探求金融詐騙罪的構(gòu)成重要要件

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【摘要】非法占有目的是所有金融詐騙罪的必要要件，根據(jù)客觀行為推定行為人具有非法占有目的易導(dǎo)致客觀歸罪，所以，認(rèn)定行為人這一主觀心態(tài)必須堅(jiān)持主客觀相一致的原則。

【關(guān)鍵詞】金融詐騙罪/非法占有目的/非法占有/非法占用/司法推定

一、關(guān)于金融詐騙罪主觀構(gòu)成要件的爭(zhēng)論

目前，對(duì)此問題學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)部門主要存在以下幾種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為：對(duì)于刑法明確規(guī)定以非法占有為目的的，應(yīng)當(dāng)以此為要件；沒有明確規(guī)定的，無需也不應(yīng)以行為人主觀上必須具有非法占有的目的為構(gòu)成要件。其主要理由是：(1)罪刑法定原則的體現(xiàn)。我國(guó)刑法第192條和第193條寫明了以非法占有為目的，而在其他金融詐騙罪條文中未寫明非法占有為目的，這不是立法的疏漏。相反立法者的本意是否定其他金融詐騙罪要以非法占有目的作為各該罪的構(gòu)成要件。(2)雖然金融詐騙罪是從普通詐騙罪中分離出來，但不能用普遍詐騙犯罪的主觀特征來套金融詐騙犯罪的主觀特征，我國(guó)刑法將金融詐騙罪歸入“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)秩序罪”一章中，表明了金融詐騙罪所侵犯的主要客體是金融管理秩序，而不是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。(3)從司法實(shí)踐角度看，不將主觀目的限定于以非法占有為目的，是有利于打擊金融詐騙活動(dòng)維護(hù)國(guó)家的正常金融秩序的。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為：以非法占有為目的并不是所有金融詐騙罪主觀方面的必備條件，金融詐騙罪的構(gòu)成一般應(yīng)以非法占有目的作為主觀要件，但部分金融詐騙罪的構(gòu)成不應(yīng)以非法占有目的為主觀要件，這主要取決于刑法的具體規(guī)定。如從刑法第198條對(duì)保險(xiǎn)詐騙罪的文字規(guī)定可推斷出投保人騙取保險(xiǎn)金必然具有非法占有的目的。但是“占用型”金融詐騙罪的構(gòu)成無需具備非法占有的主觀要件，如刑法第195條第（三）款規(guī)定“騙取信用證的”行為，構(gòu)成信用證詐騙罪，實(shí)踐中無論是非法占有目的還是非法占用目的的信用證詐騙行為都構(gòu)成信用證詐騙罪。主要理由是：(1)金融詐騙罪中的“詐騙”與侵犯財(cái)產(chǎn)罪中的“詐騙”并不完全等義。我國(guó)金融詐騙罪中的“詐騙”包括騙取財(cái)物型詐騙和虛假陳述型欺詐兩種情形。騙取財(cái)物型詐騙具有非法占有目的，而虛假陳述型欺詐則不必具有非法占有目的。(2)符合刑法的立法精神。我國(guó)刑法對(duì)金融詐騙罪的規(guī)定側(cè)重于維護(hù)金融管理秩序，如果要求所有金融詐騙罪具備非法占有目的則對(duì)于占用型的金融詐騙行為就不能以犯罪論處，這不符合立法精神。

第三種觀點(diǎn)認(rèn)為：金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的的犯罪，因此刑法規(guī)定的八種金融詐騙罪無一例外地都必須以非法占有目的作為主觀要件。理由是：(1)不論是金融詐騙罪，還是普通詐騙罪，都是目的犯。金融詐騙罪是從普通詐騙罪派生出來的，既然是詐騙，行為人當(dāng)然具有非法占有的目的。(2)集資詐騙、貸款詐騙罪之所以規(guī)定了以非法占有為目的，是為了與刑法規(guī)定的非法吸收公眾存款罪和高利轉(zhuǎn)貸罪劃清界限，而其余金融詐騙罪對(duì)非法占有目的不作規(guī)定，是因?yàn)椤安谎宰悦鳌钡?，?duì)這些犯罪，條文都使用了“詐騙活動(dòng)”一詞，表明了非法占有目的。(3)對(duì)于在法條上未規(guī)定以非法占有為目的的金融詐騙罪，并非不要求行為人主觀上具有非法占有的目的，而是這種欺詐行為本身就足以表明行為人主觀上的非法占有目的。（注：陳興良：《論金融詐騙罪主觀目的的認(rèn)定》，《刑事司法指南》2000年第1輯，第62頁(yè)；孫軍工主編：《金融詐騙罪》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1999年版，第10頁(yè)。全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)（2000年9月20日至22日召開）紀(jì)要也明確指出金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的的犯罪。）

