WTO和證券監(jiān)管法制的關(guān)系分析論文

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關(guān)鍵詞：wto金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議金融自由化證券監(jiān)管法律制度

摘要：WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議是金融服務(wù)貿(mào)易的多邊法律框架，為金融服務(wù)貿(mào)易自由化提供了具有約束力的根本原則、規(guī)則和制度，其價值取向在于自由、效率、秩序、安全。WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的法律價值取向和相關(guān)規(guī)定都會對證券監(jiān)管法律制度產(chǎn)生影響，證券監(jiān)管法律制度對WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議倡導的金融自由化有反作用，兩者存在強烈的互動。

WTO體系中有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議為金融自由化發(fā)展提供了具有約束力的根本原則、規(guī)則和制度，為國際金融服務(wù)貿(mào)易的發(fā)展構(gòu)建了多邊談判機制與法律框架，揭開了金融服務(wù)貿(mào)易法律多邊化的序幕。證券業(yè)的自由化發(fā)展作為金融自由化的重要內(nèi)容，是WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議所要實現(xiàn)的目標之一。證券監(jiān)管法律制度在保障WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議所倡導的證券業(yè)自由化的同時有可能成為其障礙，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議與證券監(jiān)管法律制度之間存在互動關(guān)系。

一、WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議及其價值取向

WTO為國際金融服務(wù)貿(mào)易構(gòu)建的法律框架包括：《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定)(GATS)、《金融服務(wù)附件》、《關(guān)于金融服務(wù)承諾的諒解》、《全球金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議》。

GATS及《金融服務(wù)附件》是WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的核心部分，GATS所發(fā)揮的作用正如其宗旨所述，“為服務(wù)貿(mào)易建立一個多邊框架，借以在透明度和逐步自由化的條件下擴大自由貿(mào)易，促進各方經(jīng)濟的發(fā)展”。關(guān)于國際服務(wù)貿(mào)易的法律框架的主要原則及規(guī)定集中于GATS中，因此GATS構(gòu)成了第一個有關(guān)國際服務(wù)貿(mào)易法律多邊化的基本法。

鑒于金融服務(wù)業(yè)在服務(wù)貿(mào)易中的特殊重要的地位，而各國均對金融業(yè)加以嚴格的管制，對金融業(yè)自由化的發(fā)展的趨勢而言，這些管制構(gòu)成了主要的貿(mào)易壁壘。WTO的成員達成了《關(guān)于金融服務(wù)的附件》作為GATS的補充與進一步規(guī)定。該附件對GATS的適用范圍加以明確并對審慎措施及其承認、金融服務(wù)貿(mào)易爭端的解決、金融服務(wù)的定義做了規(guī)定。《金融服務(wù)第二附件》主要是有關(guān)金融服務(wù)最惠國待遇條款的豁免，及各成員對其具體承諾中有關(guān)金融服務(wù)部分的改進、修改和撤消等規(guī)定。

《關(guān)于金融服務(wù)承諾的諒解》確定了一些發(fā)達國家成員起草各自金融服務(wù)承諾的基礎(chǔ)，提出了烏拉圭回合參加方得以通過不同于服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定第三部分的方式在協(xié)定下的金融服務(wù)方面承擔具體承諾，但不得與總協(xié)定條款相沖突，并須保證達成的具體承諾在最惠國基礎(chǔ)上實施。

《全球金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議》的內(nèi)容中有重要意義的是各成員方關(guān)于金融服務(wù)的具體承諾減讓表和第2條豁免清單，在全面的最惠國待遇原則的基礎(chǔ)上，將全球銀行、證券和金融信息貿(mào)易的95％以上納入WTO的管理和爭端解決機制之內(nèi)。

WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議作為金融自由化發(fā)展的多邊法律框架，通過市場準入及非歧視性原則及透明度原則及各成員方的具體承諾使各國開放本國金融市場，促使各國在金融服務(wù)貿(mào)易中逐步減少政府的行政干預，放松管制，保障金融資源以市場為配置基礎(chǔ)，實現(xiàn)資源在世界范圍內(nèi)的合理、優(yōu)化配置。

WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議作為調(diào)整國際服務(wù)貿(mào)易的規(guī)則，實質(zhì)是促進金融自由化發(fā)展的多邊法律體系，有其特定的價值取向，其價值取向與精神實質(zhì)必然會滲透到其成員方相關(guān)法律中。本文認為WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的法律價值取向在于：自由、效率、秩序、安全。自由是整個現(xiàn)代法治的價值取向。WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議所推進的自由著重于經(jīng)濟自由，在實現(xiàn)經(jīng)濟自由的必要因素中，經(jīng)濟制度起著重要作用，一種經(jīng)濟制度若不能實現(xiàn)一定的經(jīng)濟自由時，就是一種不完善的、有缺陷的制度，而實踐和理論都證明了經(jīng)濟自由只有在市場經(jīng)濟體制下才能成為現(xiàn)實，市場經(jīng)濟需要廣泛的經(jīng)濟自由，只有在充分實現(xiàn)了生產(chǎn)、交換、競爭、收益等自由的基礎(chǔ)上，市場經(jīng)濟體制才能正常地運作，從而更有效地發(fā)揮資源配置的作用，另一方面，只有市場經(jīng)濟體制才能有效地阻止國家權(quán)力過度膨脹對經(jīng)濟自由的破壞，才能保障通過實施有效的法律規(guī)則促進競爭自由、契約自由和經(jīng)營自由，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議所倡導的金融服務(wù)貿(mào)易自由化的實質(zhì)是要求一國政府在國內(nèi)及對外金融服務(wù)貿(mào)易中逐步減少政府的行政干預，放松管制，以市場為資源配置的基礎(chǔ)，實現(xiàn)資源的合理、優(yōu)化配置，獲取最佳的經(jīng)濟利益，這一過程以市場經(jīng)濟在世界范圍內(nèi)形成為前提，可以說，WTO對各成員方最大的影響就在于其國內(nèi)市場經(jīng)濟體制的確立與完善，通過保障各成員方國內(nèi)金融業(yè)的自由從而促進世界金融服務(wù)貿(mào)易的自由化，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易通過確立市場準入、非歧視性、透明度等原則促進了貿(mào)易自由、競爭自由的實現(xiàn)，體現(xiàn)了對自由的崇尚與關(guān)注。

效率是指經(jīng)濟組織以既定的投入獲得最大的產(chǎn)出的經(jīng)濟資源的利用狀態(tài)。就法的價值而言，自由與效率有著同質(zhì)性。如前所述，自由在市場的功能主要是促進效率，充分的經(jīng)濟自由是提高資源配置效率的必要手段，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議通過確立實現(xiàn)金融自由化的宗旨以提高金融業(yè)效率，其大多促進自由化目標實現(xiàn)的規(guī)定都旨在提高國際金融領(lǐng)域的效率，金融服務(wù)貿(mào)易自由化使得金融領(lǐng)域的競爭加劇。市場準入與國民待遇、最惠國待遇、透明度原則使得各國金融服務(wù)貿(mào)易提供者能積極參與全世界范圍內(nèi)的金融資源配置以提高效率，由此可見，效率亦為WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的重要價值取向。

然而，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議對自由與效率的關(guān)注并不意味著沒有約束的任性，金融業(yè)的高風險性與不穩(wěn)定性及其巨大的破壞性都促使WTO亦關(guān)注金融業(yè)的秩序與安全，提出應(yīng)尊重成員方國內(nèi)政策目標，承認成員方有權(quán)對境內(nèi)有關(guān)服務(wù)提供進行管理并適用新的法律，規(guī)定了“謹慎例外”的原則，明確了WTO對待金融業(yè)的自由化帶來的效率與保障金融業(yè)安全的監(jiān)管法律制度之間關(guān)系的態(tài)度，即在保障金融業(yè)安全穩(wěn)定的秩序的前提下，確保金融業(yè)自由化帶來的效率，后者是主線，前者是輔助性手段。因此，安全與秩序亦是WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的重要的法律價值取向。

二、WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議對證券監(jiān)管法律制度的影響

WTO有關(guān)金融服務(wù)協(xié)議確立了證券業(yè)自由化的原則和法律框架，對證券監(jiān)管法律制度并未做直接規(guī)定，但WTO作為影響全球經(jīng)濟運行的多邊貿(mào)易規(guī)則，更由于證券監(jiān)管法律制度對證券業(yè)自由化的特殊意義，倡導金融自由化的WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的價值取向與具體規(guī)定都會對各國汪券監(jiān)管法律制度產(chǎn)生深遠的影響。

