商行理財業(yè)務(wù)法律風(fēng)險透析

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商業(yè)銀行也要在法律風(fēng)險控制上建立有效的控制體系，使理財業(yè)務(wù)更加平穩(wěn)的發(fā)展。商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)在中國是一個相對新興的銀行業(yè)務(wù)，它的開展主要發(fā)生在商業(yè)銀行和客戶之間。由于相關(guān)法律、法規(guī)的不完善和當(dāng)事人風(fēng)險意識不強(qiáng)等原因，在開展理財業(yè)務(wù)的過程中暴露了許多問題，而剛剛經(jīng)歷的金融危機(jī)更讓各方對該業(yè)務(wù)的風(fēng)險有了進(jìn)一步的認(rèn)識。商業(yè)銀行如何在保證業(yè)務(wù)穩(wěn)健開展的同時避免法律風(fēng)險的發(fā)生，客戶如何保護(hù)自己的合法權(quán)益等問題都引起了各界的關(guān)注，因此商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)法律風(fēng)險問題的提出成為必然。

商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的內(nèi)涵及其在我國的發(fā)展

商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的內(nèi)涵。關(guān)于商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的定義，目前尚無一個統(tǒng)一的概念。根據(jù)美國理財師資格鑒定委員會的定義，個人理財指的是為了實現(xiàn)個人的人生目標(biāo)從而制定出的一套能夠充分利用自身財務(wù)資源的程序。而根據(jù)我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)監(jiān)督管理暫行辦法》，個人理財業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行為客戶提供財務(wù)分析、財務(wù)規(guī)劃、投資顧問、資產(chǎn)管理等專業(yè)化的服務(wù)活動。

我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展現(xiàn)狀。1997年，“理財”這一最早于60年代出現(xiàn)于美國的名詞，終于在中國有了一個雛形。中信實業(yè)銀行廣州分行率先在國內(nèi)銀行界成立了私人銀行部。1998年，中國工商銀行的上海﹑浙江﹑天津等5家分行，根據(jù)總行的部署，分別在轄區(qū)內(nèi)選擇一些軟硬件條件符合要求的營業(yè)網(wǎng)點進(jìn)行“個人理財”的試點。短短的十幾年時間，理財這個名詞已經(jīng)被廣泛推介和認(rèn)知。近年來，理財業(yè)務(wù)的發(fā)展呈現(xiàn)了如下特點：產(chǎn)品資金投資渠道的多元化;產(chǎn)品收益率幅度不斷擴(kuò)大;產(chǎn)品國際化趨勢加強(qiáng);結(jié)構(gòu)型產(chǎn)品主導(dǎo)了市場。

我國商業(yè)銀行理財業(yè)中的法律風(fēng)險分析

所謂“風(fēng)險”在金融學(xué)中定義為“不確定性”，即市場變量的實際走勢與預(yù)期之間的差異。法律風(fēng)險也被新巴塞爾協(xié)議單獨列為銀行經(jīng)營所面臨的風(fēng)險之一。我國《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》對于個人理財業(yè)務(wù)的風(fēng)險防范給予了高度重視，并將個人理財業(yè)務(wù)法律風(fēng)險作為我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的風(fēng)險管理內(nèi)容之一。根據(jù)我國商業(yè)銀行的具體情況，可以將個人理業(yè)務(wù)開展過程中面臨的法律風(fēng)險做如下分類：

市場準(zhǔn)入法律風(fēng)險。《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第四十五條和四十六條將個人理財業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入機(jī)制分為兩類，即審批制和報告制。如果商業(yè)銀行不注意個人理財產(chǎn)品性質(zhì)的定位，可能發(fā)生該向銀行監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請批準(zhǔn)的未申請，或者該報告未能及時地報告。這種準(zhǔn)入程序上的瑕疵，既可能導(dǎo)致業(yè)務(wù)違規(guī)風(fēng)險，從而招致監(jiān)管機(jī)構(gòu)的懲罰，還可能成為與客戶發(fā)生糾紛時承擔(dān)有關(guān)民事賠償責(zé)任的根源之一。

