無(wú)效婚姻制度立法分析論文

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[論文關(guān)鍵詞]無(wú)效婚姻可撤銷(xiāo)婚姻單軌制雙軌制

[論文摘要]以保護(hù)私權(quán)為目的的婚姻法律制度在婚姻效力的立法上，宜采取雙軌制的立法模式，將無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻區(qū)分，這對(duì)于我國(guó)婚姻法的不斷完善具有重大意義。

一、無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻的區(qū)分

（一）無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻的概念和特征

無(wú)效婚姻，即不具有法律效力的婚姻，是指男女兩性的結(jié)合因違反了法律規(guī)定的結(jié)婚要件而不具有法律效力的一種婚姻。可撤銷(xiāo)婚姻，是指依照法律的規(guī)定，可以因行為人的要求而撤銷(xiāo)從而使婚姻關(guān)系自始無(wú)效的婚姻。

無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻的特征

1．在主觀(guān)上，男女雙方都有永久生活的目的。

2．在客觀(guān)上，男女雙方已經(jīng)以夫妻名義公開(kāi)共同生活。他們有的履行了結(jié)婚程序，有的沒(méi)有履行結(jié)婚程序。

3．在性質(zhì)上，都具有違法性。無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻欠缺了結(jié)婚的法定要件，其中有的欠缺的是實(shí)質(zhì)要件，有的欠缺的是形式要件，有的既欠缺實(shí)質(zhì)要件，又欠缺形式要件。

4．在效力上，都沒(méi)有法律效力，當(dāng)事人之間沒(méi)有合法夫妻之間具有的法律上的權(quán)利和義務(wù)。

5．在法律上，都具有法定性。不僅無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻本身是法律的確立，而且無(wú)效婚姻、可撤銷(xiāo)婚姻的具體情形或條件也是法律明文規(guī)定的。

（二）無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻的區(qū)分

無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻之間的差異比較：

1．違反的要件不同

無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻的劃分是以違反的是公共利益還是私人利益，幾乎所有的采取雙軌制的國(guó)家都把那種違法性程度嚴(yán)重的規(guī)定為無(wú)效婚姻，而把那些違法性程度相對(duì)較輕的規(guī)定為可撤銷(xiāo)婚姻。

2．認(rèn)定方式不同

有些國(guó)家認(rèn)為婚姻無(wú)效為當(dāng)然無(wú)效，不必經(jīng)過(guò)訴訟或法院判決，可撤銷(xiāo)婚姻則必須經(jīng)當(dāng)事人或其他有撤銷(xiāo)請(qǐng)求權(quán)的人的請(qǐng)求，依照訴訟程序，由法院判決確定其撤銷(xiāo)。但也有一些國(guó)家規(guī)定無(wú)效婚姻必須以訴訟的方式宣告，否則不發(fā)生無(wú)效的效力。可撤銷(xiāo)婚姻在與當(dāng)然無(wú)效制的無(wú)效婚姻相比，在認(rèn)定方式上的差別還是十分明顯的。

3．法律后果不完全相同

在有些國(guó)家婚姻被宣布無(wú)效后，不僅對(duì)當(dāng)事人有溯及力，而且還及于無(wú)效婚姻存續(xù)期間受胎而生的子女。而可撤銷(xiāo)婚姻其撤銷(xiāo)的效力僅從撤銷(xiāo)之日起，但是有些國(guó)家為了保護(hù)子女的利益，規(guī)定無(wú)效婚姻不影響該婚姻所生子女的權(quán)利，婚姻無(wú)效的宣告只對(duì)當(dāng)事人具有溯及力；還有一些國(guó)家規(guī)定婚姻無(wú)效無(wú)溯及力，僅從法院宣告之日起婚姻始為無(wú)效。雖然各個(gè)規(guī)定不同，可撤銷(xiāo)婚姻無(wú)溯及力是各國(guó)所普遍認(rèn)同的，當(dāng)婚姻為絕對(duì)無(wú)效時(shí)，可撤銷(xiāo)婚姻與無(wú)效婚姻在法律后果上尤其是在子女問(wèn)題上的區(qū)別十分明顯。

4、訴訟時(shí)效不同

可撤銷(xiāo)婚姻的訴訟時(shí)效通常為除斥期間，因法定期間的經(jīng)過(guò)而歸于消滅。而無(wú)效婚姻的訴訟時(shí)效并非如此，有的無(wú)效婚姻只要無(wú)效的原因存在則訴訟時(shí)效始終存在。

二、無(wú)效婚姻制度的立法模式

（一）各國(guó)無(wú)效婚姻制度的立法模式

在無(wú)效婚姻制度的立法模式上，一直存在兩種立法模式，即單軌制和雙軌制。單軌制是對(duì)不具備實(shí)質(zhì)要件或形式要件的男女兩性結(jié)合，均認(rèn)為是無(wú)效婚姻，當(dāng)事人之間不產(chǎn)生夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；雙軌制是對(duì)缺乏特定結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合，視為無(wú)效婚姻，同時(shí)將不具備其它結(jié)婚要件的男女兩性結(jié)合，有條件的承認(rèn)其婚姻效力。

從歷史上看，古代就有把欠缺婚姻成立要件的結(jié)合規(guī)定為無(wú)效的先例。古巴比倫王國(guó)的《漢穆拉比法典》就將事先未訂婚約的結(jié)合，視為無(wú)效婚姻。歐洲中世紀(jì)把結(jié)婚要件稱(chēng)為婚姻障礙，其中又分為無(wú)效障礙和禁止的障礙兩種。