在WTO推動的金融自由化的浪潮中，各國的證券監(jiān)管法律制度面臨著促進證券業(yè)自由化發(fā)展與保障證券市場穩(wěn)定的雙重任務(wù)，要應(yīng)對這一兩難選擇，就必須在WTO有關(guān)金融暇務(wù)貿(mào)易的基本原則的指導下，將自由、效率、秩序、安全的精神滲透剮證券監(jiān)管法律制度中，使國內(nèi)的證券監(jiān)管法律制度在WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易的價值目標與原則的指導下進行完善與變革。WTO對自由與效率的追求要求放松嚴格的行政管制，從而為國內(nèi)的證券監(jiān)管法律制度的變革提供了契機和動力，從這個角度來講，金融自由化在經(jīng)濟轉(zhuǎn)型的發(fā)展中國家實質(zhì)上分為兩個層次，首先要消除國內(nèi)的金融抑制狀態(tài)，即實現(xiàn)國內(nèi)金融自由化，國內(nèi)金融抑制主要指政府對金融業(yè)的直接行政干預與國內(nèi)金融市場的封閉狀態(tài)，國內(nèi)金融自由化就是要放松管制，開放金融服務(wù)貿(mào)易；第二層次為對外國金融業(yè)開放國內(nèi)市場。為保障證券業(yè)自由化正確的發(fā)展方向，防范證券市場風險的傳播，在客觀上要求其成員方國內(nèi)證券監(jiān)管法律制度的改革。改革的主要方向即是放松政府的行政管制與不必要的干預，以市場作為資金資源配置的基礎(chǔ)。從而消除國內(nèi)由于政府干預過多而造成的金融抑制狀態(tài)。政府對證券市場干預過多，限制市場在資金資源配置中的作用，會抑制證券市場的發(fā)展，導致證券業(yè)的效率低下，競爭力差，證券市場作為資金資源配置的場所無法發(fā)揮其作用，滋生大量的尋租現(xiàn)象。政府過多參與到證券市場的具體運作與業(yè)務(wù)中，忽視了對證券市場風險的防范與化解。一旦融入金融自由化浪潮中，極易暴露出其不足，受到?jīng)_擊，誘發(fā)金融風險。因此，要融入金融自由化的發(fā)展中，國內(nèi)的證券監(jiān)管法律制度就必須朝著市場化、法治化的方向變革，放松政府行政管制，逐步開放資本帳戶，讓市場發(fā)揮主導作用，完善證券監(jiān)管法律制度，更多地運用經(jīng)濟的和法律的手段進行監(jiān)管。此外，政府要著力于防范與化解風險，同時加強證券監(jiān)管的國際合作，共同防范威脅到各國的風險，加強對證券市場風險的防范與證券違法行為的打擊，保障證券市場的安全與秩序，促進證券業(yè)自由化的健康發(fā)展。

WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議雖未對各國的證券監(jiān)管法律制度做直接的規(guī)定，但由于證券監(jiān)管法律制度與證券業(yè)自由化的密切關(guān)系，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議中仍做出了影響到證券監(jiān)管法律制度的相關(guān)規(guī)定。從GATS及其附件中的相關(guān)規(guī)定可看出WTO對金融服務(wù)多邊協(xié)議所保障的金融自由化浪潮與國內(nèi)證券監(jiān)管法律制度之關(guān)系所持的態(tài)度。GAPS的序言中即明文規(guī)定，“在適當尊重國內(nèi)政策目標的同時”，在互利基礎(chǔ)上促進雙邊談判，以逐步實現(xiàn)更高水平的服務(wù)貿(mào)易自由化。序言中通過承認成員方有權(quán)對其境內(nèi)有關(guān)服務(wù)提供進行管理并適用新的法律，保證其成員方為實現(xiàn)國內(nèi)政策目標，基于國內(nèi)特殊情況的考慮而適用法律的自主權(quán)，就證券業(yè)而言，如果成員方在履行GATS有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易的規(guī)定或承諾而使其國內(nèi)證券業(yè)面臨嚴重困難，則有權(quán)采取與該金融困難相適應(yīng)的證券監(jiān)管措施，以免證券市場的風險繼續(xù)擴大。該規(guī)定將服務(wù)貿(mào)易自由化的進程定位于“逐步地”。而不是不顧其成員方國內(nèi)的現(xiàn)實情況“一刀切”，從而使各國，尤其是發(fā)展中國家消除了面對WTO協(xié)議的憂慮心理，擴大了WTO有關(guān)協(xié)議的適用范圍。

