的正常生活，已然成為一種新的社會(huì)污染。由于這些垃圾短信的到來(lái)是不分時(shí)間的，所以有時(shí)會(huì)影響人們的休息，而且有的內(nèi)容恐怖血腥、低俗不堪，這對(duì)于被動(dòng)接受者來(lái)說(shuō)是一種視覺(jué)污染，影響身心，久而久之，會(huì)侵害手機(jī)用戶(hù)的健康。例如，晚上11點(diǎn)，筆者梳洗完畢準(zhǔn)備上床睡覺(jué)。手機(jī)卻不安分地“嘟嘟”響起來(lái)，拿起手機(jī)打開(kāi)一看，原來(lái)是一條垃圾短信，上面寫(xiě)道:“我公司最近有一批罰沒(méi)電腦產(chǎn)品優(yōu)惠供應(yīng)┅┅”筆者刪除了該短信后，卻又久久難以入睡。特別值得注意的是，黃色短信對(duì)青少年的不良影響。現(xiàn)在使用手機(jī)的人群日益低齡化，不少的青少年對(duì)于手機(jī)短信已不陌生，他們必然會(huì)有接受黃色短信的可能性。這些粗俗不堪的黃色內(nèi)容對(duì)于身心尚未發(fā)育健全的青少年來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是一種極大的誘惑和侵害，嚴(yán)重影響他們的健康發(fā)展，如果不加以制止，會(huì)使一部分青少年經(jīng)不起誘惑，走上歪路而毀了他們的一生。所以，垃圾短信對(duì)于人們的健康權(quán)的侵害是一個(gè)不容忽視的問(wèn)題。

（三）隱私權(quán)。手機(jī)號(hào)碼是個(gè)人信息，屬于個(gè)人的隱私，一般情況下未經(jīng)所有人的許可，知情人是不能擅自使用和外泄的。而有些公司、企業(yè)為了推銷(xiāo)自己的產(chǎn)品，通過(guò)非正當(dāng)途徑獲取他人的手機(jī)號(hào)碼，不斷發(fā)送一些廣告信息，嚴(yán)重侵犯了手機(jī)用戶(hù)的隱私權(quán)。

三、歸責(zé)原則

筆者認(rèn)為應(yīng)以過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則為歸責(zé)原則，即垃圾短信的發(fā)送者承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。法律依據(jù)在于民法通則第106條第2款：“公民、法人由于過(guò)錯(cuò)侵害國(guó)家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”。這體現(xiàn)了過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則是我國(guó)侵權(quán)上的一般歸責(zé)原則。垃圾短信的侵權(quán)形式雖然在法律上無(wú)明文規(guī)定，但它實(shí)質(zhì)上仍是一種侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)符合一般侵權(quán)行為的要求，以過(guò)錯(cuò)為歸責(zé)原則，也就是說(shuō)，垃圾短信發(fā)送者的侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)以其主觀上是否有過(guò)錯(cuò)為要件，其可以通過(guò)舉證證明自己主觀上無(wú)過(guò)錯(cuò)來(lái)免責(zé)。而且過(guò)錯(cuò)也是確定責(zé)任范圍的依據(jù)，例如，垃圾短信的接受者也存在過(guò)錯(cuò)時(shí)，要通過(guò)對(duì)發(fā)送者和接受者的過(guò)錯(cuò)進(jìn)行比對(duì)，來(lái)確定發(fā)送者的責(zé)任范圍。另外，主觀上的過(guò)錯(cuò)還對(duì)垃圾短信發(fā)送者承擔(dān)何種形式的責(zé)任有一定的意義。根據(jù)我國(guó)的司法實(shí)踐，在侵犯人身權(quán)的情況下，是否適用精神損害賠償，應(yīng)當(dāng)考慮行為人的過(guò)錯(cuò)程度。

四、舉證責(zé)任

對(duì)于侵權(quán)行為的舉證責(zé)任一般實(shí)行誰(shuí)主張誰(shuí)舉證的原則，所以垃圾短信的接受者提出要求賠償時(shí)，就應(yīng)當(dāng)提出證據(jù)來(lái)證明其主張的成立。很顯然的，在這里面能夠作為證據(jù)的就是垃圾短信。那么就需要對(duì)短信的證據(jù)形式、證據(jù)能力等一系列問(wèn)題作以明確。