應(yīng)當(dāng)看到，上述第一種觀點(diǎn)認(rèn)為非法占有目的不是所有金融詐騙罪的主觀要件，這樣在我國(guó)刑法典規(guī)定的多種金融詐騙罪中，就只有集資詐騙罪、貸款詐騙罪以及惡意透支型信用卡詐騙罪以非法占有目的為其犯罪成立的主觀要件。這種觀點(diǎn)受到大多數(shù)學(xué)者的否定。第二種觀點(diǎn)從法條的具體規(guī)定入手想理清各個(gè)金融詐騙罪的主觀目的，但也是不易合立法原意的。第三種觀點(diǎn)雖認(rèn)為非法占有目的是所有金融詐騙罪的主觀要件，看似與第一、第二種觀點(diǎn)相對(duì)立，并且也成為代表學(xué)界和實(shí)務(wù)界主流的觀點(diǎn)，但其認(rèn)為法條所規(guī)定的各種客觀欺詐行為本身就已表明了行為人具有該主觀目的，在司法實(shí)踐中不需去證明行為人具有非法占有目的，或可通過司法推定對(duì)具有特定情形的行為人可推定其主觀上具有非法占有目的，這其實(shí)還是肯定了非法占有目的不是金融詐騙罪的主觀要件。

我們認(rèn)為，金融詐騙罪都是以非法占有目的為構(gòu)成要件的犯罪，行為人主觀上不具有非法占有目的，即使實(shí)施了刑法條文所規(guī)定的行為，也不能構(gòu)成金融詐騙罪，這既是遵循立法原意的要求，也是對(duì)刑法進(jìn)行科學(xué)、合理的文義、語法、體系解釋所應(yīng)得出的必然結(jié)論。筆者主張，在認(rèn)定金融詐騙罪時(shí)，除了考察行為人客觀上具有金融欺詐行為以外，還必須考察行為人主觀上是否具有非法占有的目的。也即認(rèn)定非法占有目的必須堅(jiān)持主客觀相統(tǒng)一。

二、非法占有目的是金融詐騙罪的必要條件——刑法法理的分析

金融詐騙罪是以非法占有目的為構(gòu)成要件的犯罪，這是由詐騙罪和金融詐騙罪所體現(xiàn)的內(nèi)在關(guān)系所決定的，符合我國(guó)的刑法理論；同時(shí)這也是我們對(duì)刑法進(jìn)行科學(xué)、合理的文義、語法、體系解釋所應(yīng)得出的必然結(jié)論。而且刑法對(duì)金融詐騙罪主觀方面的規(guī)定是立法功利主義的體現(xiàn)。