GATS金融服務(wù)附錄第二條規(guī)定，成員方國內(nèi)可以基于謹慎原因采取相關(guān)的措施，而無須考慮是否違反有關(guān)的承諾或義務(wù)。作為GATS下的金融服務(wù)附錄，該條規(guī)定為各國國內(nèi)證券監(jiān)管的采用提供了直接依據(jù)，為保障金融自由化的主導方向，謹慎監(jiān)管措施的采用也受到了限制，首先，有關(guān)監(jiān)管措施的采用應(yīng)保證出于謹慎監(jiān)管的目的，至于是否實質(zhì)上會對GATS有關(guān)承諾與義務(wù)造成損害，不予考慮，僅從目的上加以限制，充分保障了成員方運用該條規(guī)定的權(quán)利與可能性，出于“謹慎原因”。包括為保護投資者、存款人、投保人或金融服務(wù)提供者對其負有忠信義務(wù)的人而采取的措施，或為確保金融體系的統(tǒng)一和穩(wěn)定及其他出于謹慎的目的而采取的措施，認定一國的某項監(jiān)管措施是否出于謹慎目的，通常應(yīng)根據(jù)該國的具體情況來判斷，否則容易導致成員方無法運用監(jiān)管措施維護金融穩(wěn)定或者阻礙金融自由化發(fā)展的后果。其次，成員方采取有關(guān)謹慎監(jiān)管措施不應(yīng)被用來逃避該成員方在本協(xié)定下的承諾或義務(wù)的手段，判斷成員方采取的有關(guān)謹慎監(jiān)管措施是否被用來逃避其承諾或義務(wù)的標準同樣應(yīng)根據(jù)該成員方國內(nèi)的具體情況來判斷其直接目的是否為出于謹慎原因，若有關(guān)國家認為該成員方非出于謹慎原因而采取的監(jiān)管措施，有權(quán)提出異議并通過爭端解決程序來確定有關(guān)監(jiān)管措施是否超出了謹慎范圍。

實踐中，很多非歧視性的規(guī)則及監(jiān)管制度本身構(gòu)成了貿(mào)易壁壘，對此，WTO希望成員方對有可能構(gòu)成服務(wù)貿(mào)易壁壘的監(jiān)管措施做出例外承諾，例外承諾并非WTO的強加義務(wù)，但成員方一旦通過談判做出例外承諾后，就將消除本國非歧視性監(jiān)管措施納入了該國在WTO下的強行義務(wù)，將由WTO爭端解決機制來保障其實施該承諾。此外，WTO提出各成員方應(yīng)當采用雙邊協(xié)調(diào)機制進行談判，達成相互承認有關(guān)證書或資格的協(xié)議，并允許其他成員方通過談判加入這種協(xié)議，從而為各成員方之問相互協(xié)調(diào)來逐步減少監(jiān)管壁壘，促進證券業(yè)自由化提供了可能，目前已有許多國家達成了雙邊合作監(jiān)管的諒解備忘錄與協(xié)助條約]WTO還倡導采用多邊談判的形式來確立承認和協(xié)調(diào)標準，并通過成立與參加國際組織將這些承認與協(xié)調(diào)標準加以推廣，最終確立為國際證券監(jiān)管慣例或成文化的規(guī)則，區(qū)域性與國際性的證券監(jiān)管合作組織已紛紛成立并為各國證券監(jiān)管的協(xié)調(diào)做出了很多努力，制訂了一些被公認的證券監(jiān)管文件，證券監(jiān)管國際慣例正在確立過程中。

三、證券監(jiān)管法律制度對金融自由化的反作用

WTO將金融服務(wù)貿(mào)易自由化作為其重要領(lǐng)域之一，并由于其對金融自由化的推動作用而奠定了其在金融自由化浪潮中基礎(chǔ)性的地位，可以說90年代以后金融自由化主要是在WTO的推動下發(fā)展的，WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議在影響著證券監(jiān)管法律制度的同時，證券監(jiān)管法律制度對WTO所倡導的金融自由化有一定的反作用，從而影響著WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的實施。其反作用包括積極的正面作用和消極的負面影響。

