證券投資基金立法

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由于經(jīng)濟(jì)增長的停滯和股市的下跌，歐盟投資基金的增長近兩年來陷于停頓甚至是負(fù)增長。如2000年、2001年、2002年第一、二季度基金資產(chǎn)的總量分別為4.45、4.57、4.75、4.43萬億歐元。總量的相對穩(wěn)定背后，還有結(jié)構(gòu)的變化，即股票基金資產(chǎn)的減少贖回和市值下降）及債券、貨幣市場基金資產(chǎn)的增加。

這種變化說明投資者的風(fēng)險(xiǎn)收益偏好隨市場的變化而改變，追求低風(fēng)險(xiǎn)下相對穩(wěn)定的回報(bào)成為一種全球現(xiàn)象。

歐盟證券投資基金立法

為了統(tǒng)一歐盟的證券投資基金立法，歐盟有關(guān)機(jī)構(gòu)從1974年開始就進(jìn)行相關(guān)準(zhǔn)備。經(jīng)過長時(shí)間的協(xié)調(diào)，終于在1985年12月20日由歐盟理事會(TheCounciloftheEuropeanCommunities)制定了“關(guān)于協(xié)調(diào)有關(guān)可轉(zhuǎn)讓證券集合投資事業(yè)法律、法規(guī)和

行政規(guī)定的指令”（85/611指令）。歐盟的法律依效力主要分為條約(treaty)、條例(regulation)、指令(directive)和決定(decision)。其中又以條例和指令為最多。條例具有直接在成員國適用的效力，在條例生效后，就直接作為成員國國內(nèi)法的一部分，不再需要成員國以國內(nèi)立法的形式來賦予條例以執(zhí)行效力。而指令的目的是為了實(shí)現(xiàn)和成員國在立法方面的協(xié)調(diào)，不具有直接適用的效力，需要由成員國以國內(nèi)法的形式引進(jìn)轉(zhuǎn)化。歐盟條約把選擇實(shí)施指令的形式和方法的權(quán)限留給了成員國。但成員國必須保證指令得到有效的實(shí)施。

歐盟理事會在制定"85/611"指令時(shí)，充分考慮了來自歐盟、歐洲議會及經(jīng)社理事會的意見和建議，主要目的是協(xié)調(diào)成員國之間在證券投資基金立法方面的差異，促進(jìn)基金之間的平等競爭，充分保護(hù)持有人的利益，便利基金在其他成員國的銷售，有助于歐盟統(tǒng)一資本市場的建立。為達(dá)到這些目標(biāo)，“指令”就基金的核準(zhǔn)、監(jiān)管、結(jié)構(gòu)、業(yè)務(wù)等方面制定了統(tǒng)一的規(guī)則。這些規(guī)則的實(shí)施，可以保證基金在其他成員國按統(tǒng)一要求銷售，并使基金持有人獲取必要的信息，易于行使權(quán)利。

“指令”第57條規(guī)定，成員國應(yīng)于1989年10月1日前使“指令”在本國得到實(shí)施。考慮到當(dāng)時(shí)希臘與葡萄牙的情況，“指令”允許兩國在1992年4月1日前實(shí)施“指令”。根據(jù)這一要求，成員國分別制定或修改了本國關(guān)于證券投資基金的立法，完成了從“指令”到國內(nèi)立法的過程。

除序言外，“指令”共11章59條，包括一般規(guī)定和適用范圍、UCITS的核準(zhǔn)、單位信托基金和公司型基金的組織結(jié)構(gòu)及基金管理人和托管人的規(guī)定、投資政策、信息披露、基金銷售、監(jiān)管機(jī)關(guān)等。現(xiàn)將主要內(nèi)容歸納如下：

一、總則部分

1,“指令”的適用范圍。UCITS只指那些從公眾募集資金、以風(fēng)險(xiǎn)分散為原則、只投資于可轉(zhuǎn)讓證券的基金。持有人以基金單位凈值進(jìn)行申購和贖回。基金可以根據(jù)合同法、信托法（契約式單位信托基金）或成文法（公司型基金）成立。

下列基金不屬于UCITS范圍：封閉式基金、在歐盟內(nèi)不向公眾銷售的基金、只在非歐盟成員國公募的基金以及投資與借款政策與“指令”規(guī)定不符的基金。“指令”要求歐盟委員會在“指令”實(shí)施5年后就“指令”適用范圍向理事會提交報(bào)告，必要時(shí)擴(kuò)大“指令”的適用范圍。