（一）非法占有目的作為金融詐騙罪的要件是由包容型法條競(jìng)合的特征所決定的

為了準(zhǔn)確理解詐騙罪和金融詐騙罪的關(guān)系，有必要分析一下詐騙罪的立法方式。我國(guó)1979年刑法只規(guī)定了一種詐騙罪，這與當(dāng)時(shí)的詐騙行為方式的單一性，與立法者對(duì)詐騙行為的認(rèn)識(shí)不足以及“寧粗勿細(xì)”的立法指導(dǎo)思想具有密切關(guān)系。隨著詐騙行為方式的多樣化、復(fù)雜化，人們對(duì)詐騙行為方式認(rèn)識(shí)的不斷深入，現(xiàn)行刑法除了規(guī)定詐騙罪（刑法第266條，又有人將之稱為普通詐騙罪）之外，還規(guī)定了合同詐騙罪（刑法第224條）以及在刑法分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中用專節(jié)規(guī)定了金融詐騙八種犯罪。這種立法方式可稱之為“堵漏型立法”，即對(duì)于某種多發(fā)性且在行為上具有相對(duì)獨(dú)立性的犯罪，立法者盡可能明確而詳盡地列舉其某種具體的犯罪構(gòu)成，形成一個(gè)罪行系列，同時(shí)又規(guī)定該罪的一般犯罪構(gòu)成，以涵蓋那些已明確列舉的具體犯罪構(gòu)成之外的其他需要予以刑法規(guī)制的行為。由此分析，刑法第266條規(guī)定的詐騙罪和其他條文所規(guī)定的各種特殊形式的詐騙罪之間并非平等并列的關(guān)系，詐騙罪與其他特殊形式的詐騙罪之間屬于刑法理論上的普通法條和特別法條的法條競(jìng)合關(guān)系，兩者具有包容關(guān)系。而決定這種包容關(guān)系存在的原因是“詐騙”這一因素，因?yàn)?，無論是金融詐騙罪還是普通詐騙罪，都無不具有“詐騙”這一內(nèi)在因素或特征。包容型法條競(jìng)合的兩個(gè)法條之間的特征之一就是表現(xiàn)為一法條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件在整體上包涵了另一法條所規(guī)定的構(gòu)成要件，在任何情況下，能夠?yàn)槠渲型庋有〉姆l所評(píng)價(jià)的犯罪行為，從邏輯上必然能夠?yàn)榱硪煌庋哟蟮姆l所評(píng)價(jià)。（注：陳興良：《法條競(jìng)合論》，復(fù)旦大學(xué)出版社1993年版，第96頁(yè)。）正是因?yàn)檫@一點(diǎn)，筆者認(rèn)為，金融詐騙行為首先應(yīng)符合普通詐騙罪構(gòu)成要件的行為。詐騙罪是一種侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的犯罪，因此其主觀本質(zhì)特征就必然表現(xiàn)為以非法占有他人財(cái)產(chǎn)為目的。金融詐騙罪作為從詐騙罪中分離出來的一種形式，必然兼具金融犯罪和財(cái)產(chǎn)犯罪的雙重屬性，其侵犯的客體是復(fù)雜客體，一方面侵犯國(guó)家的金融管理秩序，另一方面侵犯公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。既然金融犯罪具有財(cái)產(chǎn)犯罪的性質(zhì)，其主觀上就必然具有非法占有目的。不可否認(rèn)，金融詐騙行為具有易發(fā)性和嚴(yán)重的社會(huì)危害性（往往數(shù)額巨大，一旦得逞會(huì)給社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序構(gòu)成較大破壞），刑法對(duì)其專節(jié)規(guī)定是因?yàn)樾谭ㄔ诒Ｗo(hù)正常的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的同時(shí)側(cè)重于保護(hù)國(guó)家的金融管理秩序。但是由于我們不能否認(rèn)金融詐騙所具有的財(cái)產(chǎn)犯罪性質(zhì)，因而也就不能否認(rèn)金融詐騙罪主觀上的非法占有目的。

（二）刑法對(duì)非法占有目的這一金融詐騙罪的必要條件未作規(guī)定是立法技術(shù)在刑法立法中的運(yùn)用

刑法之所以對(duì)大部分金融詐騙罪在法條上未規(guī)定非法占有目的，并不是立法的疏漏，而是立法技術(shù)在刑法制定中的運(yùn)用，是立法功利主義的體現(xiàn)。法律是以其極少數(shù)的條文，網(wǎng)羅極復(fù)雜的社會(huì)生活，為便于適用和遵守起見，條文固應(yīng)力求其少，文字應(yīng)力求其短，以免卷帙浩繁，人們有無所適從之嘆。（注：林紀(jì)東：《法學(xué)通論》，中國(guó)臺(tái)灣遠(yuǎn)東圖書出版公司1953年版，轉(zhuǎn)引自張明楷：《保險(xiǎn)詐騙罪的基本問題探究》，《法學(xué)》2001年第1期。）我們知道，非法占有目的這一主觀要素雖然在盜竊罪、詐騙罪的條文中未得到體現(xiàn)，但我國(guó)刑法理論界一直認(rèn)為，盜竊罪、詐騙罪的主觀要件包括非法占有目的。（注：蘇惠漁主編：《刑法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年（修訂版），第659、664頁(yè)；高銘暄、馬克昌主編：《刑法學(xué)》（下編），中國(guó)法制出版社1999年版，第900、906頁(yè)；等等。）如果沒有非法占有目的我們就很難將盜竊罪和一般的盜用行為、詐騙罪和一般的欺詐行為相區(qū)別。對(duì)此，司法實(shí)務(wù)界均予以認(rèn)可而并無異議。這說明，刑法雖然實(shí)質(zhì)上要求某犯罪之構(gòu)成須具備某種要件，但可能因?yàn)樵撘娝苤?，出于立法的?jiǎn)潔性而對(duì)之未進(jìn)行規(guī)定，這種要素實(shí)際上就是刑法理論上所講的“不成文構(gòu)成要件要素”。因而，在一些刑法明確需要非法占有目的，又不至于出現(xiàn)混淆罪與非罪、此罪與彼罪的場(chǎng)合，刑法分則條文往往并不明文規(guī)定非法占有目的。但此時(shí)非法占有目的這一“不成文構(gòu)成要件要素”亦如規(guī)定于條文中的構(gòu)成要件要素一樣對(duì)認(rèn)定犯罪起決定作用。