短信應(yīng)屬于電子數(shù)據(jù)文件，當(dāng)前學(xué)者對(duì)于電子證據(jù)形式存有爭(zhēng)議，主要的觀點(diǎn)有兩種：一是認(rèn)為電子證據(jù)是視聽(tīng)資料。因?yàn)殡娮幼C據(jù)和視聽(tīng)資料都是借助一定的設(shè)備來(lái)完成的，在它們的制作、傳播、識(shí)別等過(guò)程中都有一定的科學(xué)技術(shù)手段的痕跡，而且都易被刪改和復(fù)制。二是認(rèn)為電子證據(jù)是書(shū)證。理由是：兩者都是通過(guò)內(nèi)容表達(dá)中心思想的，我國(guó)證據(jù)理論和立法上都已將書(shū)證擴(kuò)大到數(shù)據(jù)電文形式；國(guó)外理論和立法也大多承認(rèn)電子證據(jù)相當(dāng)于書(shū)證。筆者認(rèn)為，電子證據(jù)應(yīng)屬于一種獨(dú)立的既不依附視聽(tīng)資料，也不依附于書(shū)證的證據(jù)形式。因?yàn)椤半娮訑?shù)據(jù)已從簡(jiǎn)單的文檔式的記錄變化為多媒體式的全息記錄，這種演變過(guò)程不是一種非此即彼的排斥性變化，而是相互兼容彼此尊重的獨(dú)立存在。”所以不能簡(jiǎn)單地將電子證據(jù)劃入既有的證據(jù)類(lèi)型，應(yīng)該從立法上肯定電子證據(jù)為一新生的證據(jù)形態(tài)，將其規(guī)定為一個(gè)獨(dú)立的證據(jù)形式。

短信要成為證據(jù)也需要具備相關(guān)性和可采性，前者的要件為必須指向案件爭(zhēng)議的重要事實(shí)和必須能使案件事實(shí)存在或不存在的可能更大些。后者判斷標(biāo)準(zhǔn)為“三個(gè)R”，即相關(guān)性、可靠性和正當(dāng)性。短信只要具備這兩個(gè)特性，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)可其可以作為證據(jù)使用。雖然短信在存儲(chǔ)于短信服務(wù)上的平臺(tái)時(shí)存在著數(shù)據(jù)被改編的風(fēng)險(xiǎn)，但這只能說(shuō)明技術(shù)上存在漏洞，電子數(shù)據(jù)存在安全隱患，這不能成為否認(rèn)短信為證據(jù)的理由。我國(guó)的《電子簽名法》對(duì)數(shù)據(jù)電文的證據(jù)能力問(wèn)題上有重大突破，其第7條規(guī)定：“數(shù)據(jù)電文不得僅因?yàn)槠涫且噪娮印⒐鈱W(xué)、磁或者類(lèi)似手段生成、發(fā)送、接收或者儲(chǔ)存的而被拒絕作為證據(jù)使用。”按照這樣的規(guī)定，短信有充分的理由可以成為案件事實(shí)認(rèn)定的證據(jù)。

五、責(zé)任承擔(dān)