2,“指令”的管轄原則。以母國為主，東道國為輔。基金以其注冊國或管理基金的基金管理公司的注冊國為母國。各成員國應(yīng)要求基金或基金管理公司的總部位于其注冊地。根據(jù)母國管轄為主的原則，在基金及基金管理公司的核準(zhǔn)、監(jiān)管、投資、銷售、信息披露、法律適用等方面，都由母國的監(jiān)管機(jī)關(guān)行使管轄權(quán)，東道國則可以在基金銷售及信息披露等方面行使管轄權(quán)。所謂的“單一護(hù)照”，就是指取得了母國核準(zhǔn)的基金，視同在歐盟其他成員國取得了核準(zhǔn)，可以進(jìn)行跨境銷售。

二、UCITS的核準(zhǔn)(Authorization)及基金管理人和托管人的資格

“指令”要求，UCITS必須獲取其所在國（母國）監(jiān)管機(jī)關(guān)(competentauthorities)的核準(zhǔn)方可開展業(yè)務(wù)。對于單位信托而言，要求核準(zhǔn)基金管理人、基金托管人和基金規(guī)則；對于公司型基金，則核準(zhǔn)基金章程和基金托管人。監(jiān)管機(jī)關(guān)在基金管理公司、基金公司及基金托管人的董事有良好的聲譽(yù)和足夠履行職務(wù)的經(jīng)驗(yàn)時(shí)，方可給予核準(zhǔn)。基金管理人、托管人、基金規(guī)則及基金章程的改變均要獲得監(jiān)管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)。

對于基金管理人和托管人的資格與條件，“指令”規(guī)定得比較寬松和簡單，基本采取市場化的取向。如對于基金管理人，只要求其有充足的財(cái)政資源，可以確保有效履行義務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)“指令”的規(guī)定，基金管理公司只能從事基金管理業(yè)務(wù)。“指令”規(guī)定基金資產(chǎn)應(yīng)交由基金托管人保管。托管人不得委托第三方履行其全部或部分資產(chǎn)保管責(zé)任。托管人應(yīng)確保基金發(fā)售、申購、贖回、基金單位凈值的計(jì)算符合法律及基金規(guī)則。托管人應(yīng)為受公眾控制的機(jī)構(gòu)，并有充分的財(cái)力與專業(yè)人員，保證可以有效履行其職責(zé)。成員國應(yīng)確定何種機(jī)構(gòu)可以作為托管人。托管人應(yīng)與基金管理人在同一國注冊，如在另一國注冊，應(yīng)在管理人所在國設(shè)立機(jī)構(gòu)。一家機(jī)構(gòu)不能既擔(dān)任管理人又擔(dān)任托管人。法律、基金規(guī)則或章程應(yīng)規(guī)定更換托管人的條件，并確保發(fā)生更換時(shí)持有人的利益得到保護(hù)。

三、關(guān)于投資政策的規(guī)定

投資政策是“指令”的重點(diǎn)內(nèi)容。它包括可投資的品種、投資禁止及投資限制等。

1.關(guān)于投資品種的規(guī)定。基金可投資于成員國或非成員國證券交易所正式上市的可轉(zhuǎn)讓證券，或在成員國、非成員國其他有管制的(anotherregulatedmarket)、正常運(yùn)作的(operatesregularly)、被認(rèn)可的(isrecognized)、對公眾開放的(opentothepublic)市場交易的可轉(zhuǎn)讓證券。基金還可投資于近期發(fā)行的、已取得許可將于一年內(nèi)在證券交易所或有管制的市場上市的可轉(zhuǎn)讓證券。

基金投資于以上規(guī)定以外的可轉(zhuǎn)讓證券，不得高于基金資產(chǎn)的10%；投資于可轉(zhuǎn)讓的并可確定價(jià)值的債券的比例亦不得高于10%。兩者之和也不能高于10%。基金可以獲得為開展業(yè)務(wù)所需的動產(chǎn)和不動產(chǎn)。成員國可以批準(zhǔn)基金在規(guī)定的條件與范圍內(nèi)，以實(shí)現(xiàn)有效的投資組合及規(guī)避匯率風(fēng)險(xiǎn)為目的，運(yùn)用與可轉(zhuǎn)讓證券有關(guān)的技術(shù)與工具。