既然非法占有目的是盜竊罪、詐騙罪以及金融詐騙罪的不成文構(gòu)成要件，那么刑法為什么對(duì)集資詐騙罪和貸款詐騙罪又明文規(guī)定了以非法占有為目的？筆者認(rèn)為這是因?yàn)閷?duì)于集資詐騙罪和貸款詐騙罪來說，如果立法上不明文規(guī)定和限定非法占有目的，則僅從其行為方式來看往往難以將其與刑法中的其他類似行為的犯罪區(qū)分開來。集資詐騙罪，其特點(diǎn)是以非法集資的方式進(jìn)行，可是我國(guó)刑法所規(guī)定的非法吸收公眾存款罪（刑法第176條）的行為方式也可用非法集資的方式進(jìn)行。因此如果在集資過程中以非法占有為目的的，構(gòu)成集資詐騙罪，如果雖然是非法集資，并在集資過程中采用了虛假的方法，但主觀上沒有非法占有目的的，則只能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，而不能構(gòu)成集資詐騙罪。因此，在這種情況下，是否具有非法占有目的就成為區(qū)分集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪的關(guān)鍵。至于貸款詐騙罪，其行為特點(diǎn)是在貸款過程中，虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相，以非法占有為目的，騙取貸款。但是在貸款過程中虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的行為也符合我國(guó)刑法中所規(guī)定的高利轉(zhuǎn)貸罪（刑法第175條）的行為方式。在行為方式相同的情況下，如果行為人主觀上具有非法占有目的，構(gòu)成貸款詐騙罪；如果不具有非法占有目的而只具有轉(zhuǎn)貸牟利目的，則構(gòu)成高利轉(zhuǎn)貸罪。因此是否具有非法占有目的就成為區(qū)分貸款詐騙罪和高利轉(zhuǎn)貸罪的關(guān)鍵。其他六種金融詐騙罪在刑法中則不存在上述兩種犯罪的行為方式相同但由于主觀目的的差別而出現(xiàn)易混淆的情況。

三、非法占有目的是區(qū)分金融詐騙和金融欺詐的關(guān)鍵

刑法上的非法占有不同于民法的非法占有，刑法意義上的非法占有應(yīng)該理解為非法所有。有學(xué)者提出金融領(lǐng)域內(nèi)采用欺詐手段的非法占用行為也可構(gòu)成金融詐騙罪，我們認(rèn)為這混淆了金融詐騙與金融欺詐的界限，所謂“占用型金融詐騙”在本質(zhì)上應(yīng)歸屬于金融欺詐行為。而是否具有非法占有目的是我們區(qū)分金融詐騙和金融欺詐的關(guān)鍵。

（一）非法占有目的的理解

以非法占有為目的是我國(guó)刑法規(guī)定的侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)犯罪中的一個(gè)十分重要的特征，在很多情況下直接決定著罪與非罪、此罪與彼罪的劃分。我們這里在討論金融詐騙罪的非法占有目的時(shí)必須首先弄清楚這一概念的含義。非法占有目的一般為行為人在實(shí)施犯罪行為時(shí)，使財(cái)物脫離其合法所有人或者占有人的控制而由自己進(jìn)行非法支配以獲取非法利益的心理狀態(tài)。刑法教科書對(duì)非法占有目的的闡釋是，“行為人意圖非法改變公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。”（注：蘇惠漁主編：《刑法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年（修訂版），第644頁(yè)。）這種觀點(diǎn)精確地概括了非法占有目的的含義，指出了非法占有目的的實(shí)質(zhì)在于獲取公私財(cái)物，其內(nèi)在的科學(xué)性受到學(xué)術(shù)界和司法實(shí)踐部門的廣泛認(rèn)同。（注：馬克昌教授也指出，“……將不法占有理解為不法所有，才是各種金融詐騙罪中‘以不法占有為目的’的真正含義”。參見馬克昌：《金融詐騙罪若干問題研究》，《人民檢察》2001年第1期，第6頁(yè)。）