理財產(chǎn)品設(shè)計中的法律風(fēng)險。理財產(chǎn)品的設(shè)計不僅體現(xiàn)了銀行在滿足不同客戶差異化需求方面的金融創(chuàng)新能力，也是對銀行的風(fēng)險管理能力的一種考驗，在理財產(chǎn)品的設(shè)計中主要會出現(xiàn)下列幾種法律風(fēng)險：理財產(chǎn)品同質(zhì)化中的法律風(fēng)險;理財產(chǎn)品法律定位不當(dāng)引發(fā)的法律風(fēng)險;理財產(chǎn)品違反財務(wù)稅收的風(fēng)險。

理財產(chǎn)品宣傳和銷售中的法律風(fēng)險。理財產(chǎn)品的宣傳和銷售是理財業(yè)務(wù)開展一個非常關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，同時也是法律風(fēng)險出現(xiàn)比較密集的環(huán)節(jié)。盡管我國相關(guān)法律法規(guī)要求商業(yè)銀行必須遵守相關(guān)要求并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任和后果，但實際效果并不明顯。具體來說，銀行在宣傳和銷售理財產(chǎn)品時主要面臨以下幾種風(fēng)險：宣傳和銷售理財產(chǎn)品操作不當(dāng)引起的風(fēng)險;理財產(chǎn)品收費違法違規(guī)風(fēng)險;風(fēng)險提示不當(dāng)、不充分的違規(guī)風(fēng)險。

理財資金使用中的法律風(fēng)險。《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》第三十九條規(guī)定：商業(yè)銀行應(yīng)對理財計劃的資金成本與收益進(jìn)行獨立測算，采用科學(xué)合理的測算方式預(yù)測理財投資組合的收益率。在理財資金使用中商業(yè)銀行應(yīng)該在遵守相關(guān)法律的前提下切實按照理財產(chǎn)品的計劃使用理財資金，尤其是那些已經(jīng)取得代客境外理財業(yè)務(wù)資格的商業(yè)銀行。因為可以將理財資金在全球進(jìn)行投資，這就對商業(yè)銀行提出了更高的要求，其不僅受限于國內(nèi)相關(guān)法律法規(guī)，還必須熟悉和遵守投資地的法律法規(guī)，否則可能會面臨投資地的法律制裁或懲罰。

其他法律風(fēng)險。除以上情況外，商業(yè)銀行還可能在證據(jù)保留和履行職責(zé)等過程中產(chǎn)生法律風(fēng)險。例如《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》規(guī)定：“商業(yè)銀行未保存有關(guān)客戶評估記錄和相關(guān)資料的，不能證明理財計劃或產(chǎn)品的銷售符合客戶利益原則，給客戶造成經(jīng)濟(jì)損失的，應(yīng)按法律規(guī)定或合同的約定承擔(dān)責(zé)任”。

防范商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)法律風(fēng)險的對策

關(guān)于我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展中可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險，我覺得可以從以下兩個方面加以防范：

完善理財業(yè)務(wù)的法律框架與外部法制環(huán)境。鑒于我國商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)的廣闊發(fā)展前景和相關(guān)法律法規(guī)的不完善，銀監(jiān)會經(jīng)過對理財業(yè)務(wù)發(fā)展的認(rèn)真分析和總結(jié)，并借鑒了國外對銀行業(yè)務(wù)的先進(jìn)監(jiān)督管理經(jīng)驗，結(jié)合目前已有的《中華人民共和國銀行法》和《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》制定了《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)風(fēng)險管理指引》和《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》兩個部門規(guī)章來規(guī)范理財業(yè)務(wù)。

強(qiáng)化銀行的金融創(chuàng)新意識和當(dāng)事人的風(fēng)險防范意識。理財業(yè)務(wù)與傳統(tǒng)業(yè)務(wù)最大的區(qū)別就是其“個性突出”，它能夠根據(jù)客戶的具體需求和實際情況制定個性化的理財方案。