2.基金的投資比例限制與投資禁止。基金投資于同一主體發(fā)行的證券，不得超過基金資產(chǎn)凈值的5%。成員國可將此比例提高到10%。但基金投資于一個(gè)主體發(fā)行的證券超過5%時(shí)，該類投資的總和不得超過基金資產(chǎn)凈值的40%。基金投資于一個(gè)成員國政府或其地方政府、非成員國政府、成員國參加的國際組織發(fā)行或擔(dān)保的可轉(zhuǎn)讓證券，比例可提高到35%。在持有人利益得到保護(hù)的前提下，成員國監(jiān)管機(jī)關(guān)可允許基金100%投資于政府或國際組織發(fā)行或擔(dān)保的證券；但在此情形下，應(yīng)投資于不少于6個(gè)主體發(fā)行的證券，對每個(gè)主體發(fā)行證券的投資比例不得超過30%。基金如擬進(jìn)行此類投資，應(yīng)事先在基金規(guī)則或章程中披露。基金投資于另一基金的比例不得超過基金資產(chǎn)的5%。一般情況下不得投資于同一基金管理公司或關(guān)聯(lián)公司所管理的其他基金。在投資對象為地區(qū)或行業(yè)性基金的情形時(shí)，可不受此限，但應(yīng)事先得到批準(zhǔn)，并不得收取費(fèi)用。

基金不得通過取得有表決權(quán)股票對發(fā)行主體的管理施加重大影響；不得持一發(fā)行主體10%以上無表決權(quán)股票、債券和基金。但如投資于政府或國際組織發(fā)行或擔(dān)保的可轉(zhuǎn)讓證券則不在此限。基金行使認(rèn)購權(quán)時(shí)，可以不受以上規(guī)定的限制。

基金不得持有貴金屬或其證書。

投資公司、管理人或托管人無權(quán)代表基金借款，但成員國可以允許基金臨時(shí)借人不超過基金資產(chǎn)10%的款項(xiàng)。投資公司、管理人或托管人不得代表基金貸款或作擔(dān)保人。

四、基金信息披露的規(guī)定

“指令”的規(guī)定與其他國家的要求大致相同，如基金管理公司應(yīng)公告招募說明書、年度報(bào)告、半年報(bào)告及其他重要信息。關(guān)于申購與贖回價(jià)格，規(guī)定應(yīng)至少一個(gè)月公布兩次。如不損害持有人利益，監(jiān)管機(jī)關(guān)可以允許一個(gè)月一次。

五、關(guān)于基金在其他成員國銷售的規(guī)定基金應(yīng)遵守其他成員國有關(guān)不在本指令范圍內(nèi)的銷售規(guī)定。它可以在其他成員國做銷售廣告，并遵守有關(guān)規(guī)定。其他成員國的銷售與廣告規(guī)定不得有歧視。

UCITS還應(yīng)采取必要的措施，確保基金的贖回款項(xiàng)的支付及信息披露符合東道國法律的規(guī)定。

UCITS在母國以外的成員國銷售時(shí)，應(yīng)通知母國及東道國的監(jiān)管機(jī)關(guān)，并向東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)提供母國有關(guān)機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)文件、基金規(guī)則或公司章程、招募說明書、最新的年度和半年報(bào)告、銷售的具體安排等。

UCITS可以在通知東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)兩個(gè)月后銷售，除非后者作出不批準(zhǔn)的決定。

UCITS在其他成員國銷售時(shí)，應(yīng)使用該國至少一種官方語言。在進(jìn)行業(yè)務(wù)活動時(shí)，UCITS可使用與母國同樣的名稱；在可能出現(xiàn)混淆的情形時(shí)，則應(yīng)進(jìn)行解釋與澄清。

“指令”實(shí)施后，對歐盟證券投資基金業(yè)的發(fā)展起到了極大的促進(jìn)作用。它很大程度上協(xié)調(diào)和統(tǒng)一了成員國關(guān)于共同基金的立法，簡化了基金在其他成員國銷售的手續(xù)，監(jiān)管機(jī)關(guān)的協(xié)調(diào)、信息溝通等，亦有利于保證基金之間相對平等的競爭。但由于行業(yè)的迅速發(fā)展，“指令”很多規(guī)定不能適應(yīng)實(shí)踐的需要，加之“指令”修改程序復(fù)雜，耗時(shí)較長，越發(fā)顯得落后于時(shí)代的要求。