垃圾短信的發(fā)送者在侵犯了接受者的財(cái)產(chǎn)權(quán)并造成損失時(shí)，可適用一般侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)的方式，即損害賠償；造成精神上的損害時(shí)，受害人還可以要求賠償精神損失。而在侵害了短信接受者的健康權(quán)和隱私權(quán)時(shí)，責(zé)任承擔(dān)方式為賠償損失、消除影響、賠禮道歉,并可要求精神損害賠償。但是由于短信的交流媒介的性質(zhì)，利用短信所為的不法行為應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任并不局限于民事責(zé)任，還包括行政責(zé)任和刑事責(zé)任。例如，短信服務(wù)商是短信服務(wù)的提供者，也從中獲利，所以其負(fù)有善意監(jiān)管的義務(wù)，若其違背此義務(wù)，泄漏手機(jī)用戶(hù)的個(gè)人資料或是發(fā)送垃圾短信，除了要承擔(dān)民事賠償責(zé)任外，有關(guān)部門(mén)還可以對(duì)其采取行政處罰（如撤銷(xiāo)其經(jīng)營(yíng)許可證、罰款等），情節(jié)嚴(yán)重時(shí)，還可能涉及刑事責(zé)任的承擔(dān)。再如，對(duì)于利用手機(jī)短信進(jìn)行詐騙的不法行為，達(dá)到刑法上規(guī)定的數(shù)額要求時(shí)，行為人可能會(huì)判定為詐騙罪而因此承擔(dān)刑事責(zé)任。

六、解決之道

垃圾短信不是中國(guó)電信的產(chǎn)物，而是一種舶來(lái)品。但是一些國(guó)家已經(jīng)對(duì)垃圾短信采取了強(qiáng)有力的措施，一般通過(guò)政府頒布法律，電信運(yùn)營(yíng)商、內(nèi)容服務(wù)提供商采取技術(shù)手段來(lái)防范垃圾短信的產(chǎn)生和傳播。比如日本有“網(wǎng)絡(luò)警察”，而通信企業(yè)則設(shè)置“過(guò)濾器”抵制垃圾短信。美國(guó)國(guó)會(huì)2003年要求FCC通過(guò)與手機(jī)垃圾短信相關(guān)的法規(guī)。此法規(guī)規(guī)定，向手機(jī)用戶(hù)消息必須得到用戶(hù)明確的許可，違犯者將會(huì)受到處罰，罰款金額最高可達(dá)600萬(wàn)美元和1年的監(jiān)禁。韓國(guó)政府去年3月出臺(tái)打擊手機(jī)垃圾短信的法規(guī)，對(duì)未經(jīng)用戶(hù)同意發(fā)送手機(jī)垃圾短信的行為將處以最高3000萬(wàn)韓元(1美元約合1010韓元)的罰款。

我國(guó)垃圾短信滿(mǎn)天飛的一個(gè)重要原因就是立法的滯后，法律上的空白使得有關(guān)部門(mén)在進(jìn)行監(jiān)管時(shí)無(wú)法可依，難下對(duì)策，無(wú)法有效遏制垃圾短信的傳播，保護(hù)手機(jī)用戶(hù)的合法利益。據(jù)了解，目前與電信業(yè)務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)主要有《中華人民共和國(guó)電信條例》和《中華人民共和國(guó)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》，由于不是專(zhuān)門(mén)性的法律法規(guī)，所以對(duì)于短信的規(guī)定極不全面和詳細(xì)，不具有可操作性。若想要從根本上遏制垃圾短信的肆虐，盡快制定相關(guān)的法律法規(guī)，是必須要走的一步。只有這樣，才能使各級(jí)政府實(shí)施各種方案、采取具體措施時(shí)有法可依，于理有據(jù)。在發(fā)生案件糾紛時(shí)，法官能夠清楚地確定雙方的權(quán)責(zé)，做出合法合理的判決。所以，立法是根本解決之道，但是，法律的客觀公正性決定了其處于被動(dòng)的被遵守的地位，不可能對(duì)垃圾短信主動(dòng)出擊，所以其他方面的措施的實(shí)施對(duì)于清除垃圾短信有著很重要的作用。

首先，可以建立處理垃圾短信的“快速通道”，即建立完善的用戶(hù)投訴處理機(jī)制，為用戶(hù)提供方便、快捷的投訴查詢(xún)渠道，迅速妥善的處理用戶(hù)投訴。例如，有些省份正在建立垃圾短信接警平臺(tái)，用戶(hù)可以將接收到的認(rèn)為是垃圾短信而直接轉(zhuǎn)發(fā)至接警平臺(tái)號(hào)碼，公安部門(mén)接到后會(huì)對(duì)該信息進(jìn)行鑒定，對(duì)確為垃圾短信的，進(jìn)行及時(shí)的處理，以此達(dá)到遏制垃圾短信的目的。但是此種措施存在一個(gè)成本和收益平衡的問(wèn)題，即相關(guān)部門(mén)投入的成本與其最終的收益能否相宜，也就是說(shuō)，當(dāng)成本過(guò)高，而收益甚微時(shí)，這項(xiàng)措施就很難調(diào)動(dòng)人們的積極性，其設(shè)定的目的價(jià)值也就難以實(shí)現(xiàn)。