外國(guó)學(xué)者把婚姻成立的要件分為公益要件和私益要件。違背公益要件者被認(rèn)為對(duì)社會(huì)危害性大，因而為無(wú)效婚姻；違背私益要件者，被認(rèn)為社會(huì)危害性小，為可撤銷(xiāo)婚姻。

自從1804年《法國(guó)民法典》采用雙軌制模式，即將無(wú)效婚姻分為絕對(duì)無(wú)效和相對(duì)無(wú)效以來(lái)，許多國(guó)家紛紛效仿。1896年《德國(guó)民法典》在親屬法中進(jìn)一步兼采無(wú)效婚姻和撤銷(xiāo)婚姻兩種制度。此后，瑞士、日本、英國(guó)等一些國(guó)家在其親屬法中相繼建立了無(wú)效婚姻和撤銷(xiāo)婚姻制度。但是到了現(xiàn)代，各國(guó)對(duì)這一問(wèn)題的立法態(tài)度發(fā)生了變化，大多只設(shè)無(wú)效婚姻制度，不再設(shè)可撤銷(xiāo)婚姻制度。采用此制的國(guó)家，有原蘇聯(lián)的各加盟共和國(guó)、古巴、秘魯、羅馬尼亞、保加利亞、原南斯拉夫等。在美國(guó)的統(tǒng)一結(jié)婚離婚法中，采用的也是單一的無(wú)效婚制。可以看出，外國(guó)的親屬法中對(duì)于欠缺結(jié)婚要件的婚姻，如德國(guó)、日本、瑞士、英美等國(guó)采用無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻并存的雙軌制立法體例。法國(guó)采用的絕對(duì)無(wú)效和相對(duì)無(wú)效的立法體例也是雙軌制的構(gòu)建模式。東歐各國(guó)則一般采用的是無(wú)效婚姻的單軌制立法體例，未采納可撤銷(xiāo)婚姻的體例。（二）對(duì)無(wú)效婚姻制度立法模式的評(píng)析

單軌制和雙軌制的區(qū)分，反映的是對(duì)婚姻無(wú)效制度基本價(jià)值取向的不同認(rèn)識(shí)。如果把無(wú)效婚姻制度僅僅當(dāng)作是對(duì)違法婚姻當(dāng)事人制裁的制度，采一律無(wú)效、自始無(wú)效的單軌制無(wú)可厚非；如果認(rèn)識(shí)到這一制度還有對(duì)當(dāng)事人的利益保護(hù)的作用，那么，就必然會(huì)對(duì)無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻做出區(qū)分，采取雙軌制。

采取雙軌制，對(duì)無(wú)效婚姻與可撤銷(xiāo)婚姻加以區(qū)分，有著深厚的民法理論為基礎(chǔ)。

1．婚姻行為本質(zhì)上是一種民事行為

婚姻法是私法，它是關(guān)于自然人身份生活關(guān)系的法律，是民法的重要組成部分，婚姻行為在本質(zhì)上屬于一種民事行為，因此可以適用《中華人民共和國(guó)民法通則》中的關(guān)于民事行為的某些規(guī)定。將民事行為分為民事法律行為（即合法的民事行為）、無(wú)效民事行為和可撤銷(xiāo)民事行為。相對(duì)應(yīng)的，婚姻也應(yīng)當(dāng)據(jù)此分為合法婚姻、無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻。

2．雙軌制是婚姻法律制度價(jià)值的體現(xiàn)

婚姻法應(yīng)以保障私權(quán)，在民事權(quán)利體系中確立親屬權(quán)的應(yīng)有位置，作為其基本的價(jià)值取向。

無(wú)效婚姻是對(duì)嚴(yán)重違反社會(huì)公共利益和公序良俗的婚姻給予的否定性的評(píng)價(jià)，自始不發(fā)生婚姻的法律效力。而可撤銷(xiāo)婚姻是在尊重當(dāng)事人的個(gè)人私權(quán)，尊重當(dāng)事人的意思自治的基礎(chǔ)上，給予的相對(duì)性的否定評(píng)價(jià)，是賦予當(dāng)事人權(quán)利，給予當(dāng)事人選擇，因?yàn)檫@類(lèi)“婚姻”相對(duì)來(lái)說(shuō)，與當(dāng)事人的個(gè)人權(quán)益關(guān)系更加緊密，不與社會(huì)公益嚴(yán)重抵觸，容許當(dāng)事人自己選擇，能更好地保護(hù)當(dāng)事人，避免消極的后果以及由此帶來(lái)的對(duì)家庭和社會(huì)的不安定沖擊。

（三）我國(guó)無(wú)效婚姻制度立法模式的選擇

《中華人民共和國(guó)婚姻家庭法》（草案1997年4月試擬稿）第三十條至第三十六條和1997年10月（試擬稿）第二十七條至第三十二條都是僅規(guī)定了無(wú)效婚姻制度。而2001年4月28日全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)的《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正案）》第十條至第十二條則分別規(guī)定了無(wú)效婚姻制度和可撤銷(xiāo)婚姻制度。

由此可見(jiàn)，我國(guó)的新《婚姻法》在規(guī)定了無(wú)效婚姻的同時(shí)，也規(guī)定了可撤銷(xiāo)婚姻，采取的是無(wú)效婚姻和可撤銷(xiāo)婚姻制度并行的雙軌制立法模式。這種立法模式是可取的，但是在具體立法時(shí)還是存在許多不足之處，需要進(jìn)一步完善。

參考文獻(xiàn)

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[2]史尚寬，《親屬法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年第1版

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