為了修改“指令”，業(yè)界和歐盟有關(guān)機(jī)構(gòu)作了長期的努力。早在1991年，歐盟就試圖修改“指令”。1993年2月，歐盟出版了建議條文；10月，歐洲議會進(jìn)行一讀；1994年7月，歐盟提出修正案；1998年7月，歐盟發(fā)表了新的建議案，分為產(chǎn)品及服務(wù)提供兩部分；2000年2月，新的歐洲議會對兩個(gè)議案進(jìn)行一讀；5月，歐盟提出修正案；2001年10月，歐洲議會通過二讀；12月部長理事會支持議會修正案，新的指令通過。

“新指令”的主要修改內(nèi)容

“新指令”分關(guān)于產(chǎn)品（“2001/108號”）和關(guān)于基金管理公司業(yè)務(wù)及簡化的招募說明書（“2001/107”號）兩部分，已于2002年2月13日在歐盟官方雜志上公布。這一日期將成為成員國實(shí)施“新指令”的參考日期。按規(guī)定，歐盟所有成員國必須于2003年2月13日前實(shí)施修改后的投資基金“新指令”。

總體上說，“新指令”主要內(nèi)容分為兩部分：擴(kuò)大了基金的投資對象，增加了基金管理公司的業(yè)務(wù)范圍。此外，還就簡化招募說明書、進(jìn)一步保護(hù)持有人利益方面作出了規(guī)定。

一、關(guān)于擴(kuò)大投資對象的規(guī)定

歐盟成員國一直在進(jìn)行證券投資基金品種的創(chuàng)新，但由于原有規(guī)定的限制，各成員國的創(chuàng)新并不適用于UCITS的有關(guān)規(guī)定，因此，這些基金無法獲得“護(hù)照”。沒有取得“護(hù)照”的基金，不能在歐盟內(nèi)進(jìn)行跨境銷售。“新指令”大大擴(kuò)大了投資的范圍，從而使更多的基金可以取得“護(hù)照”進(jìn)行跨境銷售。“新指令”允許進(jìn)行下列品種的投資：

1.貨幣市場工具（第1條(9)、第19條(1)h）。貨幣市場工具包括那些通常不在規(guī)范的資本市場，但在有管制的貨幣市場交易的可轉(zhuǎn)讓工具，如國庫券、地方政府債券、存單、商業(yè)票據(jù)、銀行承兌匯票等。基金投資于貨幣市場工具的條件是：(1)貨幣市場工具被許可在有管制的市場交易；(2)達(dá)到第19條(1)h規(guī)定的條件，即雖然不在有管制的市場交易，但屬于政府或其他地方政府、中央銀行、歐洲中央銀行、歐盟或歐洲投資銀行發(fā)行或擔(dān)保的貨幣市場工具。基金投資于一個(gè)發(fā)行人發(fā)行的貨幣市場工具不得超過基金資產(chǎn)的10%。

2.投資于基金單位（第19條(1)e）、第24條、第25條(2)）。“新指令”對基金投資于其他基金作了一些修改，如投資于一個(gè)基金不得超過基金資產(chǎn)的10%。成員國可將此比例提高到20%。投資于非UCITS基金單位不得超過基金資產(chǎn)的30%，且該非UCITS須受嚴(yán)格的監(jiān)管，并為投資者提供同等的保護(hù)。被投資的基金不得有10%以上資產(chǎn)投資于其他基金。一個(gè)基金不得持有另一個(gè)基金25%以上份額。

3.在信用機(jī)構(gòu)存款第19條(1)f)。根據(jù)“新指令”，基金可以在信用機(jī)構(gòu)存款，條件是存款可以隨時(shí)取回或償還，期限不得超過12個(gè)月；一個(gè)基金在同一信用機(jī)構(gòu)的存款不得超過基金資產(chǎn)的20%。