正因?yàn)槿绱耍诶斫夥欠ㄕ加心康臅r(shí)，我們應(yīng)注意把刑法上的非法占有和民法上的非法占有加以區(qū)別。刑法意義上的非法占有中的“占有”與民法上作為所有權(quán)四項(xiàng)權(quán)能之一的占有是不能等同起來的，這里的非法占有和非法所有在實(shí)際理解上是相通的。因?yàn)樨?cái)產(chǎn)犯罪的主觀目的是為了非法占有他人的財(cái)物和財(cái)產(chǎn)性利益，但事實(shí)上沒有一個(gè)詐騙犯僅僅滿足于占有，現(xiàn)實(shí)中每個(gè)詐騙犯都企圖使某些財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益完全地為己所有，任意支配。同時(shí)應(yīng)將刑法上的非法占有與非法占用區(qū)別開來。占用并非占有。非法占有侵犯了財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的全部權(quán)能，而非法占用只侵犯了財(cái)產(chǎn)使用權(quán)。在刑法上，占有他人財(cái)物與占用他人財(cái)物的行為性質(zhì)是有區(qū)別的。例如貪污罪與挪用公款罪的區(qū)分，就在于前者的目的是為了非法占有公共財(cái)物，而后者僅僅為了非法使用公款。

（二）占用型金融詐騙不能構(gòu)成金融詐騙罪

第二種觀點(diǎn)提出占用型金融詐騙罪的構(gòu)成無需具備非法占有目的的主觀要件。并指出刑法第195條第（三）款的規(guī)定“騙取信用證的”的行為構(gòu)成信用證詐騙罪，且法律上不要求其具有非法占有目的。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)是值得商榷的。在本文的上一部分我們已就所有的金融詐騙罪主觀上必須具有非法占有目的進(jìn)行了說明。這里想進(jìn)一步就信用證詐騙和信用證欺詐的問題作一分析。

在實(shí)踐中，行為人為了順利獲取銀行貸款，常采取相互勾結(jié)的方式，分別以進(jìn)口商和出口商的名義，由前者向銀行開立根本無交易基礎(chǔ)的空信用證，然后，再由后者持之向銀行申請(qǐng)貸款，并在貸款到期之前設(shè)法予以償還。這種行為，單從客觀方面看，完全符合貸款詐騙罪的特征，但根據(jù)刑法第193條的規(guī)定，因行為人不是以非法占有為目的，就無法以該罪定罪處罰，如果行為人利用這貸款進(jìn)行高利轉(zhuǎn)貸的話，還可構(gòu)成刑法第175條所規(guī)定的高利轉(zhuǎn)貸罪，但如果行為人只是占用該貸款臨時(shí)周轉(zhuǎn)，則不能以犯罪論處。但是，在這種情況下，按照信用證詐騙罪不需以非法占有為目的的觀點(diǎn)，該種情況可以信用證詐騙罪定罪處罰。筆者認(rèn)為，這種結(jié)論應(yīng)該說是有違刑法中的罪刑相適應(yīng)原則的。前文筆者已經(jīng)論及，從刑法對(duì)破壞金融管理秩序罪與金融詐騙罪進(jìn)行分別規(guī)定，可得出金融詐騙罪都必須具有非法占有目的，如果認(rèn)為部分金融詐騙罪不需該目的，那么它所危害的僅僅是金融管理秩序，根本談不上對(duì)公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的侵害，立法者完全可以把該類犯罪放在破壞金融管理秩序罪這一節(jié)，根本用不著專節(jié)規(guī)定金融詐騙罪。