其次，行業(yè)的自律。短信服務(wù)商尤其是大型的短信服務(wù)商的自律，能夠起到正本清源的重要和積極的作用。由于中國(guó)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)和市民社會(huì)發(fā)展的不完善和不平衡性，基于技術(shù)創(chuàng)新發(fā)展起來(lái)的行業(yè)具有先天的“自律缺位”的特征。所以主體義務(wù)聯(lián)網(wǎng)行業(yè)整體轉(zhuǎn)型的短信服務(wù)商需要自律，其內(nèi)部自律是一個(gè)巨大的并且有著深遠(yuǎn)意義的挑戰(zhàn)和機(jī)遇。那么存在自律可能的根源何在呢？筆者認(rèn)為就在于企業(yè)追逐利潤(rùn)的天性。任何營(yíng)利性企業(yè)都是利潤(rùn)的忠實(shí)追隨者，它們所有的行為都是為了能夠最終獲利，而在今天市場(chǎng)主體多元化，競(jìng)爭(zhēng)日趨激烈的情況下，企業(yè)能否獲利取決于其服務(wù)質(zhì)量和信用，因?yàn)檫@是其吸引消費(fèi)者的法寶，而這也決定著企業(yè)能夠做到通過(guò)自律來(lái)提升自己的服務(wù)質(zhì)量和信用以達(dá)到獲利的目的。另外，消費(fèi)者的選擇權(quán)也促使企業(yè)自律以爭(zhēng)取客戶(hù)。而且如果從成本的角度來(lái)看的話(huà)，行業(yè)自律的成本是最小的，因?yàn)樗浅鲇谛袨槿说膬?nèi)心，因而是不需要監(jiān)督成本和約束成本的。由此可見(jiàn)，短信服務(wù)商的自律在制止垃圾短信方面是會(huì)有成效的，同時(shí)也符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要，是一項(xiàng)經(jīng)濟(jì)而又有效的選擇。

垃圾短信問(wèn)題和網(wǎng)絡(luò)犯罪、“網(wǎng)吧問(wèn)題”一樣都是“網(wǎng)絡(luò)社會(huì)”時(shí)代出現(xiàn)的“網(wǎng)絡(luò)問(wèn)題”，其在人們的財(cái)產(chǎn)、人身等方面所帶來(lái)的侵害已不容輕視，根治手機(jī)垃圾短信，還其文化本原，需要全社會(huì)的共同努力，需要手機(jī)用戶(hù)的法律意識(shí)、維權(quán)意識(shí)的增強(qiáng)，需要短信服務(wù)商自律守信，提供合法化、人性化、健康化、文明化的“綠色服務(wù)”，也需要相關(guān)部門(mén)積極給與正確的引導(dǎo)和監(jiān)督，只有這樣，手機(jī)短信才能真正實(shí)現(xiàn)其功能價(jià)值，為人們的生活增添亮色。

參考文獻(xiàn)：

[1]程春華主編，李輝東副主編《民事證據(jù)法專(zhuān)論》，廈門(mén)大學(xué)出版社，2002年版。

[2]王利明主編《民法•侵權(quán)行為法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社，1993年版。

[3]凌寒、李星林：《手機(jī)短信為證：首例債務(wù)官司勝訴》，載《戀愛(ài)婚姻家庭》2004年第7期。

[4]江南《斬?cái)嗬绦诺暮谑帧罚d《金融時(shí)報(bào)》2005年7月27日

[5]陳伯安、陳伯新《面對(duì)垃圾短信，法律該怎么辦？》，載《檢察日?qǐng)?bào)》