4.投資于金融衍生工具（第19條(1)g，第21條）。衍生工具的基礎(chǔ)證券包括金融指數(shù)、利率、外匯利率以及貨幣。基金投資于衍生工具時(shí)，需要受下列限制：對基礎(chǔ)資產(chǎn)的暴露部位不得超過投資限制；基金投資于衍生工具的全球暴露部位不得超過基金資產(chǎn)；暴露部位的計(jì)算，將結(jié)合基礎(chǔ)證券價(jià)值、對手風(fēng)險(xiǎn)、未來市場變化及清算時(shí)間考慮。如果是柜臺交易的衍生工具，則對手需為受審慎監(jiān)管的機(jī)構(gòu)，品種應(yīng)每天可以計(jì)價(jià)，并可隨時(shí)以公開的價(jià)格作反向交易進(jìn)行了結(jié)；對一個(gè)對手的部位不得超過5%（銀行可為10%）。在任何情況下，這些操作均不得偏離其招募說明書確定的投資目標(biāo)。

5.指數(shù)基金（第22a條）。投資于指數(shù)是一種特別的風(fēng)險(xiǎn)分散規(guī)則。基金投資于指數(shù)（即設(shè)立指數(shù)基金）的條件是：指數(shù)應(yīng)為監(jiān)管機(jī)關(guān)所認(rèn)可；指數(shù)代表了交易分散的證券，有合適的衡量基準(zhǔn)；指數(shù)應(yīng)公開；持有一個(gè)發(fā)行人發(fā)行的證券不得超過基金資產(chǎn)的20%（成員國在特殊情況下可將此比例提高到35%）。

二、關(guān)于更加嚴(yán)格的風(fēng)險(xiǎn)防范規(guī)則

為保護(hù)投資者利益，歐盟投資基金指令一直將風(fēng)險(xiǎn)分散作為核心內(nèi)容加以規(guī)定。通過創(chuàng)新，修改后的“新指令”在擴(kuò)大了投資范圍的同時(shí)，亦同等地加強(qiáng)了對投資者的保護(hù)。這些措施主要包括：

1.維持了5-10-40%的投資比例限制（指數(shù)基金除外），并將此規(guī)則適用到貨幣市場工具。

2.引入了累積投資限制規(guī)則，即無論是投資于可轉(zhuǎn)讓證券、貨幣市場工具、存款，還是因柜臺衍生工具產(chǎn)生的暴露部位，基金對一個(gè)機(jī)構(gòu)的投資、存款、暴露部位之和不得超過該基金資產(chǎn)的20%。如投資于一個(gè)國家或國際組織發(fā)行或擔(dān)保的可轉(zhuǎn)讓證券或貨幣市場工具，成員國可將此比例提高到35%。而投資于多個(gè)這類主體發(fā)行的證券，比例可達(dá)到100%。

3.引入了集團(tuán)的概念。凡屬于同一集團(tuán)的組成部分，均視作同一機(jī)構(gòu)看待。如持有集團(tuán)不同組成部分發(fā)行的證券，視為持有同一主體發(fā)行的證券。

三、關(guān)于擴(kuò)大基金管理公司業(yè)務(wù)范圍及其他有關(guān)的規(guī)定（第5條、5a條）

“新指令”以較大篇幅對基金管理人的權(quán)利義務(wù)作出新的規(guī)定。而對托管人的規(guī)定則無變化，明顯體現(xiàn)出現(xiàn)代基金管理業(yè)中以管理人為中心的趨勢。在增加基金管理人業(yè)務(wù)范圍的同時(shí)，也對其加多了限制，體現(xiàn)了權(quán)利義務(wù)對等的原則。

1.關(guān)于擴(kuò)大業(yè)務(wù)范圍的規(guī)定。除管理UCITS外，基金管理公司還可以從事單獨(dú)賬戶的資產(chǎn)管理(inaccordancewithmandates,givenbyinvestorsonadiscretionarybasis,client-by-clientbasis)。單獨(dú)賬戶可以是個(gè)人或者機(jī)構(gòu)的。此外，基金管理公司還可以提供非核心類業(yè)務(wù)服務(wù)(providenon-coreservices)，包括提供投資咨詢以及提供與基金有關(guān)的保管及行政管理服務(wù)(safekeepingandadministrationinrelationtounitsofcollective2.關(guān)于核準(zhǔn)基金管理公司開業(yè)的條件。基金管理公司開業(yè)管理需經(jīng)母國核準(zhǔn)。母國根據(jù)指令所作出的核準(zhǔn)在所有成員國均有效。“新指令”規(guī)定基金管理公司需具備下列條件方可獲得核準(zhǔn)：