從理論上講，金融自由化可以提高金融業(yè)效率，降低服務(wù)成本，在全球范圍內(nèi)優(yōu)化配置資源，并為客戶提供多品種的服務(wù)，但金融自由化浪潮使得國際資本高度流動及金融衍生工具飛速發(fā)展。資本能在國際市場上高度流動及金融衍生工具的不斷產(chǎn)生本是金融界降低風險的舉措，但事實上，大量國際資本的高速流動及金融衍生工具卻促成了一系列的金融危機，不斷爆發(fā)的大規(guī)模的金融危機使金融風險的規(guī)模上升，金融自由化使得金融風險在世界范圍內(nèi)傳播與擴散，跨國境的金融違法犯罪行為日益猖獗，監(jiān)管法律制度仍限于一國國境范圍內(nèi)，因此，金融自由化的浪潮要求各國變革與完善國內(nèi)的監(jiān)管法律制度，放松管制，加強各國監(jiān)管法律制度的協(xié)調(diào)與合作，從而保障金融自由化得以穩(wěn)步發(fā)展并使各國分享其所帶來的利益。金融自由化優(yōu)勢的發(fā)揮取決于金融自由化浪潮是否有完善的監(jiān)管法律制度為基礎(chǔ)，缺乏這一基礎(chǔ)，自由化浪潮只會導致混亂與無序的狀態(tài)。證券業(yè)的自由化是WTO倡導的金融自由化的重要內(nèi)容。證券業(yè)的高風險性在實現(xiàn)自由化后表現(xiàn)的更加突出，隨著證券市場的一體化發(fā)展，信息不對稱現(xiàn)象導致的證券市場失靈超越了一國界限和本國的制度與法律管轄范圍，滋生了大量跨國界的內(nèi)幕交易、操縱和欺詐行為，加大了金融風險的可能系數(shù)，證券市場的一體化則會導致金融風險在區(qū)域乃至國際范圍內(nèi)迅速傳播，國際資本市場的巨額游資出于避險或投機的目的大量轉(zhuǎn)移資金，會直接沖擊國內(nèi)證券市場，嚴重損害各國證券市場的穩(wěn)定和繁榮，并迅速擴散到國際范圍內(nèi)，使金融自由化的成果遭到巨大的破壞，各國應(yīng)通過完善證券監(jiān)管法律制度才能將風險控制在最小的范圍內(nèi)，并通過各國證券監(jiān)管法律制度的國際化協(xié)調(diào)，加大共同監(jiān)管和打擊威脅到國際證券市場的證券不法行為，以避免證券業(yè)自由化過程中出現(xiàn)的不利因素。可以說，各國證券監(jiān)管法律制度是金融自由化浪潮健康穩(wěn)定發(fā)展的客觀要求和重要保障，這一點正是WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議安全、秩序的價值目標的體現(xiàn)與要求。證券監(jiān)管法律制度一方面可以保障WTO倡導的金融自由化的健康穩(wěn)定發(fā)展，另一方面，過于嚴格的監(jiān)管又會給自由化造成負面作用，政府對證券市場的直接行政干預和封閉的國內(nèi)市場狀態(tài)會成為金融自由化推進的不可逾越的國內(nèi)障礙，正因為如此，WTO倡導的金融自由化才要求各國證券監(jiān)管法律制度進行變革，放松管制，加強市場化干預，促進各國證券監(jiān)管法律制度的協(xié)調(diào)和國際證券監(jiān)管的發(fā)展，最終確立國際統(tǒng)一證券監(jiān)管法律制度，以更有力地保障WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的實施。公務(wù)員之家

WTO有關(guān)金融服務(wù)貿(mào)易協(xié)議的價值目標和具體規(guī)定深刻地影響著國內(nèi)證券監(jiān)管法律制度，WTO倡導的金融自由化為國內(nèi)證券監(jiān)管法律制度的變革提供了動力，指明了發(fā)展方向，而完善的國內(nèi)證券監(jiān)管法律制度又保障了WTO倡導的金融自由化的實現(xiàn)。