我們認(rèn)為，行為人是否具有非法占有目的是區(qū)分金融詐騙和金融欺詐的關(guān)鍵。上述所謂的占用型金融詐騙行為在本質(zhì)上應(yīng)歸屬于金融欺詐的范疇。金融欺詐是民事欺詐的一種，方法可以是虛假陳述，以假亂真，也可以是消極沉默，不透露真情。虛假陳述型金融欺詐的行為除了少部分由于其所具有的嚴(yán)重已達(dá)到犯罪的社會(huì)危害性而由刑法對(duì)其進(jìn)行規(guī)制，如無非法占有目的的非法集資也就是占用型非法集資，可構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，其余大多數(shù)金融欺詐行為由于不具有非法占有目的，只是利用欺詐的方法騙取資金，在一段時(shí)間內(nèi)供自己使用，屬于一種民事欺詐，所侵犯的主要是資金的使用權(quán)和收益權(quán)，僅可作為民事侵權(quán)行為處理。正如司法實(shí)踐中，有些人利用偽造、變?cè)臁⒆鲝U的金融票據(jù)作抵押，騙取銀行的貸款，供自己使用或進(jìn)行其他牟利活動(dòng)，在獲利后再歸還銀行的貸款，行為人的目的是為了“非法占用”資金，而不是為了“非法占有”資金，因此我們不能對(duì)其以票據(jù)詐騙罪進(jìn)行定罪處罰，而應(yīng)該按一般金融違法行為處理。

四、認(rèn)定行為人具有非法占有目的必須堅(jiān)持主客觀相一致的原則

上文對(duì)于非法占有目的必須是金融詐騙罪的主觀構(gòu)成要件進(jìn)行了較為細(xì)致的說明。但非法占有目的作為一種主觀上的心理活動(dòng)，如何在司法實(shí)踐中得到證明呢？我們認(rèn)為在認(rèn)定行為人主觀上的非法占有目的時(shí)必須堅(jiān)持主客觀相一致的原則。

（一）對(duì)司法推定的認(rèn)識(shí)

有學(xué)者在肯定金融詐騙罪主觀上都必須具有非法占有目的的前提下，提出在金融詐騙罪中，如果刑法條文未規(guī)定以非法占有為目的的，則其客觀行為本身就足以表明這種非法占有目的的存在，因而無需推定（證明）。我們認(rèn)為這種觀點(diǎn)其實(shí)是變相否定了非法占有目的是除集資詐騙罪和貸款詐騙罪以外的六個(gè)金融詐騙罪的主觀構(gòu)成要件。上文我們已經(jīng)分析過，行為人通過詐騙方法非法獲取資金，可以區(qū)分為非法占有和非法占用，如果行為人獲利后馬上歸還資金，則行為人主觀上不具有非法占有目的是很明顯的。但是如果行為人通過詐騙的方法實(shí)施了刑法未明文要求具有非法占有目的的金融詐騙罪中所規(guī)定的客觀行為，而且造成較大數(shù)額資金不能歸還的，我們?nèi)匀徊荒軗?jù)此就認(rèn)定行為人這客觀行為已表明了行為人主觀上必然具有非法占有目的，因而構(gòu)成金融詐騙罪。例如，利用騙取的信用證進(jìn)行融資的行為，行為人騙取資金的目的是為了從事某種經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，待獲利后還錢，這是以欺騙的方法，暫時(shí)獲得資金的使用權(quán)。其中無非法占有目的，也是可以得到證明的，比如，已定還款計(jì)劃，正在籌措資金準(zhǔn)備還款等。如果按照實(shí)施了刑法規(guī)定的客觀行為就可認(rèn)定行為人主觀上的非法占有目的，這很可能會(huì)導(dǎo)致客觀歸罪。我們認(rèn)為，在認(rèn)定詐騙罪非法占有這一主觀目的上，無論刑法上對(duì)該目的進(jìn)行規(guī)定還是未對(duì)之進(jìn)行規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)都應(yīng)該是一樣的。