(1)基金管理公司需擁有至少12.5萬歐元的初始資本(hasaninitialcapitalofatleastEUR125000)。當(dāng)基金管理人管理的資產(chǎn)超過2.5億歐元時(shí)，應(yīng)追加自有資金，其比例為超過2.5億歐元部分的0.02%。初始資本與追加資本之和不需超過1千萬歐元。基金管理人的自有資本永遠(yuǎn)不得低于其13周的固定費(fèi)用。50%的追加資本要求可以通過由信用機(jī)構(gòu)或保險(xiǎn)公司提供擔(dān)保解決。

(2)從事基金管理業(yè)務(wù)的主要人員，應(yīng)具有良好的聲譽(yù)和足夠的經(jīng)驗(yàn)。為此，應(yīng)將這些人及其繼任人的名字報(bào)給監(jiān)管機(jī)關(guān)。基金管理業(yè)務(wù)，至少需有兩個(gè)符合此條件的人決定。

(3)申請基金管理公司的資格核準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)附上業(yè)務(wù)計(jì)劃，并提交組織結(jié)構(gòu)圖。

(4)基金管理公司的總部與注冊地應(yīng)位于同一成員國。監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)在收到申請后6個(gè)月內(nèi)作出核準(zhǔn)或不核準(zhǔn)的決定。如果不核準(zhǔn)，應(yīng)說明理由。

遇到下述情形，監(jiān)管機(jī)關(guān)可以撤回核準(zhǔn)：①取得核準(zhǔn)12個(gè)月不開業(yè)，或停業(yè)6個(gè)月以上；②通過提供虛假信息或不規(guī)范手段獲得核準(zhǔn)；③不再符合核準(zhǔn)條件；④在從事單獨(dú)賬戶資產(chǎn)管理時(shí)，不再符合“93/6指令”要求：⑤嚴(yán)重或持續(xù)違反本指令的規(guī)定；⑥國內(nèi)法規(guī)定的撤回情形。

3.對基金管理公司的監(jiān)管與營運(yùn)要求

對基金管理公司的審慎監(jiān)管(prudentialsupervision)由母國監(jiān)管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。該監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)制定審慎監(jiān)管規(guī)則，以使基金管理公司長期遵守。主要內(nèi)容有：

(1)基金管理公司應(yīng)有良好的行政與會計(jì)程序，加強(qiáng)對數(shù)據(jù)處理的控制與保管的安排，建立完善的內(nèi)控機(jī)制，特別包括對員工個(gè)人交易、持股的控制制度。

(2)公司的組織架構(gòu)設(shè)計(jì)應(yīng)有利于減少公司與客戶、客戶之間、客戶與UCITS之間以及UCITS之間的利益沖突。

(3)從事獨(dú)立賬戶管理時(shí)，除非事先得到客戶同意，不得將客戶資金投入自己管理的基金。

4.關(guān)于授權(quán)第三方代為履行職責(zé)的規(guī)定

成員國可以允許基金管理公司以提高效率為目的，將其一項(xiàng)或多項(xiàng)職責(zé)委托第三方代為履行(delegateoneormoreoftheirfunctionstothirdparties)。授權(quán)第三方代為履行職責(zé)，其法律后果由基金管理公司承擔(dān)。不允許基金管理公司通過委托的方式，使自己變?yōu)橐粋€(gè)空殼(aletterboxentity)。基金管理公司委托第三方履行職責(zé)應(yīng)符合以下條件：

(1)以適當(dāng)方式通知監(jiān)管機(jī)關(guān)；

(2)不妨礙對基金管理公司的有效監(jiān)管，亦不妨礙投資者的最大利益；

(3)如果委托進(jìn)行投資管理，受委托人應(yīng)就資產(chǎn)管理取得了核準(zhǔn)或進(jìn)行了注冊，并受到審慎監(jiān)管。此外，委托還應(yīng)符合基金管理公司定期制定的資產(chǎn)配量標(biāo)準(zhǔn)；

(4)如果將投資管理委托給第三國的機(jī)構(gòu)，應(yīng)保證兩國監(jiān)管機(jī)關(guān)有合作；

(5)任何時(shí)候均應(yīng)有措施有效監(jiān)控被授權(quán)人的活動；

(6)授權(quán)不妨礙授權(quán)人對被授權(quán)人作出新指令，或?yàn)橥顿Y人的利益隨時(shí)撤回授權(quán)；

(7)被授權(quán)人應(yīng)具備資格并能夠履行所受委托的職責(zé)；

(8)招募說明書應(yīng)列有基金管理公司可以委托的規(guī)定。

5.關(guān)于在其他成員國設(shè)立分公司及提供服務(wù)的規(guī)定（第6、6a、6b條）

成員國應(yīng)允許經(jīng)另一成員國依本指令核準(zhǔn)的基金管理公司在其境內(nèi)設(shè)立分公司，或自由地提供服務(wù)。成員國不得就設(shè)立分公司及自由提供服務(wù)附加要求與條件。

基金管理公司擬在另一成員國設(shè)立分公司時(shí)，應(yīng)通知母國監(jiān)管機(jī)關(guān)，并提交必要的材料。母國監(jiān)管機(jī)關(guān)除非懷疑基金管理公司的組織架構(gòu)或財(cái)務(wù)狀況不佳，否則應(yīng)于收到材料3個(gè)月內(nèi)將材料通知東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)，并通知基金管理公司。

母國監(jiān)管機(jī)關(guān)如拒絕將材料交東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)，則應(yīng)于收到材料兩個(gè)月內(nèi)通知基金管理公司。基金管理公司有權(quán)就此向法院起訴。東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)在收到材料兩個(gè)月內(nèi)，應(yīng)做好監(jiān)管準(zhǔn)備。基金管理公司在收到東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)的通知或兩個(gè)月期限屆滿時(shí)，即可設(shè)立分公司并開展業(yè)務(wù)。基金管理公司在東道國從事業(yè)務(wù)的規(guī)定與設(shè)立分公司的規(guī)定大致相同。

6.東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)對在其他成員國設(shè)立而在其境內(nèi)開展業(yè)務(wù)的基金管理公司的監(jiān)管

(1)東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)可以要求所有在其境內(nèi)設(shè)立分公司的基金管理公司定期報(bào)告在東道國的業(yè)務(wù)情況。為免除責(zé)任，東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)可要求分公司像東道國國內(nèi)公司一樣報(bào)告同樣的業(yè)務(wù)細(xì)節(jié)。

(2)東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)可要求在其境內(nèi)開展業(yè)務(wù)的基金管理公司提供必要的資料，以測定其是否符合東道國的要求。該要求不得嚴(yán)于東道國對國內(nèi)公司的要求。

(3)遇有違反東道國法律、法規(guī)的情形，東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)有權(quán)要求基金管理公司停止。如基金管理公司未能停止違法，東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)應(yīng)通知母國監(jiān)管機(jī)關(guān)。后者應(yīng)確保基金管理公司停止違法行為。所采取的措施應(yīng)通知東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)。如果所采取的措施未能阻止違法行為，或這些措施在東道國不適用，則東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)有權(quán)采取必要措施予以制止，直至停止基金管理公司在其境內(nèi)的業(yè)務(wù)。這些規(guī)定不影響東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)采取適當(dāng)措施防止或懲罰違法行為的權(quán)力。

(4)前述措施必須理由充分，并通知到當(dāng)事公司。每項(xiàng)措施都可以向該國法院起訴。

(5)在采取前述措施前，東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)可在緊急情況下采取預(yù)防性措施以保護(hù)投資者和其他人的利益，但應(yīng)通知?dú)W盟委員會及母國監(jiān)管機(jī)關(guān)。歐盟委員會在與有關(guān)成員國監(jiān)管機(jī)關(guān)協(xié)商后，可以改變或取消那些措施。母國在撤銷核準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)通知東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)。后者應(yīng)采取適當(dāng)措施阻止基金管理公司進(jìn)一步開展業(yè)務(wù)，以保護(hù)投資者利益。