那么，如何認(rèn)定金融詐騙罪的非法占有目的呢？應(yīng)該說，主觀上的非法占有目的雖然是一種主觀上的心理活動(dòng)，但它并非是脫離客觀外在活動(dòng)而存在的。對(duì)金融詐騙罪中非法占有目的的認(rèn)定早在1996年12月16日最高人民法院通過的《關(guān)于審理詐騙案件具體適用法律的若干問題的解釋》中對(duì)集資詐騙罪非法占有目的的認(rèn)定上就有提及?！督忉尅分赋觯壕哂邢铝星樾沃坏?，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其行為屬于以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資：(1)攜帶集資款逃跑的；(2)揮霍集資款，致使集資款無法返還的；(3)使用集資款進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的，致使集資款無法返還的；(4)具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。在“全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要”中，在肯定非法占有目的是所有金融詐騙罪的主觀構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上列舉了認(rèn)定金融詐騙罪具有非法占有目的的幾種情形。隨后最高院刑一庭一負(fù)責(zé)同志在對(duì)該座談會(huì)所作的綜述中提出，金融詐騙犯罪與普通詐騙犯罪中的主觀目的是有所不同的。金融詐騙犯罪客觀表現(xiàn)上有別于普通詐騙罪，主要表現(xiàn)為將資金的非法處置和濫用。主觀目的既可以是實(shí)際占有，也可以是騙用或者獲取其他不法經(jīng)濟(jì)利益。因此，對(duì)具有特定情形的行為，應(yīng)當(dāng)推定行為人具有非法占有的目的。并概括了以下11種情形可推定行為人具有非法占有目的：(1)以支付中間人高額回扣、介紹費(fèi)、提成的方式非法獲取資金，并由此造成大部分資金不能返還的；(2)將資金大部分用于彌補(bǔ)虧空、歸還債務(wù)的；(3)沒有經(jīng)營(yíng)、歸還能力而大量騙取資金的；(4)將資金大量用于揮霍、行賄、贈(zèng)與的；(5)將資金用于高風(fēng)險(xiǎn)營(yíng)利活動(dòng)造成虧損的；(6)將資金用于違法犯罪活動(dòng)的；(7)攜資金潛逃的；(8)抽逃、轉(zhuǎn)移、隱匿資金，有條件歸還而拒不歸還的；(9)隱匿、銷毀財(cái)務(wù)帳目或搞假破產(chǎn)、假倒閉逃避返還資金的；(10)為繼續(xù)騙取資金，將資金用于虧損或不營(yíng)利的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目的；(11)其他非法占有資金的行為。（注：高憬宏：《審理金融犯罪案件的若干問題——全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)綜述》，《法律適用》2000年第11期。）很多學(xué)者也提出，認(rèn)定非法占有目的應(yīng)該通過客觀行為推定其主觀目的。在集資詐騙罪和貸款詐騙罪中，刑法條文明確規(guī)定了非法占有目的，因而這種非法占有目的就需要專門加以證明，而這種證明的重要方法就是通過客觀事實(shí)加以推定。（注：陳興良：《論金融詐騙罪主觀目的的認(rèn)定》，《刑事司法指南》2000年第1輯，法律出版社2000年版，第64頁(yè)。）有論者在其專著列舉了八種情形的貸款詐騙行為可認(rèn)定為具有非法占有目的。（注：鮮鐵可：《金融犯罪的定罪與量刑》，人民法院出版社1999年版，第170頁(yè)。）上述的這些其實(shí)就是我國(guó)研究還并不是很深入的司法推定問題。

上述司法解釋、會(huì)議紀(jì)要或?qū)W者提出的從一些“無法返還”、“拒不返還”的事實(shí)來推定出行為人具有非法占有目的，這是一種由果溯因的反推思維模式。在多數(shù)情況下，這種推定是符合事實(shí)的。但是，在非法占有目的這個(gè)“因”與未返還這個(gè)“果”之間并不存在完全的一一對(duì)應(yīng)關(guān)系。如果行為人具有非法占有目的，則必然導(dǎo)致未返還的結(jié)果；但僅根據(jù)沒返還的事實(shí)并不一定得出行為人具有非法占有目的的結(jié)論。亦即非法占有目的只是未返還的充分條件，而非必要條件。因?yàn)槲捶颠€完全有可能是非法占有目的以外的其他原因造成的，也就是沒有排除其他可能。在沒有排除其他可能而根據(jù)一些客觀事實(shí)尤其是未返還的事實(shí)認(rèn)定行為人具有非法占有目的，勢(shì)必會(huì)陷入客觀歸罪的泥潭。行為人將騙取來的資金從事高風(fēng)險(xiǎn)營(yíng)利活動(dòng)沒有造成虧損就是一種非法占用資金的行為，如果造成虧損就推定其主觀上具有非法占有目的，這難道不是一種依結(jié)果定罪的典型表現(xiàn)形式嗎？