四、引入了簡化的招募說明書的規(guī)定（第27條，附錄1表c）

現(xiàn)在的趨勢是各國監(jiān)管機(jī)關(guān)對信息披露的要求越來越高，所披露的信息也越來越多。信息披露材料中的專業(yè)術(shù)語和專業(yè)語言，非一般投資者所能理解。美國原證監(jiān)會主席阿瑟·利維特(ArthorLevett)上任后，按要求應(yīng)出售股票。他準(zhǔn)備購買基金時(shí)找來基金的招募說明書卻難以讀懂。以他這樣的出身華爾街的投資銀行家都難以理解，一般投資者就可想而知了。故利維特先生在其任期的上世紀(jì)90年代大部分時(shí)間里，積極推行簡明英語計(jì)劃(plainEnglishprogram)，提倡以簡明的、通俗易懂的語言進(jìn)行信息披露，如提出使用短句、主動句、易懂的一般詞匯以代替長句、被動句、多重否定句等。關(guān)于基金的招募說明書，要求基金管理公司提供簡明信息說明書(additionalstatementofinformation,SAI)，將招募說明書的最基本信息放在SAI里披露。

順應(yīng)通俗易懂、易于投資者理解與閱讀的趨勢，“新指令”要求基金管理公司必須披露簡化招募說明書(simplifiedpro簡化招募說明書包括基金的關(guān)鍵和重要信息，如投資目標(biāo)、風(fēng)險(xiǎn)特征、目標(biāo)投資者、費(fèi)用情況等，并要求以清楚(clear)、簡潔(concise)、通俗易懂(easilyunderstood)的文字表述。簡化招募說明書包括的主要內(nèi)容有：(1)對UCITS基礎(chǔ)資料的介紹，包括基金管理公司注冊地、名稱、托管人、審計(jì)師以及發(fā)起人的情況；(2)關(guān)于投資的信息，包括投資目標(biāo)、投資策略、風(fēng)險(xiǎn)特征、過往業(yè)績、免責(zé)條款、目標(biāo)投資者等；(3)關(guān)于稅收和費(fèi)用的信息；(4)運(yùn)作流程，如基金買賣程序、基金轉(zhuǎn)換、分紅等；(5)雜項(xiàng)內(nèi)容，如監(jiān)管機(jī)關(guān)、信息獲取渠道等。“新指令”還在進(jìn)一步保護(hù)投資者、促進(jìn)跨境銷售、新指令實(shí)施的過渡安排等方面進(jìn)行了規(guī)定。雖然“新指令”尚未實(shí)施，但它在促進(jìn)歐盟基金業(yè)的發(fā)展及統(tǒng)一的基金管理市場形成等方面將起到極大的促進(jìn)作用。

當(dāng)然，由于尚未形成統(tǒng)一的市場，加上在文化、稅收、銷售體系、行政管理、立法等方面的差異，成員國在實(shí)施“指令”時(shí)，存在一些差別。在跨境銷售方面，目前還存在許多的限制，一定程度上限制了UCITS在其他成員國的銷售。如在注冊方面，“指令”要求基金管理公司在進(jìn)行跨境銷售時(shí)應(yīng)通知母國和東道國監(jiān)管機(jī)關(guān)，并提供相應(yīng)資料。但東道國往往要求提交額外的資料，并要求將資料翻譯成一種或多種語言（如比利時(shí)要求翻譯為法語、荷蘭語和法語）。又如在注冊時(shí)間方面，“指令”規(guī)定為兩個(gè)月，實(shí)際執(zhí)行時(shí)差別很大，從短的幾天到長的16周（西班牙、意大利）。過長的注冊時(shí)間有時(shí)迫使基金管理公司放棄注冊。許多國家還要求在東道國指定一個(gè)當(dāng)?shù)卮怼４送猓跁?jì)準(zhǔn)則、廣告規(guī)則、登記費(fèi)用、稅收種類及計(jì)算、申報(bào)等方面均存在差異，使“指令”的效力受到一定程度的影響。

在“新指令”實(shí)施后，還需要再采取一些措施，包括：制定對“新指令”的統(tǒng)一解釋，并采取更加協(xié)調(diào)的監(jiān)管行動；以母國為基礎(chǔ)對跨境銷售進(jìn)行一貫性的監(jiān)管；實(shí)現(xiàn)對UCITS統(tǒng)一的稅制；取消跨境銷售的行政限制；實(shí)現(xiàn)真正的“單一護(hù)照”——允許基金管理人從事跨境的基金管理。可以預(yù)見，真正統(tǒng)一的歐盟證券投資基金市場的建立，還有很長的路要走。

【參考文獻(xiàn)】

。fefsi是歐洲投資基金協(xié)會的簡稱，有15個(gè)成員國會員，包括匈牙利、捷克、波蘭等非歐盟成員國。

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