我們認(rèn)為，在根據(jù)客觀行為推出的主觀心理狀態(tài)是唯一的情況下，運(yùn)用司法推定是可行的。也即根據(jù)司法推定得出的結(jié)論必須是唯一的。但是在以上所列舉的情形中，由于不能排除民事金融欺詐的存在，強(qiáng)調(diào)司法推定的運(yùn)用實(shí)際上是在一定程度上否定了非法占有目的是所有金融詐騙罪的主觀構(gòu)成要件，這最終導(dǎo)致與他們所堅(jiān)持的所有金融詐騙罪都是以非法占有為目的的犯罪一種自相矛盾的境地。何況司法推定對(duì)法官法律素質(zhì)的要求是非常高的，在我國(guó)當(dāng)今的司法人員素質(zhì)總體上還不高、理論界對(duì)司法推定研究也是非常薄弱的情況下，強(qiáng)調(diào)司法推定的運(yùn)用會(huì)使法官們?cè)趯徖斫鹑谠p騙案件時(shí)只注意那些教條化的客觀事實(shí)，而忽視了行為人主觀上非法占有目的的考察和判斷，容易造成冤、假、錯(cuò)案?？傊?，筆者認(rèn)為，上述主張以客觀行為必然推出非法占有目的的觀點(diǎn)是不可取的，因?yàn)檫@在一定意義上還是否認(rèn)了非法占有目的是部分金融詐騙罪的主觀構(gòu)成要件。

（二）主客觀相統(tǒng)一——認(rèn)定非法占有目的的模式

我們認(rèn)為，所有的金融詐騙罪都是以非法占有為目的的犯罪，也即非法占有目的是所有金融詐騙罪的必要要件。在司法實(shí)踐中，認(rèn)定是否具有非法占有目的，我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持主客觀相一致的原則，既要避免單純根據(jù)結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己供述，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況具體分析?，F(xiàn)行權(quán)威教科書在論述犯罪主觀心理態(tài)度時(shí)提出：根據(jù)主觀見之于客觀、客觀反映主觀的基本原則，判斷行為人的心理狀態(tài)的根據(jù)只能是其實(shí)施的活動(dòng)及其他相關(guān)情況，因?yàn)槿说幕顒?dòng)由其主觀心理支配，活動(dòng)的性質(zhì)由其主觀心理決定；人的活動(dòng)是人的主觀思想的外向化、客觀化，因而它反映人的思想。因此，在判斷行為人主觀心理態(tài)度時(shí)，必須以其實(shí)施的活動(dòng)為基礎(chǔ)，綜合所有事實(shí)，經(jīng)過周密的論證，排除其他可能，得出正確結(jié)論。（注：蘇惠漁主編：《刑法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年（修訂版），第154～155頁(yè)。）這是很有道理的，確定人的心理狀態(tài)只能從人的行為入手，綜合所有相關(guān)事實(shí)，周密論證，并排除其他可能。wWw.gWyoO

在“全國(guó)法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要”中，提出了認(rèn)定金融詐騙罪具有非法占有目的的以下幾種情形：(1)明知沒有歸還能力而大量非法集資騙取資金的；(2)非法獲取集資款后逃跑的；(3)肆意揮霍騙取資金的；(4)使用騙取的資金進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)的；(5)抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，以逃避返還資金的；(6)隱匿、銷毀帳目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，以逃避返還資金的；(7)其他非法占有資金，拒不返還的行為。（注：參見最高人民法院刑一庭、刑二庭編：《刑事審判參考》2001年第2期，法律出版社2001年版，第64頁(yè)。）應(yīng)該說，這些情形對(duì)司法實(shí)踐中認(rèn)定行為人非法占有目的是非常關(guān)鍵的。其實(shí)我們仔細(xì)分析一下，這其中許多內(nèi)容均是從主客觀相結(jié)合上提出的標(biāo)準(zhǔn)。如明知沒有歸還能力而大量非法集資騙取資金的，“明知沒有歸還能力”是從主觀上對(duì)行為人的一個(gè)要求，而“大量非法集資騙取資金”則是從客觀上對(duì)行為人的一個(gè)要求。因此，我們?cè)诰唧w認(rèn)定時(shí)必須以其實(shí)施的活動(dòng)為基礎(chǔ)，綜合所有事實(shí)，經(jīng)過周密論證，排除其他可能，得出正確結(jié)論。尤其是要注意行為人提出的反證，對(duì)于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有目的的，不能單純以財(cái)產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。